Slide môn pháp luật trong kinh doanh du lịch: Chương 4: Pháp luật về công ty

 HĐTV có quyền xem xét và quyết định những vấn đề chủ yếu và quan trọng nhất: Phương hướng phát triển; tăng, giảm VĐL; cơ cấu tổ chức, quản lý, tổ chức lại, giải thể CT…  Các quyền và

Một thành

viên

Công ty trách nhiệm hữu hạn

CTTNHH

2 thành viên

 CTTNHH có từ hai thành viên

trở lên

 Khái niệm và đặc điểm

 Tổ chức quản lý CTTNHH có từ hai thành viên trở lên

 Vốn và chế độ tài chính của công ty

 Khái niệm và đặc điểm

CTTNHH là loại hình công ty gồm không

quá 50 thành viên góp vốn thành lập và

công ty chỉ chịu trách nhiệm về các

khoản nợ của công ty bằng tài sản của

mình

◙ Khái niệm CTTNHH

 Khái niệm và đặc điểm (tt)

 Thành viên không quá 50.

 Không được phát hành cổ phiếu.

 Phần vốn góp của các thành viên có thể được

◙ Đặc điểm của CTTNHH ( Đ38)

 Tổ chức quản lý CTTNHH có

từ hai thành viên trở lên

 Việc tổ chức và điều hành CTTNHH được thực hiện thông qua các cơ quan của nó.

 Cơ cấu tổ chức quản lý CTTNHH được quy định tùy thuộc vào số lượng thành viên

 Các quy định về tổ chức quản lý điều hành công

ty nói chung và CTTNHH nói riêng phần lớn là những quy định mang tính tùy nghi, trên cơ sở

đó công ty lựa chọn và áp dụng

 Bên cạnh đó có những quy định bắt buộc để bảo

vệ lợi ích của các nhà đầu tư thiểu số, lợi ích của chủ nợ và tăng cường trách nhiệm của người quản lý DN

 Tổ chức quản lý CTTNHH có từ hai thành viên trở lên

 HĐTV chỉ tồn tại trong thời gian họp.

 HĐTV ra quyết định trên cơ sở biểu quyết tại cuộc họp hoặc lấy ý kiến bằng văn bản

 HĐTV họp ít nhất mỗi năm một lần và có thể triệu tập họp bất cứ khi nào theo yêu cầu của CTHĐTV hoặc của thành viên sở hữu trên 25% VĐL hoặc tỷ lệ khác nhỏ hơn

 Thủ tục triệu tập họp HĐTV, điều kiện, thể thức tiến hành họp và

ra quyết định được quy định tại các Đ50, 51, 52, 53, 54 LDN2005

 HĐTV có quyền xem xét và quyết định những vấn đề chủ yếu và quan trọng nhất: Phương hướng phát triển; tăng, giảm VĐL; cơ cấu tổ chức, quản lý, tổ chức lại, giải thể CT…

 Các quyền và nhiệm vụ cụ thể của HĐTV được quy định trong LDN2005 và ĐLCT

◙ CTHĐTV (Đ49)

 HĐTV bầu một thành viên làm CTHĐTV, CTHĐTV có thể kiêm GĐ (TGĐ).

 CTHĐTV có các quyền và nhiệm vụ được quy định trong LDN2005 và ĐLCT.

 CTHĐTV là người đại diện nếu ĐLCT có quy định

◙ GĐ (TGĐ) công ty (Đ55)

 GĐ (TGĐ) là người điều hành HĐKD, do HĐTV bổ nhiệm và chịu trách nhiệm trước HĐTV

 GĐ (TGĐ) là người đại diện, trừ trường hợp ĐLCT quy định CTHĐTV là người đại diện

 GĐ (TGĐ) có các quyền và nghĩa vụ được quy định trong LDN2005 và ĐLCT

◙ Ban kiểm soát

 BKS kiểm soát các hoạt động của công ty.

 Pháp luật chỉ bắt buộc các công ty có từ trên 11 thành viên phải có BKS

 Quyền, nghĩa vụ và chế độ làm việc của BKS và trưởng BKS do ĐLCT quy định

 Vốn và chế độ tài chính

 CTTNHH không được quyền phát hành cổ phiếu.

 Khi thành lập công ty, các thành viên phải cam kết góp vốn với giá trị vốn góp và thời gian góp vốn cụ thể

 Khi góp đủ giá trị phần vốn góp, thành viên sẽ được công ty cấp GCN phần vốn góp.

 Nếu không góp đầy đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết thì số vốn chưa góp được coi là khoản nợ của thành viên đối với công ty, và thành viên đó phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh do không góp đủ

và đúng hạn

 Người đại diện nếu không thực hiện đúng nghĩa vụ thông báo cho CQĐKKD thì phải cùng với thành viên chưa góp đủ vốn liên đới chịu trách nhiệm

 Vốn và chế độ tài chính (tt)

 Thành viên có quyền yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp trong những trường hợp nhất định (Đ43 LDN2005).

 Thành viên có quyền chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp cho người khác (Đ44 LDN2005)

 LDN2005 còn quy định việc xử lý phần vốn góp trong trường hợp khác (Đ45 LDN2005).

 Theo quyết định của HĐTV, công ty có thể tăng VĐL bằng các hình thức khác nhau

 Công ty có thể giảm VĐL theo quyết định của HĐTV (Đ60 LDN2005)

 Công ty chỉ được chia lợi nhuận khi có lãi và đã hoàn

 Đặc điểm

 Do một thành viên là tổ chức hoặc cá nhân làm chủ sở hữu

 Chủ sở hữu công ty chịu TNHH

 Việc chuyển nhượng phần vốn góp của chủ

sở hữu thực hiện theo pháp luật

 Có tư cách pháp nhân

 Không được quyền phát hành cổ phiếu

 Tổ chức quản lý CTTNHH một thành viên là tổ chức

Người đại diện theo ủy quyền:

 Chủ sở hữu bổ nhiệm một hoặc một số người đại diện nhiệm kỳ không quá 5 năm

 Chủ sở hữu có quyền thay thế người đại diện bất cứ lúc nào

 Tổ chức quản lý CTTNHH một thành viên là tổ chức (tt)

Nếu có ít nhất hai người được bổ nhiệm làm đại diện thì cơ cấu công ty gồm:

 HĐTV gồm tất cả những người đại diện

 GĐ hoặc TGĐ

 KSV

 Tổ chức quản lý CTTNHH một thành viên là tổ chức (tt)

Nếu chỉ có một người được bổ nhiệm làm đại diện, cơ cấu công ty gồm:

 CTCT (người đại diện ủy quyền)

 GĐ hoặc TGĐ

 KSV

 Tổ chức quản lý CTTNHH một thành viên là tổ chức (tt)

Người đại diện theo pháp luật của CTTNHH một thành viên là tổ chức:

 CTHĐTV hoặc CTCT hoặc GĐ (TGĐ) tùy theo quy định của ĐLCT

 Người đại diện phải thường trú tại VN

 Tổ chức quản lý CTTNHH một thành viên là tổ chức (tt)

Chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn của HĐTV, CTCT, GĐ (TGĐ) và KSV do LDN2005 và ĐLCT quy định (Đ68 – Đ71 LDN2005).

◙ HĐTV (Đ68 LDN2005)

 HĐTV có quyền nhân danh chủ sở hữu thực hiện các Q&NV; có quyền nhân danh công ty thực hiện các Q&NV; chịu trách nhiệm trước

PL và trước chủ sở hữu

 Quyền, nghĩa vụ, nhiệm vụ của HĐTV đối với chủ sở hữu được thực hiện theo ĐLCT và PL

 Chủ sở hữu chỉ định CTHĐTV Nhiệm kỳ, quyền, nhiệm vụ của CTHĐTV áp dụng theo Đ49 và các điều có liên quan của LDN2005.

 Thẩm quyền, cách thức triệu tập họp HĐTV áp dụng theo quy định tại Đ50 LDN2005

◙ HĐTV (tt)

 Cuộc họp HĐTV hợp lệ khi có 2/3 thành viên Mỗi thành viên có một phiếu, trừ trường hợp ĐLCT quy định khác HĐTV có thể lấy ý kiến bằng VB

 Quyết định của HĐTV được thông qua khi có hơn một nửa số thành viên dự họp chấp thuận Việc sửa đổi, bổ sung ĐLCT, tổ chức lại công ty, chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ vốn ĐLCT phải được ít nhất 3/4 tổng số thành viên

dự họp chấp thuận

Quyết định HĐTV có giá trị kể từ ngày thông qua, trừ trường hợp ĐLCT quy định phải

◙ CTCT (Đ69 LDN2005)

Q&NV; nhân danh công ty thực hiện các Q&NV; chịu trách nhiệm trước chủ sở hữu

sở hữu được thực hiện theo ĐLCT và PL

vụ của chủ sở hữu có giá trị kể từ khi chủ sở hữu phê duyệt, trừ trường hợp ĐLCT quy định khác

◙ GĐ hoặc TGĐ (Đ70 LDN2005)

HĐTV hoặc CTCT bổ nhiệm hoặc thuê GĐ (TGĐ) (không quá 5 năm) để điều hành HĐKD Họ phải chịu trách nhiệm trước PL

và HĐTV hoặc CTCT

◙ GĐ hoặc TGĐ (tt)

Quyền của GĐ hoặc TGĐ:

 Tổ chức thực hiện các quyết định của HĐTV hoặc CTCT;

 Quyết định các vấn đề liên quan đến HĐKD hàng ngày;

 Thực hiện kế hoạch kinh doanh và phương án đầu tư;

 Ban hành quy chế quản lý nội bộ;

 Quyết định các chức danh quản lý, trừ các chức danh thuộc thẩm quyền của HĐTV hoặc CTCT;

 Ký kết các hợp đồng, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền của HĐTV hoặc CTCT;

 Kiến nghị phương án cơ cấu tổ chức công ty;

 Trình báo cáo quyết toán tài chính hằng năm lên HĐTV hoặc CTCT;

 Kiến nghị phương án sở hữu lợi nhuận hoặc xử lý lỗ;

 Tuyển dụng lao động;

 Các quyền khác được quy định trong ĐLCT, HĐLĐ mà họ

ký với HĐTV hoặc CTCT

 Có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm

◙ KSV (Đ71 LDN2005)

 Chủ sở hữu bổ nhiệm một đến ba KSV nhiệm kỳ không quá

ba năm, chịu trách nhiệm trước pháp luật và chủ sở hữu;

 Kiến nghị chủ sở hữu các giải pháp, cơ cấu tổ chức quản

◙ KSV (tt) Tiêu chuẩn và điều kiện của KSV:

bị cấm quản lý DN;

CTCT, GĐ hoặc TGĐ, người có thẩm quyền trực tiếp bổ nhiệm KSV;

kế toán, kiểm toán hoặc trình độ chuyên môn, kinh nghiệm thực tế

 Tổ chức quản lý CTTNHH một thành viên là cá nhân

 CTCT có thể kiêm nhiệm hoặc thuê GĐ (TGĐ)

 Quyền, nghĩa vụ, nhiệm vụ của GĐ (TGĐ) quy định tại ĐLCT, HĐLĐ mà GĐ (TGĐ) ký với CTCT

 Nghĩa vụ của thành viên HĐTV, Chủ tịch, GĐ hoặc TGĐ

và KSV

 Tuân thủ PL, ĐLCT, quyết định của chủ sở hữu

 Thực hiện các quyền và nhiệm vụ một cách hợp pháp

 Trung thực, không sử dụng thông tin, cơ hội kinh doanh và bí quyết, lạm dụng địa vị, chức

vụ và tài sản của công ty để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích cho tổ chức, cá nhân khác

 Thông báo đầy đủ, kịp thời, chính xác về các

DN mà họ và người có liên quan của họ làm chủ hoặc có cổ phần, phần vốn góp chi phối.

 Thù lao, tiền lương và lợi ích khác của người quản lý và KSV

 Họ được hưởng thu nhập theo kết quả và hiệu quả kinh doanh

 Chủ sở hữu quyết định mức thù lao, lương và lợi ích khác cho HĐTV, CTCT và KSV

 Thù lao của người quản lý và KSV được tính vào chi phí

 GĐ (TGĐ) không được trả lương, thưởng khi công ty không có khả năng thanh toán đủ các khoản nợ đến hạn

 Tăng, giảm vốn ĐLCT của CTTNHH một thành viên (Đ76)

 Không được giảm VĐL.

 Tăng VĐL bằng việc chủ sở hữu đầu tư thêm hoặc huy động thêm vốn góp của người khác Chủ sở hữu quyết định hình thức tăng và mức tăng vốn ĐLCT

 Trường hợp tăng vốn bằng việc huy động vốn của người khác thì công ty phải chuyển đổi thành CTTNHH từ 2TV trở lên

 Hợp đồng, giao dịch giữa công ty với nhưng người có liên quan (Đ75)

◙ Đối với CTTNHH một thành viên là tổ chức

◙ Đối với CTTNHH một thành viên là cá nhân

◙ Đối với CTTNHH 1TV là tổ

chức

Hợp đồng giữa công ty với các đối tượng sau phải được HĐTV, CTCT, GĐ (TGĐ) và KSV quyết định theo đa số:

 Chủ sở hữu và người có liên quan của chủ sở hữu;

 Người đại diện theo ủy quyền, GĐ (TGĐ) và KSV

và người có liên quan với những người này;

 Người quản lý chủ sở hữu, người có thẩm quyền

bổ nhiệm những người quản lý đó và những người có liên quan đến những người này

◙ Đối với CTTNHH 1TV là tổ chức

(tt)

Hợp đồng chỉ được chấp thuận

khi có đầy đủ các điều kiện:

 Các bên ký kết hoặc thực hiện

là những chủ thể pháp lý độc

lập;

 Giá trị trong hợp đồng hoặc

giao dịch là giá thị trường tại

thời điểm ký kết hoặc thực

hiện;

 Chủ sở hữu tuân thủ những

nghĩa vụ tại K4 Đ65 LDN2005

C¸c ph ¬ng tiÖn thanh to¸n th«ng dông

Th ¬ng phiÕu

SÐc

◙ Đối với CTTNHH 1TV là cá nhân

Hợp đồng, giao dịch giữa

công ty với chủ sở hữu

hoặc người có liên quan

của chủ sở hữu phải

được ghi chép lại và lưu

giữ thành hồ sơ riêng

 Một số vấn đề cần lưu ý đối với

chủ sở hữu CTTNHH 1TV

 Phải tách biệt tài sản của chủ sở hữu với tài sản công ty Chủ sở hữu là cá nhân còn phải tách biệt các chi tiêu cá nhân và các chi tiêu trên cương vị là CTCT và GĐ (TGĐ)

 Chủ sở hữu chỉ được quyền rút vốn bằng cách chuyển nhượng một phần hoặc toàn

bộ số VĐL cho tổ chức hoặc cá nhân khác

 Không được rút lợi nhuận khi công ty không thanh toán đủ các khoản nợ

Khái niệm CTCP

“CTCP là DN, trong đó:

 VĐL được chia thành nhiều phần

bằng nhau gọi là cổ phần;

 Cổ đông có thể là tổ chức, cá

nhân; số lượng tối thiểu là ba và

không hạn chế tối đa;

 Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về

các nghĩa vụ của DN trong phạm

vi vốn góp;

 Cổ đông có quyền tự do chuyển

nhượng cổ phần, trừ trường hợp

quy định tại K3 Đ81 và K5 Đ84”

(Đ77 LDN2005).

 Đặc điểm của CTCP

 Đặc điểm về vốn góp và cách góp vốn

 Đặc điểm về thành viên

 CTCP có quyền phát hành các loại chứng khoán

 CTCP có tư cách pháp nhân

 Cổ phần có thể được tự do chuyển nhượng

 Có thể tham gia CTCP bằng cách mua cổ phần dưới hình thức cổ phiếu

 Đặc điểm về thành viên

 Thành viên là các cổ đông – là chủ sở hữu

cổ phần, là đồng chủ sở hữu công ty

 Cổ đông có thể là cá nhân, tổ chức, bao gồm hai loại chính: Cổ đông sáng lập và cổ đông khác.

 Số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế tối đa

 Cổ đông tham gia CTCP bằng cách góp vốn

và phải tán thành ĐLCT; Cũng có thể trở thành cổ đông bằng việc thừa kế cổ phần.

 Đặc điểm về thành viên (tt)

 Mỗi cổ đông có thể sở hữu nhiều cổ phần, mức

độ sở hữu cổ phần tạo thành sự cách biệt về mức góp vốn, về Q&NV (sự khác biệt về địa vị)

 Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần trừ một số trường hợp hạn chế đối với CPƯĐBQ

và cổ phần của CĐSL

 Pháp luật và ĐLCT có thể giới hạn tối đa số cổ phần mà một cổ đông hoặc nhóm cổ đông được

sở hữu để tránh tình trạng thâu tóm công ty

 Một cổ đông hoặc nhóm cổ đông có số cổ phần

từ 5% trở lên thì phải đăng ký

 CTCP có quyền phát hành các loại chứng khoán

 Đây là một ưu thể đặc biệt - chỉ có CTCP mới có khả năng phát hành tất cả các loại chứng khoán

 CTCP khi có đủ các điều kiện có thể phát hành chứng khoán vốn để tăng VĐL; phát hành chứng khoán nợ để vay vốn

 Cổ phần (tt)

 CTCP có thể có nhiều loại : Cổ phần phổ thông và các loại cổ phần ưu đãi khác Ưu đãi về mức biểu quyết, về mức cổ tức, về khả năng lấy lại phần vốn góp…

 Các loại cổ phần : CPPT; cổ phần ưu đãi biểu quyết; cổ phần ưu đãi cổ tức; cổ phần ưu đãi hoàn lại; các loại cổ phần khác

 Phân loại cổ phần:

◙ CPPT

 Là cổ phần bắt buộc đối với mọi CTCP

 Là loại cổ phần chủ yếu của mọi CTCP

 Mỗi CPPT có một phiếu biểu quyết

 Mỗi CPPT tạo cho chủ sở hữu các quyền và nghĩa vụ ngang nhau

◙ CPƯĐ biểu quyết (K1 Đ81)

 Là cổ phần có số phiếu biểu quyết nhiều hơn CPPT, mức

cụ thể do ĐLCT quyết định, nhưng không hạn chế mức tối đa

 Chỉ có tổ chức được CP ủy quyền và CĐSL được nắm giữ CPƯĐ biểu quyết

 Là loại cổ phần ghi danh nên không được tự do chuyển nhượng

 Ưu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chỉ có hiệu lực trong thời hạn 3 năm

 Trong thời hạn 3 năm chỉ được chuyển nhượng cho các CĐSL khác Nếu chuyển nhượng cho các cổ đông khác phải được sự đồng ý của ĐHĐCĐ, và người được chuyển nhượng trở thành CĐSL

 Sau thời hạn 3 năm, CPƯĐ biểu quyết của CĐSL chuyển đổi thành CPPT (Đ84 LDN2005)

◙ CPƯĐ cổ tức (K1 Đ82)

 Khái niệm cổ tức: là khoản lợi nhuận ròng được trả cho mỗi cổ phần bằng tiền mặt hoặc các tài sản khác từ nguồn lợi nhuận còn lại (K9 Đ4)

 CPƯĐ cổ tức là cổ phần luôn được trả cổ tức và được trả với mức cao hơn so với CPPT hoặc mức ổn định hàng năm

◙ CPƯĐ cổ tức (tt)

Cổ tức của CĐƯĐCT gồm hai phần: phần cổ tức cố định và cổ tức thưởng:

 Cổ tức cố định được ĐLCT quy định là một tỷ lệ % của mệnh giá CPƯĐCT, không phụ thuộc vào kết quả KD

 Mức cổ tức cố định cụ thể và phương thức xác định

cổ tức thưởng được ghi trên cổ phiếu

 Mức cổ tức thưởng của CPƯĐCT thường được trả khi HĐKD có hiệu quả và mức cổ tức của CPPT cao hơn mức cổ tức cố định của CPƯĐCT

 Cổ đông sở hữu CPƯĐCT không có quyền biểu quyết, không có quyền dự họp ĐHĐCĐ, không có quyền đề cử người vào HĐQT và BKS (K3 Đ82)