Pháp luật quốc tế và pháp luật nước ngoài về giải quyết tranh chấp dân sự có yếu tố nước ngoài bằng Tòa án - những bài học kinh nghiệm cho Việt Nam

Nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các cá nhân, pháp nhân, tổ chức mình khi tham gia vào các quan hệ tố tụng có yếu tố nước ngoài, đồng thời đảm bảo sự bình đẳng, công khai, minh

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

-LÊ QUANG MINH

PHÁP LUẬT QUỐC TẾ VÀ PHÁP LUẬT NƯỚC NGOÀI

VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP DÂN SỰ CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI BẰNG TÕA ÁN - NHỮNG BÀI HỌC

KINH NGHIỆM CHO VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Hà Nội – 2012

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

-LÊ QUANG MINH

PHÁP LUẬT QUỐC TẾ VÀ PHÁP LUẬT NƯỚC NGOÀI

VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP DÂN SỰ CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI BẰNG TÕA ÁN - NHỮNG BÀI HỌC

KINH NGHIỆM CHO VIỆT NAM

Chuyên ngành : Luật Quốc tế

Mã số : 60 38 60

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Hà Nội – 2012

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU

MỤC LỤC

CHƯƠNG 1-TỔNG QUAN VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP DÂN SỰ

CÓ YTNN BẰNG TÕA ÁN ……… …… ……… ……… 06

1.1 Khái quát về tranh chấp dân sự có YTNN …….……… 06

1.1.1 Khái niệm ……….………06

1.1.2 Đặc điểm………… ……….…….14

1.1.3 Vai trò của việc giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN bằng Tòa án… 19 1.2 Cở sở pháp lý của việc giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN bằng Tòa án ……….……… 21

1.2.1 Điều ước quốc tế ………21

1.2.2 Tập quán quốc tế ……….………… 26

1.2.3 Pháp luật quốc gia ……… … 28

1.3 Các nguyên tắc cơ bả của tố tụng dân sự quốc tế……… 32

1.3.1 Nguyên tắc tôn trọng chủ quyền, an ninh quốc gia………… … 32

1.3.2 Tôn trọng quyền miễn trừ tư pháp của Nhà nước nước ngoài và những người được hưởng quyền miễn trừ tư pháp………34

1.3.3 Bảo đảm quyền bình đẳng của các bên tham gia tố tụng… ….36

1.3.4 Nguyên tắc có đi có lại cùng có lợi………38

1.3.5 Nguyên tắc Luật Tòa án (lex fori)……… 39

KẾT LUẬN CHƯƠNG: ……….……… …… …….40

CHƯƠNG 2 – PHÁP LUẬT QUỐC TẾ VÀ MỘT SỐ NƯỚC VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP DÂN SỰ CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI……….… 42

2.1 Giải quyết tranh chấp dân sự theo pháp luật quốc tế…….…………42

2.1.1 Công ước La Hay về thỏa thuận lựa chọn tòa án 2005….…….…42

2.1.1.1 Khái quát chung về Công ước La Hay 2005 về lựa chọn tòa án 42 2.1.1.2 Nội dung của Công ước La Hay 2005 về lựa chọn tòa án …… 42 2.1.1.3 Những tác động khi tham gia Công ước………….………… 45 2.1.2 Công ước Rome về luật áp dụng với các nghĩa vụ hợp đồng năm

1980 và Quy tắc Rome I ngày 17/6/2008……… … 46

2.1.2.1 Tổng quan về Công ước Rome về luật áp dụng với các nghĩa vụ hợp đồng năm 1980 và Quy tắc Rome ngày 17/6/2008……… … 46

2.1.2.2 Nội dung của Công ước Rome 1980 và Quy tắc Rome I……….47 2.1 3 Công ước La Hay 1965 về tống đạt ra nước ngoài giấy tờ tư pháp

và ngoài tư pháp trong lĩnh vực dân sự và thương mại……… ……52

2.1.3.1 Tổng quan về Công ước La Hay 1965 về tống đạt ra nước ngoài giấy tờ tư pháp và ngoài tư pháp trong lĩnh vực dân sự và thương mại……….52

2.1.3.2 Nội dung Công ước La Hay 1965 về tống đạt ra nước ngoài giấy

tờ tư pháp và ngoài tư pháp trong lĩnh vực dân sự và thương mại……….53

2.1.3.3 Những tác động khi tham gia hay không tham gia công ước LaHay 1965 về tống đạt ra nước ngoài giấy tờ tư pháp và ngoài tư pháp trong lĩnh vực dân sự và thương mại……….….… 58

2.1.4 Công ước La Hay ngày 18/3/1970 về thu thập chứng cứ ở nước ngoài trong lĩnh vực dân sự hoặc thương mại……… ………60

2.1.4.1 Tổng quan về Công ước La Hay 1970 về thu thập chứng cứ ở nước ngoài trong lĩnh vực dân sự và thương mại……… … 60

2.1.4.2 Nội dung Công ước……… …… 60 2.1.4.3 Những tác động khi tham gia công ước…….……… ….65 2.2 Giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN bằng Tòa án theo pháp luật một số nước……… ….66

2.2.1 Pháp luật về giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN của CH Pháp… 66 2.2.1.1 Thẩm quyền giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN của Pháp 66 2.2.1.2 Áp dụng pháp luật nước ngoài của Toà án Cộng hoà Pháp…….72 2.2.1.3 Tương trợ tư pháp ở Cộng hoà Pháp……….… 74

2.2.2 Pháp luật về giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN ở Hoa Kỳ….76 2.2.2.1 Hệ thống Toà án liên bang Hoa Kỳ……….77 2.2.2.2 Hệ thống Toà án tiểu bang……… ………80 2.2.2.3 Vấn đề xung đột thẩm quyền và áp dụng pháp luật…… ….….82 2.2.3 Pháp luật về giải quyết tranh chấp dân sự có yếu tố nước ngoài của Cộng hoà Liên bang Nga……… ………….84

2.2.3.1 Thẩm quyền giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN của Toà án Liên bang Nga……… …….… 85

2.2.3.2 Áp dụng pháp luật nước ngoài và TTTP của Liên bang Nga… 89 2.3 Những bài học kinh nghiệm cho Việt Nam………… ………….…90 2.3.1 Khi đàm phán ký kết, gia nhập các Điều ước quốc tế song phương

và đa phương về tố tụng dân sự quốc tế……….……… 90

2.3.2 Khi ban hành hay sửa đổi các văn bản pháp luật quốc gia……….91 2.3.3 Cơ chế triển khai trên thực tiễn……….………… 93

CHƯƠNG 3 – GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP DÂN SỰ CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI TẠI TÕA ÁN VIỆT NAM THỰC TRẠNG VÀ GIẢI PHÁP….……… 94

3.1 Pháp luật Việt Nam về giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN tại Toà án ….94 3.1.1.Thẩm quyền xét xử tranh chấp dân sự có YTNN của Toà án Việt Nam 94 3.1.1.1 Ở Cấp độ quốc tế……… ……….… 95 3.1.1.2 Ở Cấp độ quốc gia…….… ……….… 98 3.1.2 Áp dụng pháp luật nước ngoài và thực trạng áp dụng pháp luật nước ngoài trong giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN tại Tòa án Việt Nam….107

3.1.3 TTTP trong giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN ở Việt Nam.110 3.1.3.1 Nguyên tắc UTTP trong tố tụng dân sự Việt Nam………… 110 3.1.3.2 Thực hiện UTTP trong tố tụng dân sự Việt Nam……… 111 3.1.4.3 Thực trạng UTTP và thực hiện UTTP của Tòa án Việt Nam…114 3.2 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật về giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN bằng Tòa án của Việt Nam……….….116

3.2.1 Yêu cầu……….…116

3.2.2 Định hướng……… ….117 3.2.3 Các giải pháp hoàn thiện chính sách pháp luật về giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN bằng Toà án của Việt Nam……….… 118

3.2.3.1 Hoàn thiện các quy định về thẩm quyền của Toà án…….……118 3.2.3.2 Hoàn thiện các quy định về giải quyết xung đột pháp luật và áp dụng pháp luật nước ngoài………… ……….…121

3.2.3.3 Xúc tiến việc ký kết và gia nhập các Điều ước quốc tế về giải quyết tranh chấp dân sự có yếu tố nước ngoài…….……… … 123

3.2.3.4 Sửa đổi, bổ sung một số văn bản pháp luật có liên quan… …124 3.2.3.5 Xây dựng dự thảo Luật tư pháp quốc tế………125 3.2.3.6 Tăng cường hiệu quả của cơ chế thực thi pháp luật………… 126

KẾT LUẬN CHUNG: ……….… 127 Danh mục tài liệu tham khảo……….……130 Phần Phụ lục……… ……….133

DANH MỤC SƠ ĐỒ BẢNG BIỂU

Sơ đồ 2.1: Sơ đồ tổ chức bộ máy tòa án ngạch tƣ pháp của Cộng Hòa Pháp

Sơ đồ 2.2: Sơ đồ tổ chức hệ thống tòa án Liên Bang Hoa Kỳ

Sơ đồ 3.1: Sơ đồ tổ chức hệ thống tòa án Việt Nam

MỞ ĐẦU 1- Tính cấp thiết của đề tài

Ngày nay việc công dân các nước định cư, sinh sống, học tập và lao động ở nước ngoài hay có quan hệ dân sự, thương mại với bên nước ngoài là rất phổ biến Sự giao thoa giữa các luồng giao dịch dân sự có yếu tố nước ngoài này ngày càng đa dạng, dẫn đến các tranh chấp phát sinh cũng gia tăng theo tỷ lệ tương ứng

Nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các cá nhân, pháp nhân, tổ chức mình khi tham gia vào các quan hệ tố tụng có yếu tố nước ngoài, đồng thời đảm bảo sự bình đẳng, công khai, minh bạch cho người nước ngoài khi tham gia tố tụng tại các cơ quan tài phán của nước mình, các quốc gia phải ban hành các đạo luật về tố tụng dân

sự trong đó có các quy phạm xác định địa vị tham gia tố tụng của các bên tranh chấp, cách thức tiếp cận Tòa án cũng như trình tự thủ tục giải quyết vụ án, đặc biệt là giải quyết sự xung đột về thẩm quyền hay xung đột pháp luật áp dụng là hai vấn đề thường xuyên đặt ra khi giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN Bên cạnh đó, ký kết, gia nhập các Điều ước quốc tế nhằm cầu tương thích giữa pháp luật quốc gia với các cam kết

mà quốc gia đã và sẽ tham gia cũng luôn được đặt ra một cách cấp thiết

Đối với Việt Nam, qua nhiều năm thực hiện Bộ luật tố tụng dân sự 2004 đã bọc

lộ những bật cập, tình trạng đó dẫn đến hạn chế các quá trình giao lưu dân sự hay trực tiếp là đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của các bên tham gia tố tụng Yêu cầu về sự công bằng, khách quan, minh bạch trong tố tụng chưa được đảm bảo đúng thực chất, gây nên tâm lý e ngại khi giải quyết tranh chấp tại Tòa án Việt Nam Quy định về thẩm quyền xét xử vừa bó chặt lại vừa có nhiều lỗ hổng, chồng chéo, thẩm quyền theo sự thỏa thuận của các bên chưa được ghi nhận một cách rõ ràng nên thường xuyên diễn ra việc thay đổi thẩm quyền ngoài sự trù liệu của các bên tranh chấp, điều này đã phần nào làm mất hiệu lực của điều khoản tranh chấp đã được thỏa thuận trong hợp đồng Thẩm quyền riêng biệt của Tòa án Việt Nam được quy định không trù liệu hết thực tiễn và chưa phù hợp với mục đích bảo vệ bảo lợi ích quốc gia, trật tự công cộng và các lợi ích chính đáng của công dân và pháp nhân của Việt Nam Thực tế pháp luật nước ngoài trong nhiều trường hợp mặc dù đã được dẫn chiếu áp dụng nhưng chưa bao giờ được áp dụng để giải quyết tranh chấp tại Tòa án Việt Nam Tình trạng tồn động

án dân sự có yếu tố nước ngoài do việc ủy thác tư pháp không thể thực hiện được tại nhiều nước hoặc do việc công nhận các giấy tờ tư pháp và ngoài tư pháp của các nước

tại Việt Nam Vấn đề công nhận và cho thi hành bản án, quyết định của Tòa án nước ngoài theo nguyên tắc "Có đi có lại" trên thực tiễn còn vướng mắc do pháp luật chưa định ra được thẩm quyền, trình tự cũng như thủ tục cho việc áp dụng, dẫn đến tình trạng không thể thi hành tại Việt Nam rất nhiều bản án, quyết định có yêu cầu của bên được thi hành án Đặc biệt, cơ chế thực thi các quy định chưa đáp ứng được yêu cầu thực tiễn

Việc Quốc hội Việt Nam ban hành BLTTDS sửa đổi bổ sung 2011 có hiệu lực thi hành từ ngày 01/01/2012 cũng đã thể hiện được phần nào nhu cầu do Chương trình cải cách tư pháp nói chung mà Bộ Chính trị đã đặt ra Tuy nhiên, khi nhìn lại các quy định của Bộ luật về phần giải quyết tranh chấp dân sự có yếu tố nước ngoài đã cho thấy phần này không hề có sự sửa đổi hay bổ sung gì Do vậy nhu cầu nghiên cứu để tiếp tục hoàn thiện hệ thống quy phạm pháp luật về giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN cũng như ý nghĩa thực tiễn của Đề tài vẫn được đặt ra

Với những hạn chế trên đã đặt pháp luật về tố tụng dân sự Việt Nam trước yêu cầu phải sửa đổi bổ sung nhằm đáp ứng được yêu cầu của thực tiễn hội nhập Chiến lược cải cách tư pháp đã được Bộ chính trị thông qua và đang từng bước được triển khai, nhưng vấn đề là đối với từng chế định pháp luật riêng biệt đều cần có những nghiên cứu đánh giá chuyên sâu Cụ thể pháp luật về giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN thì chúng ta sửa đổi như thế nào, bổ sung những điểm gì, theo hướng nào để vừa đảm bảo tính khả thi vừa đảm bảo tương thích với pháp luật của nhiều nước, tránh tình trạng sửa đổi, bổ sung nhiều lần nhưng vẫn không phát huy được hiệu quả trên thực tiễn Chúng ta cần chắt lọc những quy định, những mô hình hay cách thức triển khai từ những nước nào để vừa phù hợp với điều kiện của Việt Nam nhưng vẫn đảm bảo tính pháp chế XHCN? Đây là những câu hỏi đặt ra đòi hỏi sự nghiên cứu, phân tích kỹ lưỡng trên cơ

sở đối chiếu với thực tiễn của các nước tiên tiến và thực tế tại Việt Nam

Xuất phát từ yêu cầu bức thiết nêu trên mà tác giả đã chọn đề tài "Pháp luật

quốc tế và pháp luật nước ngoài về giải quyết tranh chấp dân sự có yếu tố nước ngoài - những bài học kinh nghiệm cho Việt Nam" để làm đề tài luận văn tốt nghiệp

2- Mục đích và phạm vi nghiên cứu của đề tài

- Mục đích: Nghiên cứu, phân tích làm rõ nét đặc thù trong giải quyết tranh chấp dân sự có yếu tố nước ngoài bằng Tòa án, yêu cầu khách quan của việc tiếp nhận

các vụ án tranh chấp dân sự quốc tế trong giai đoạn hội nhập quốc tế hiện nay Đem lại một cái nhìn tổng quan về pháp luật giải quyết tranh chấp dân sự có yếu tố nước ngoài bằng Tòa án Qua nghiên cứu một số Điều ước quốc tế về tố tụng dân sự và pháp luật

tố tụng dân sự của một số nước để rút ra bài học kinh nghiệm cho Việt Nam trong việc

ký kết gia nhập các Điều ước quốc tế và hoàn thiện các quy phạm pháp luật của Việt Nam về giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN cũng như cơ chế áp dụng pháp luật trên thực tiễn Phân tích và tổng kết những mặt đã làm được, chỉ rõ những bất cập hạn chế trong việc giải quyết tranh chấp dân sự quốc tế bằng Tòa án theo quy định của pháp luật Việt Nam, để đề xuất phương hướng hoàn thiện, đáp ứng yêu cầu giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN trong thời kỳ hội nhập

- Nhiệm vụ của đề tài: Qua khảo cứu các Điều ước quốc tế về giải quyết tranh chấp dân sự và pháp luật của một số nước, đề tài phải làm được những nhiệm vụ sau:

+ Đánh giá bước đầu được những tác động khi tham gia các Điều ước quốc tế liên quan đến thực tiễn của các nước;

+ Định dạng được các mô hình giải quyết tranh chấp dân sự từ các nước thuộc các hệ thống pháp luật khác nhau;

+ Rút ra các bài học kinh nghiệm cho Việt Nam trong quá trình cải cách tư pháp theo chiến lược mà Bộ chính trị đã đưa ra;

+ Lượng hóa được các văn bản pháp luật cần sửa đổi bổ sung để hoàn thiện cơ chế giải quyết tranh chấp dân sự có yếu tố nước ngoài tại Tòa án Việt Nam

- Phạm vi nghiên cứu: Đề tài chỉ giới hạn nghiên cứu trong phạm vi pháp luật

về giải quyết tranh chấp dân sự có yếu tố nước ngoài theo thủ tục tố tụng tại Tòa án Tranh chấp dân sự được hiểu theo nghĩa rộng bao gồm: Tranh chấp về dân sự; Tranh chấp về Hôn nhân gia đình; Tranh chấp về Lao động; Tranh chấp về Thương mại

Đề tài không bao gồm nghiên cứu thủ tục giải quyết việc dân sự tại Tòa án và

việc công nhận, cho thi hành bản án, quyết định của Tòa án nước ngoài theo quy định tại Bộ luật tố tụng Dân sự Việt nam Hay giải quyết tranh chấp thương mại theo thủ tục Trọng tài tại Việt Nam Hơn nữa, với những giới hạn về thời lượng nghiên cứu cũng như số lượng trang trong Đề tài luận văn thạc sĩ, tác giả chỉ mới khái quát tổng quan về pháp luật giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN cũng như đánh giá thực tiễn thi hành qua một số Điều ước quốc tế về tố tụng dân sự quan trọng, liên quan trực tiếp

và pháp luật một số nước đặc trưng đại diện cho các hệ thống pháp luật cơ bản trên thế

giới để rút ra những bài học kinh nghiệm cho Việt Nam Với pháp luật Việt Nam, đề tài cũng chỉ mới bước đầu nghiên cứu các quy phạm của luật thực định và thực tiễn thực thi để xác định những bất cập trên cơ sở đối chiếu với pháp luật các nước và xu hướng quốc tế qua các Điều ước quốc tế, chứ chưa có điều kiện đi sâu vào từng loại án

cụ thể cũng như đánh giá chi tiết thực tiễn vận dụng quy định về thẩm quyền của Tòa

án Việt Nam cũng như việc áp dụng pháp luật

3- Cơ sở phương pháp luận

Luận văn được thực hiện trên cơ sở các phương pháp chung của khoa học xã hội, nhất là phương pháp phân tích, tổng hợp và phương pháp thống kê đồng thời kế thừa có chọn lọc những kết quả nghiên cứu khác của các tác giả trong và ngoài nước

để làm rõ các nội dung thuộc phạm vi nghiên cứu của đề tài

4- Ý nghĩa thực tiễn của đề tài

Luận văn sẽ đề xuất những giải pháp mang tính tổng thể, góp một phần nhỏ vào tiến trình cải cách pháp luật Tố tụng dân sự của Việt Nam đặc biệt là BLTTDS sửa đổi

2011 của Việt Nam và cơ chế triển khai hoạt động giải quyết tranh chấp dân sự có yếu

tố nước ngoài tại Tòa án Việt nam

Đưa ra một số luận cứ cho việc gia nhập các Điều ước quốc tế trong lĩnh vực tố tụng dân sự, như:

- Công ước La Hay ngày 18/3/1970 về thu thập chứng cứ ở nước ngoài trong lĩnh vực dân sự hoặc thương mại;

- Công ước La hay 2005 về thỏa thuận lựa chọn Tòa án;

- Công ước La Hay 1965 về tống đạt ra nước ngoài giấy tờ tư pháp và ngoài tư pháp trong lĩnh vực dân sự và thương mại;

- Công ước Lahay ngày 05/10/1961 về miễn yêu cầu hợp pháp hóa các văn bản nhà nước;

Thúc đẩy việc ký kết các Hiệp định tương trợ tư pháp trong lĩnh vực dân sự với một số nước có đông người Việt nam định cư, làm ăn, sinh sống

Qua việc đánh giá thực trạng các quy định của pháp luật Việt Nam về giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN cũng như thực tiễn triển khai, đề tài đề xuất những giải pháp sửa đổi một số văn bản quy phạm pháp luật liên quan, như:

- Sửa đổi một số quy định của BLTTDS sửa đổi 2011 về thẩm quyền của Tòa

án liên quan đến thẩm quyền chung và thẩm quyền riêng biệt, đề xuất hướng bổ sung các quy định cụ thể về thẩm quyền theo sự lựa chọn của đương sự và thẩm quyền trong các tranh chấp dân sự có YTNN có một bên yếu thế;

- Sửa đổi một số quy định của BLDS 2005 về luật áp dụng, bổ sung thêm các quy tắc xác định luật áp dụng trong những trường hợp không có sự thỏa thuận lựa chọn;

- Hoàn thiện pháp luật về tổ chức Toà án nhân dân, ban hành các quy chế liên quan đến đạo đức nghề Thẩm phán nhằm nâng cao trách nhiệm đồng thời mở rộng sự độc lập, sáng tạo trong công tác xét xử;

- Hướng dẫn cụ thể một số luật như: Luật quốc tịch 2008, Luật tương trợ tư pháp 2008

- Bước đầu ban hành dự thảo Luật Tư pháp quốc tế Việt Nam nhằm thống nhất các quy phạm tư pháp quốc tế hiện đang nằm rãi rác ở nhiều văn bản pháp luật Việt Nam, đáp ứng nhu cầu hội nhập trong thời kỳ mới

5- Kết cấu của luận văn

Luận văn được xây dựng thành 3 chương, gồm:

- Chương 1: Tổng quan về giải quyết tranh chấp dân sự có yếu tố nước ngoài bằng Tòa án

- Chương 2: Pháp luật quốc tế và pháp luật một số nước về giải quyết tranh chấp dân sự có yếu tố nước ngoài bằng Tòa án

- Chương 3: Pháp luật về giải quyết tranh chấp dân sự có yếu tố nước ngoài tại Tòa án Việt Nam - thực trạng và giải pháp

KẾT LUẬN

CHƯƠNG 1 TỔNG QUAN VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP DÂN SỰ CÓ YẾU TỐ

và có thể chuyển giao trong giao lưu dân sự, kể cả quyền sở hữu trí tuệ Quan hệ nhân thân bao gồm các quan hệ nhân thân không mang tính tài sản và quan hệ nhân thân mang tính tài sản, là những quan hệ phát sinh từ quyền dân sự gắn liền với mỗi cá nhân, tổ chức, không thể chuyển giao cho người khác, trừ trường hợp được pháp luật quy định Mặc dù quan hệ dân sự là quan hệ xã hội được xác lập trên cơ sở tự do ý chí,

tự nguyện thỏa thuận giữa các chủ thể bình đẳng về địa vị pháp lý, song để tạo sự ổn định cho các giao lưu dân sự, bảo vệ sự bình đẳng giữa các chủ thể luôn có những quy định mang tính nguyên tắc trong các đạo luật của từng nước để định hướng và điều chỉnh các quan hệ dân sự đó Thông thường quan hệ dân sự nói chung được hiểu bao gồm: quan hệ dân sự; hôn nhân gia đình; lao động; thương mại

Hoạt động dân sự diễn ra hàng ngày hết sức phong phú và đa dạng, đồng thời cũng dẫn đến những tranh chấp, bất đồng không kém phần phức tạp Khái niệm "dân sự" thường được hiểu theo nghĩa rộng hay hẹp là phụ thuộc vào quy định của từng nước nhưng gì thì đây vẫn là quan hệ hay vụ việc liên quan đến chủ thể tư và được điều chỉnh bởi hệ thống luật tư Tuy nhiên, trong các quan hệ có chủ thể tư tham gia không phải lúc nào cũng là quan hệ hay vụ việc có tính chất dân sự Ví dụ: việc người nước ngoài đến nước sở tại thực hiện các hành vi phạm tội (trộm cắp, lừa đảo ) người

bị hại có thể là người trong nước, nhưng quan hệ ở đây là quan hệ hình sự Ngược lại,

một quan hệ có chủ thể công như Nhà nước nước ngoài hay tổ chức quan tế nhưng lại mang tính chất dân sự Ví dụ, việc một tổ chức quốc tế thuê trụ sở làm việc tại một căn

hộ của công dân nước sở tại thì quan hệ này vẫn mang tính chất dân sự

Điều 758 BLDS 2005 và khoản 2 Điều 405 BLTTDS của Việt Nam là hai quy phạm quan trọng của Tư pháp quốc tế Việt Nam quy định về quan hệ dân sự có YTNN

và vụ việc dân sự có YTNN

*Tranh chấp

Theo Từ điển Luật học Black do West Pud Co xuất bản năm 1991 (Black's Law Dictionary) thì tranh chấp dân sự được hiểu là những mâu thuẫn, bất đồng (tranh cãi);

Sự mâu thuẫn về các yêu cầu hay quyền; sự đòi hỏi về quyền, yêu cầu hay đòi hỏi từ

một bên được đáp lại bởi một yêu cầu hay lập luận trái ngược của bên kia

Tranh chấp là điều không thể tránh khỏi trong quan hệ dân sự nói chung và quan hệ dân sự có YTNN nói riêng, một phần là các bên tham gia quan hệ thường là các chủ thể có quốc tịch khác nhau, cư trú ở những nước khác nhau dẫn đến những khác biệt về truyền thống pháp luật và tập quán sinh hoạt Hơn nữa những điều kiện ngoại cảnh khác cũng có thể gây ra những khó khăn không thể lường trước, đôi khi là bất khả kháng cho các bên khi thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình [25] (Chẳng hạn tình hình chính trị bất ổn định, chính sách pháp luật thay đổi )

Đặc biệt, trong các giao dịch thương mại quốc tế, mối quan hệ và sự toan tính giữa các bên là rất phức tạp, các bên đều mong muốn đem lại cho mình nhiều lợi nhuận nhất, hưởng những điều kiện thuận lợi nhất nhưng lại phải gánh chịu trách nhiệm ít nhất Chính điều này đã làm cho tính chất các vụ tranh chấp ngày càng trở nên phức tạp hơn Những khó khăn, khác biệt thậm chí mâu thuẫn trong quá trình quản lý, đặc biệt là hệ thống pháp luật của các quốc gia khác nhau cũng có thể dẫn đến tranh chấp Bởi lẽ pháp luật của các nước khác nhau luôn có những quy định khác nhau về địa vị pháp lý của các bên tham gia, thẩm quyền xét xử Khi một quan hệ dân sự có YTNN phát sinh thì cũng đồng thời chỉ ra có ít nhất hai hệ thống quy phạm pháp luật của hai nước có thể cùng tham gia điều chỉnh quan hệ đó Hiện tượng này trong khoa học Tư pháp quốc tế được gọi là xung đột pháp luật

Trên thực tế, nội dung các quy định pháp luật của các nước không bao giờ trùng hay giống nhau ngay cả khi các nước đó cùng một hệ thống pháp luật, cùng một kiểu hình thái kinh tế - xã hội Nếu có giống nhau hay thậm chí trùng nhau trong nội dung

các quy định, nhưng do cách giải thích và áp dụng các điều khoản sẽ dẫn đến sự khác nhau Ví dụ như BLDS của Bỉ hầu như áp dụng toàn bộ các điều khoản của BLDS Cộng Hòa Pháp 1804 nhưng do cách giải thích và áp dụng không giống nhau, nên việc

áp dụng ở Bỉ và Pháp càng trở nên khác nhau

Sự phức tạp trong việc áp dụng pháp luật để điều chỉnh cũng có thể gây ra những trở ngại cho việc thực hiện các giao dịch dân sự cũng dẫn đến tranh chấp Chẳng hạn như, một hợp đồng mua bán hàng hóa giữa hai thương nhân Anh và Pháp, được ký kết tại Đức, hàng được xếp xuống tàu của Ấn Độ tại cảng Đan Mạch chuyển đến Việt Nam Vậy vấn đề đặt ra là pháp luật nước nào được chọn để điều chỉnh quan

hệ hợp đồng nói trên khi phát sinh tranh chấp? Để giải quyết được tranh chấp trong khi hợp đồng giữa các bên không có thỏa thuận về điều khoản luật áp dụng, vấn đề "chọn luật" phải được đặt ra Tuy nhiên, chọn luật phải dựa trên những nguyên tắc nhất định chứ không thể tùy tiện Xung đột pháp luật chỉ xảy ra trong quan hệ dân sự có YTNN nên để giải quyết xung đột này Tư pháp quốc tế của các nước đã vận phương pháp đặc thù là phương pháp xung đột dựa trên nền tảng các quy phạm xung đột dẫn chiếu đến một hệ thống quy phạm thực chất nhất định của một quốc gia để giải quyết tranh chấp Thực tế, đôi khi vẫn xảy ra trường hợp Tòa án không chọn được Luật thực chất để áp dụng bởi chưa có quy phạm xung đột trong lĩnh vực đó Lúc này Tòa án cần xem xét

hệ thống luật pháp của nước mình để tìm ra các quy định cần thiết giải quyết vụ việc Điều này cho thấy rằng tính chất rất đặc thù và riêng biệt của quy phạm xung đột, nó không đảm bảo có được một phán quyết nhất quán đối với một vụ việc nếu được Tòa

án các nước khác nhau giải quyết Như vậy, phương pháp xung đột cũng bộc lộ những hạn chế của nó khiến các bên đương sự cố gắng hướng quan hệ của mình vào phạm vi điều chỉnh của một hệ thống pháp luật có lợi hơn cho mình - tức lẫn tránh pháp luật Đặc biệt đối với các nước thuộc hệ thống luật được xây dựng trên nền tảng án lệ thì việc áp dụng phương pháp này càng trở nên phức tạp hơn mà ngày bản thân các bên đương sự cũng không lường trước được hết

Từ những nguyên nhân nêu trên, có thể khẳng định rằng tranh chấp dân sự có YTNN là không thể tránh khỏi, là yếu tố mang tính khách quan của thời đại Vì vậy, yêu cầu đặt ra là phải có giải pháp giải quyết một cách thỏa đáng các tranh chấp đó, nhằm bảo vệ quyền lợi hợp pháp của các bên đương sự, lợi ích quốc gia và cũng như

giữ vững được trật tự quan hệ dân sự quốc tế

Khi nói đến yếu tố chủ thể, một trong những cơ sở pháp lý quan trọng để xác định tư cách chủ thể trong quan hệ dân sự là vấn đề quốc tịch Về mặt lý luận, quốc tịch của một cá nhân thể hiện sự lệ thuộc của cá nhân đó vào một nước nhất định, là tiền đề pháp lý bắt buộc để cá nhân đó được hưởng các quyền và thực hiện nghĩa vụ công dân đối với quốc gia mà họ có quốc tịch Đồng thời, cá nhân đó phải chịu sự chi phối, quản lý, tác động về mọi mặt của nhà nước mà mình mang quốc tịch

Công dân một nước khi tham gia vào bất cứ quan hệ dân sự nào cũng đòi hỏi phải có năng lực chủ thể, tức phải có năng lực pháp luật và năng lực hành vi theo quy định của nước mà họ mang quốc tịch Năng lực chủ thể của các cá nhân trước tiên được xác định trên cơ sở các quy định của pháp luật mà người đó có quốc tịch

Trong tư pháp quốc tế, khái niệm người nước ngoài là khái niệm khá cơ bản và là dấu hiệu để phân biệt với các quan hệ dân sự khác Khái niệm người nước ngoài được tiếp nhận khá sớm trong khoa học pháp lý ở nước ta Ngay sau khi giành được độc lập 8/1945, trong tuyên ngôn về chính sách của Chính phủ liên hiệp lâm thời ngày 01/01/1946, Hồ chủ tịch đã nêu rõ "làm cho các nước công nhận nền độc lập của Việt Nam, thân thiện với kiều dân ngoại quốc, nhất là Hoa kiều " Từ đó, khái niệm "Người nước ngoài được sử dụng nhiều trong các văn bản pháp luật khác của nước ta Trong Luật quốc tịch Việt Nam năm 2008 không đưa ra định nghĩa cụ thể về người nước ngoài, nhưng tại khoản 1 Điều 2 khi giải thích về thuật ngữ "quốc tịch nước ngoài" thì Luật có quy định: "Quốc tịch nước ngoài là quốc tịch của một nước khác không phải là

Cộng Hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam" Định nghĩa trên của ta cũng phù hợp với pháp luật của nhiều nước trên thế giới Ví dụ: Luật Quốc tịch Vương Quốc Anh năm 1981 định nghĩa: "Ngoại kiều là những người không phải là công dân của khối thịnh vượng chung, cũng không phải là những người được nước Anh bảo hộ, cũng không phải là công dân của nước Cộng hòa AiLen" Còn theo Từ điển pháp luật Anh - Việt thì "Ngoại kiều là người mà theo pháp luật của một nước, không phải là công dân của nước đó Người này không có năng lực dân sự, chẳng hạn như không có quyền đi bầu cử"

Người nước ngoài còn bao gồm cả người không quốc tịch Theo Luật Quốc tịch Việt Nam năm 2008 thì: Người không quốc tịch là người không có quốc tịch Việt nam

và cũng không có quốc tịch nước ngoài" Từ những khái niệm trên có thể thấy, khái niệm người nước ngoài được hiểu là người có quốc tịch nước ngoài nhưng không có quốc tịch Việt Nam bao gồm người có quốc tịch nước ngoài và người không quốc tịch Các khái niệm trên đây được thống nhất sử dụng khi nghiên cứu tư cách chủ thể của những người tham gia quan hệ dân sự có YTNN Như vậy, để tham gia vào quan hệ dân sự có YTNN, người nước ngoài phải có năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự, trước tiên là theo pháp luật mà người đó là công dân hoặc pháp luật của nước

mà người đó cư trú nếu người đó không có quốc tịch

Pháp luật Việt nam cũng như nhiều nước trên thế giới đều lấy dấu hiệu quốc tịch để xác định phạm vi các quan hệ hay vụ việc dân sự thuộc phạm trù điều chỉnh của tư pháp quốc tế nước mình Bên cạnh dấu hiệu chủ thể, để xác định một quan hệ dân sự có YTNN cũng cần xem xét đến dấu hiệu khách thể của quan hệ, cụ thể gồm:

- Tài sản: khi nói đến tài sản liên quan đến quan hệ ở nước ngoài người ta thường chú ý đến quy chế pháp lý của tài sản, quyền của các bên đối với tài sản cụ thể

đó Điều này có nghĩa rằng pháp luật nước ngoài cũng có thể được áp dụng để điều chỉnh quan hệ liên quan đến tài sản Nhưng vấn đề cơ bản ở đây là hiểu như thế nào về tài sản Theo quy định tại Điều 163 BLDS Việt nam 2005 thì tài sản "bao gồm vật, tiền, giấy tờ có giá và các quyền tài sản", và quyền tài sản theo Điều 163 BLDS 2005

"là quyền trị giá được bằng tiền và có thể chuyển giao trong giao lưu dân sự, kể cả quyền sở hữu trí tuệ" Đây cũng là khái niệm về tài sản được các nước trên thế giới sử dụng trong các văn bản pháp lý Đồng thời, khi giải quyết các vấn đề liên quan đến tài sản, cũng như xem xét về quy chế pháp lý của tài sản hầu hết các nước đều sử dụng hệ thuộc Luật nơi có tài sản để điều chỉnh (Lex rei sitae) Tuy nhiên, quy tắc này không

phải lúc nào cũng được áp dụng để giải quyết các tranh chấp liên quan đến quyền tài sản Chẳng hạn, về quyền sở hữu trí tuệ, vì quyền sở hữu trí tuệ mang tính chất lãnh thổ tuyệt đối nên quyền sở hữu phát sinh theo pháp luật nước nào thì chỉ có hiệu lực trong phạm vi lãnh thổ nước đó, còn khi ở nước ngoài nếu không có điều ước quốc tế

ký kết giữa các nước với nhau hoặc pháp luật của nước sở tại không cho phép bảo hộ thì quyền sở hữu trí tuệ sẽ không được bảo hộ

Bên cạnh tài sản và quyền tài sản là khách thể của quan hệ dân sự có YTNN được nêu ở trên, thì quyền nhân thân phi tài sản cũng là khách thể của quan hệ này Khi giải quyết xung đột pháp luật phát sinh liên quan đến quyền nhân thân, các nước đều sử dụng hệ thuộc Luật nhân thân (Lex personalis) của các đương sự Ở đây cho phép lựa chọn một trong hai phân hệ của hệ thuộc trên đó là Luật quốc tịch của chủ thể (lex patriae) hoặc Luật nơi cư trú (Lex domicili) Ngoài ra xung đột pháp luật về quyền nhân thân còn được điều chỉnh bởi Luật nơi thực hiện hành vi (Lex loci actus)

- Sự kiện pháp lý làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quan hệ dân sự cũng là dấu hiệu nhận biết quan hệ dân sự có YTNN tùy thuộc vào các biện pháp tác động đối với quan hệ dân sự đó Có thể hiểu một cách chung nhất về sự kiện pháp lý là những sự kiện thực tế mà sự xuất hiện thay đổi, hay mất đi của chúng được pháp luật gắn với việc hình thành thay đổi hay chấm dứt một quan hệ pháp luật Sự kiện thực tế chỉ xuất hiện sự kiện pháp lý chỉ khi nào pháp luật xác định rõ điều đó

Đối với các sự kiện pháp lý làm phát sinh, thay đổi hay chấm dứt quan hệ pháp luật dân sự có YTNN được mỗi nước quy định khác nhau, việc thừa nhận hay không thừa nhận một sự kiện thực tế nào đó là sự kiện pháp lý đều xuất phát từ lợi ích của xã hội, của giai cấp cầm quyền nước đó Thứ nhất, sự kiện pháp lý làm phát sinh quan hệ dân sự có YTNN: Chẳng hạn trong trường hợp các bên kết hôn có cùng quốc tịch nhưng lại kết hôn với nhau trước cơ quan có thẩm quyền tại nước mà các bên không mang quốc tịch Trường hợp này pháp luật được áp dụng để giải quyết vấn đề liên quan như xác định điều kiện kết hôn, nghi thức kết hôn của các bên có thể là Luật của

2 nước có hữu quan Thứ hai, sự kiện pháp lý làm thay đổi quan hệ dân sự có YTNN: Trên thực tế, có nhiều trường hợp các bên trong quan hệ hôn nhân gia đình không còn coi nhau như vợ chồng nhưng chưa muốn ly hôn với nhau Trường hợp này, ở các nước công nhận việc ly thân, pháp luật cho phép các bên ly thân với nhau trên cơ sở quyết định của Tòa án Việc Tòa án tuyên bố cho phép các bên ly thân là sự kiện pháp

lý làm thay đổi quan hệ hôn nhân Theo quyết định này, hôn nhân chưa chấm dứt nhưng quan hệ vợ chồng thì thay đổi Sự thay đổi này thể hiện trong quan hệ nhân thân

và quan hệ tài sản giữa vợ chồng Khi vợ chồng quyết định chấm dứt quan hệ hôn nhân nói trên tại một Tòa án của một quốc gia khác mà ở đó không công nhận việc ly thân sẽ làm nảy sinh vấn đề công nhận bản án, quyết định của Tòa án trước đó đã ra quyết định để xử lý quan hệ hôn nhân và tài sản con chung liên quan giữa vợ chồng Đây chỉ là một ví dụ nhỏ trong rất nhiều trường hợp có thể xảy ra liên quan đến sự kiện pháp lý xảy ra ở nước ngoài làm thay đổi quan hệ dân sự Cũng tương tự như vậy đối với sự kiện pháp lý xảy ra ở nước ngoài làm chấm dứt quan hệ dân sự

Hành vi của các chủ thể tham gia quan hệ dân sự nhằm làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền và nghĩa vụ trong quan hệ dân sự nói chung và quan hệ dân sự có YTNN nói riêng bao gồm cả các quyết định của cơ quan có thẩm quyền và hành vi cụ thể của các chủ thể tham gia quan hệ đó Như vậy xác định đúng thời điểm mà sự kiện pháp lý làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quan hệ dân sự có YTNN có ý nghĩa rất quan trọng Nó giúp cơ quan có thẩm quyền xác định đúng luật áp dụng để giải quyết xung đột pháp luật phát sinh giữa các nước hữu quan, từ đó giải quyết chính xác những tranh chấp liên quan giữa các bên tham gia quan hệ

YTNN trong quan hệ dân sự theo pháp luật của các nước cũng như pháp luật Việt nam thường chỉ nói tới ba yêu tố nước ngoài như đã phân tích trên Tuy nhiên, qua thực tiễn cũng như quá trình nghiên cứu về lĩnh vực Tư pháp quốc tế, nhiều nhà luật học đã cho thấy, không chỉ có ba yếu tố trên mới xác định quan hệ dân sự có YTNN mà ngoài ra yếu tố cư trú của các bên đương sự cũng là một dấu hiệu khá quan trọng để xác định quan hệ này Khi nói đến yếu tố cư trú của các bên đương sự tham gia quan hệ dân sự có YTNN có thể xảy ra hai trường hợp: Thứ nhất, Công dân nước

sở tại ra nước ngoài cư trú, Thứ hai, công dân nước ngoài vào nước sở tại cư trú, làm

ăn, sinh sống Nhưng đây chỉ là quan điểm của một số học giả [9, tr.62-65], với cá nhân tác giả đề tài cho rằng, xét cho cùng thì việc cư trú mà không làm phát sinh sự kiện pháp lý thì cũng không làm phát sinh quan hệ cũng như tranh chấp có YTNN

Hiện tại pháp luật Việt Nam đã định nghĩa quan hệ hay vụ việc có YTNN trong một số văn bản, đây là điều khá đặc biệt so với Tư pháp quốc tế của một số nước Cộng Hòa Pháp có hệ thống Tư pháp quốc tế khá phát triển nhưng không có văn bản nào định nghĩa về khái niệm "Yếu tố nước ngoài" Ba nước có Luật tư pháp quốc tế ở

Châu Âu là Thụy Sỹ, Bỉ, Ý nhưng cả 3 bộ luật đều không có khái niệm này Riêng Nga là có định nghĩa này trong BLDS như ở Việt Nam Theo Điều 758 BLDS năm 2005: "Quan hệ dân sự có YTNN là quan hệ dân sự có ít nhất một trong các bên tham gia là cơ quan, tổ chức, cá nhân nước ngoài, người Việt Nam định cư ở nước ngoài hoặc là các quan hệ dân sự giữa các bên tham gia là công dân, tổ chức Việt Nam nhưng căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó theo pháp luật nước ngoài, phát sinh tại nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan hệ đó ở nước ngoài" Tương

tự, theo khoản 2 Điều 405 BLTTDS 2004 sửa đổi bổ sung 2011: "Vụ việc dân sự có YTNN là vụ việc dân sự có ít nhất một trong các đương sự là người nước ngoài, người Việt Nam định cư ở nước ngoài hoặc các quan hệ dân sự giữa các đương sự là công dân, cơ quan, tổ chức Việt Nam nhưng căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ

đó theo pháp luật nước ngoài, phát sinh tại nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan

hệ đó ở nước ngoài"Trong hai văn bản khá quan trọng của Tư pháp quốc tế Việt nam

có quy định về quan hệ dân sự có YTNN và vụ việc dân sự có YTNN, thông thường hai khái niệm này là giống nhau, tuy nhiên trong một số trường hợp nó lại khác nhau

Ví dụ: Tòa án nhân dân thành phố Hồ Chí Minh đã thụ lý giải quyết vụ án tranh chấp hợp đồng tặng cho nhà giữa Nguyên đơn ông Nguyễn Trọng Nam và ông Nguyễn Hiếu Đức quốc tịch Việt nam với bị đơn ông Nguyễn Phú Trọng cũng mang quốc tịch Việt Nam, người có quyền lợi nghĩa vụ liên quan là bà Phan Thị Sáu và ông Nguyễn Nam Hùng (định cư ở Mỹ) với nội dung: Năm 1994, bà Sáu xuất cảnh hợp pháp định

cư tại Hoa Kỳ, trước khi đi bà Sáu giao lại nhà cho các con do ông Nguyễn Phú Trọng đại diện Các anh em đã làm giấy thỏa thuận với nôi dung đồng ý để cho anh Trọng đứng tên căn nhà, nếu căn nhà bán hoặc san nhượng cho người khác phải được sự đồng ý của các anh em Giấy thỏa thuận đã được tất cả anh em ký tên và UBND phường xác nhận Nay phát sinh tranh chấp giữa ông Nam, ông Đức với ông Trọng [8] Ở đây, quan hệ dân sự là quan hệ tặng cho tài sản, không có YTNN vì quan hệ này được thực hiên giữa những người con của bà Sáu với ông Trọng Nhưng trong vụ án dân sự có đương sự là người có quyền lợi và nghĩa vụ liên quan là bà Phan Thị Sáu với ông Nguyễn Nam Hùng đang định cư ở Mỹ, do đó theo quy định của BLTTDS 2004 sửa đổi, bổ sung thì đây là vụ án dân sự có YTNN

Như vậy, theo pháp luật Việt Nam, tranh chấp dân sự có YTNN là những tranh chấp mà có ít nhất một trong các bên đương sự là người nước ngoài, người Việt Nam

định cư ở nước ngoài hoặc các quan hệ dân sự giữa các đương sự là công dân, cơ quan,

tổ chức Việt nam nhưng căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó theo pháp luật nước ngoài, phát sinh tại nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan hệ ở nước ngoài

*Tố tụng dân sự quốc tế

Về mặt lý luận cũng như thực tiễn, thuật ngữ Tố tụng dân sự quốc tế thường được sử dụng chỉ mang tính tương đối, bởi lẽ trên thực tế một số lượng khá lớn các vụ việc không thuộc nhóm vụ việc dân sự theo nghĩa rộng có YTNN cũng được giải quyết theo thể thức tố tụng dân sự quốc tế Chẳng hạn như, việc xác định thẩm quyền xét xử, xác định địa vị pháp lý của người nước ngoài tham gia tố tụng dân sự, vấn đề chứng cứ

tư pháp và thực hiện các ủy thác tố tụng quốc tế riêng biệt, vấn đề công nhận và cho thi hành các bản án, quyết định dân sự, thương mại của Tòa án nước ngoài Tuy nhiên, chỉ có các vụ việc dân sự có YTNN mà Luật quy định thuộc thẩm quyền xét xử của Tòa án một quốc gia mới thuộc phạm vi nghiên cứu của Tư pháp quốc tế về tố tụng quốc gia đó Phạm vi và nội dung các vấn đề trên hoàn toàn thuộc vào chủ quyền quy định của mỗi quốc gia Do đó, trong khoa học pháp lý, không có Luật tư pháp quốc tế chung cho mọi quốc gia mà chỉ có Tư pháp quốc tế của từng quốc gia - tức chỉ khi có quy phạm pháp luật tư pháp quốc tế của mỗi quốc gia nhất định quy định thì mới điều chỉnh quan hệ tư pháp có YTNN liên quan đến quốc gia đó

1.1.2 Đặc điểm của giải quyết tranh chấp có YTNN bằng Toà án

Tố tụng dân sự quốc tế là một phần thuộc đối tượng nghiên cứu của Tư pháp quốc tế, do vậy những đặc trưng của Tư pháp quốc tế cũng phần nào được biểu hiện trong đó Mặc dù chưa có một định nghĩa chính thức nêu rõ các đặc điểm của Tư pháp quốc tế, nhưng những dấu hiệu đặc trưng được nhiều nước thừa nhận và vận dụng để đưa quan hệ dân sự có YTNN vào phạm vi nghiên cứu của mình bao gồm: Chủ thể tham gia quan hệ là người nước ngoài, hoặc đang định cư ở nước ngoài đối với quốc gia sở tại; Sự kiện pháp lý (căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt) của quan hệ đó theo pháp luật nước ngoài hoặc phát sinh tại nước ngoài; Khách thể (Chủ yếu là tài sản) liên quan đến quan hệ đang tranh chấp đang ở nước ngoài Nói một cách tổng quát, các quan hệ dân sự có YTNN dù ít dù nhiều đều có phạm vi liên quan vượt ra khỏi biên giới một quốc gia, có liên quan tới ít nhất hai quốc gia, do vậy việc nhận biết để phân biệt nhằm

áp dụng đúng các quy phạm pháp luật điều chỉnh là một điều hết sức cần thiết

Bên cạnh những dấu hiệu vốn có của Tư pháp quốc tế, tố tụng dân sự quốc tế cũng có những nét đặc trưng Thông thường tố tụng dân sự quốc tế là quá trình tố tụng được thực hiện trong quan hệ với Tòa án của một quốc gia nhất định Xuất phát từ lý luận cơ bản của Tư pháp quốc tế là không có một hệ thống tư pháp quốc tế cho mọi quốc gia trên thế giới mà pháp luật của từng quốc gia tự định ra hệ thống các quy phạm pháp luật đặc thù để điều chỉnh các quan hệ dân sự có YTNN liên quan Cho nên

khi xét xử các vụ án dân sự có YTNN, thông thường Tòa án chỉ áp dụng các quy định

pháp luật tố tụng của quốc gia mình Đặc điểm này cũng cho phép phân biệt tố tụng

dân sự có YTNN với hoạt động tố tụng của các cơ quan tài phán quốc tế trong Công pháp quốc tế Trong luật quốc tế, các tranh chấp quốc tế được giải quyết bởi các cơ quan tài phán quốc tế, theo một trình tự tố tụng thực sự có tính chất quốc tế do các quốc gia hoặc các chủ thể khác của luật quốc tế thỏa thuận chấp nhận hay cùng xây dựng được thể hiện trong các Điều ước quốc tế hoặc trong các thỏa thuận quốc tế

Chủ thể tham gia quan hệ tố tụng dân sự có yếu tố nước ngoài có thể là người nước ngoài (Người không mang quốc tịch nước sở tại), người trong nước cư trú làm ăn sinh sống ở nước ngoài, có thể là tổ chức nước ngoài, tổ chức quốc tế, thậm chí Nhà nước nước ngoài Trong số những chủ thể này bao gồm cả những bộ phận có thân phận ngoại giao, do vậy khi tham gia quan hệ tố tụng dân sự quốc tế, những chủ thể này có địa vị tố tụng khác biệt nhất định so với những chủ thể của quan hệ tố tụng thông thường

do những quyền ưu đãi miễn trừ mà các nước hữu quan cam kết dành cho những công

dân của nhau trong quan hệ dân sự có liên quan trên cơ sở Điều ước quốc tế hoặc

nguyên tắc có đi có lại trong quan hệ quốc tế Lúc này quan hệ tố tụng cũng sẽ phát sinh trong những điều kiện nhất định (nếu các chủ thể đó đồng ý, hoặc họ đứng vai trò là nguyên đơn) nhưng cũng sẽ mang màu sắc khác so với quan hệ tố tụng trong nước

Một đặc điểm nữa cho phép phân biệt tố tụng dân sự quốc tế với Tố tụng dân sự thông thường trong nước là vấn đề xác định thẩm quyền Trong khi xác định thẩm quyền đối với vụ kiện dân sự trong nước là việc xác định thẩm quyền của Tòa án cụ thể của quốc gia để xét xử vụ án thì đối với vụ kiện có YTNN, việc đầu tiên, chủ yếu

và quan trọng nhất là xác định thẩm quyền của Tòa án của quốc gia nào nói chung có

thẩm quyền xét xử vụ kiện Sau khi xác định được thẩm quyền chung thuộc về Tòa án của một quốc gia nhất định, Tòa án sẽ căn cứ vào các quy định của pháp luật tố tụng trong nước để xác định thẩm quyền cụ thể thuộc Tòa án cấp nào, địa phương nào trong

việc xét xử vụ kiện Thực chất đây là quá trình xác định thẩm quyền tư pháp của một quốc gia đối với một tranh chấp nhất định có liên quan

Để giải quyết các tranh chấp dân sự có YTNN, với khả năng có thể xảy ra hiện tượng xung đột pháp luật, các quốc gia thường giải quyết xung đột bằng cách xây dựng

và sử dụng các quy phạm xung đột Việc áp dụng các quy phạm xung đột có nghĩa là thừa nhận pháp luật nước ngoài được áp dụng để điều chỉnh các quan hệ dân sự có

YTNN trong những trường hợp nhất định Với đặc thù trên nên khi có YTNN tranh chấp

phát sinh sẽ dẫn đến hệ quả tất yếu là khi thụ lý giải quyết một việc quan trọng phải tiến hành là Tòa án nước đó phải xác định được phải chọn luật thực chất của nước nào để áp dụng Ở giai đoạn chọn luật này Tòa án chưa thể đưa ra phán quyết được mà chỉ đưa ra quyết định luật thực chất nước nào được áp dụng và nguyên tắc nào về quy phạm thực chất được thực thi Như vậy, điều này cho phép trong quá trình giải quyết vụ việc dân sự

có YTNN Tòa án có thẩm quyền có thể áp dụng luật thực chất nước ngoài để xác định

quyền, nghĩa vụ của các bên có tranh chấp trong vụ việc dân sự Đây là vấn đề có tính chất khách quan và tất yếu trong quan hệ dân sự có YTNN Thực tiễn cho thấy nếu Tòa

án chỉ áp dụng pháp luật nước mình để điều chỉnh bất kỳ mối quan hệ dân sự có YTNN nào, bằng cách cố tình mở rộng phạm vi hiệu lực của pháp luật nước mình mà không tính đến phải áp dụng luật nước ngoài đều dẫn tời sự thủ tiêu tính khách quan, công bằng - những nguyên tắc cơ bản của bất kỳ quy trình tố tụng nào Hậu quả là sẽ gây khó khăn cho việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của công dân, pháp nhân nước ngoài cũng như công dân, pháp nhân nước mình ở nước ngoài, bởi các hệ thống pháp luật đều

pháp luật nước mình Quy phạm xung đột ở đây có thể được chứa đựng trong luật quốc nội của quốc gia có thể là trong các Điều ước quốc tế mà quốc gia đó là thanh viên Trong trường hợp hai nguồn trên đều chứa đựng quy phạm xung đột thì ưu tiên

áp dụng quy phạm xung đột trong Điều ước quốc tế Khi quy phạm xung đột dẫn chiếu tới luật pháp nước ngoài có nghĩa là dẫn chiếu tới toàn bộ hệ thống pháp luật của nước

đó bao gồm cả quy phạm thực chất (thực chất thống nhất và thực chất thông thường)

và quy phạm xung đột, không được tùy tiện loại bỏ bất cứ điều luật hay nguồn luật nào Do áp dụng luật nước ngoài là áp dụng toàn hệ thống nên nó phải được giải thích, xác định nội dung và áp dụng một cách thiện chí và đầy đủ để giải quyết vụ việc đúng như ở nước đã ban hành nó

Trong một số lĩnh vực quan hệ dân sự có YTNN, pháp luật các nước và cả Việt Nam không cho phép các bên đương sự lựa chọn pháp luật để áp dụng Ví dụ trong quan hệ hôn nhân gia đình, quan hệ thừa kế … Riêng trong quan hệ hợp đồng thương mại, hợp tác khoa học – kỹ thuật, văn hóa, pháp luật các nước ở những mức độ khác nhau đều cho phép các bên đương sự thỏa thuận chọn pháp luật để áp dụng chỉ khi các bên không thỏa thuận được pháp luật áp dụng thì Tòa án mới áp dụng pháp luật nơi thực hiện hợp đồng hoặc các quy tắc khác để xác định luật đích thực của hợp đồng

Trong mối quan hệ với nguyên tắc có đi có lại, việc áp dụng pháp luật nước ngoài để giải quyết các tranh chấp dân sự có YTNN không bị giới hạn bởi nguyên tắc này Bỡi lẽ việc áp dụng luật nước ngoài là nhu cầu khách quan để giải quyết các tranh chấp dân sự quốc tế trên cơ sở phối hợp giữa hai hay nhiều hệ thống pháp luật mà tất

cả đều phải công nhận sự bình đẳng giữa các hệ thống pháp luật của nhau Các nước đều quy định trong luật nước mình việc cho phép áp dụng luật nước ngoài trên cơ sở

tự nguyện, điều này được thể hiện rõ ngay khi ban hành hoặc thông qua văn bản pháp luật đó Có nghĩa là khi cơ quan tư pháp vận dụng luật nước ngoài để giải quyết vụ việc dân sự không nhất thiết phải xem xét là ở nước ngoài đó đã áp dụng luật nước mình chưa Tòa án khi áp dụng luật nước ngoài là để bảo vệ quyền lợi chính đáng của các đương sự, chứ không gây thiệt hại cho các bên hay làm phương hại đến chủ quyền quốc gia Việc cho phép áp dụng luật nước ngoài là để tăng cường và cũng cố sự hợp tác về mọi mặt giữa các quốc gia với nhau trên cơ sở hiểu biết và tin tưởng lẫn nhau nhằm cùng thiết lập một trật tự pháp lý ổn định trên bình diện quốc tế

Do các tranh chấp trong vụ việc dân sự mang YTNN dẫn đến dù muốn hay không Tòa án có thẩm quyền khi giải quyết cũng phải thực hiện các UTTP ra nước ngoài để thu thập các tài liệu chứng cứ phục vụ cho việc giải quyết vụ việc hoặc tống đạt các giấy tờ, văn bản cho các bên có liên quan Như vậy, khi giải quyết các vụ việc dân

sự có YTNN Tòa án có thẩm quyền thường phải thực hiện các trình tự UTTP ra nước

ngoài Về nguyên tắc, các cơ quan tư pháp nói chung và Tòa án nói riêng thực hiện các

hành vi tố tụng của mình theo thẩm quyền trong phạm vi lãnh thổ quốc gia mình Tuy nhiên, muốn thực hiện các hành vi này ở nước ngoài, Tòa án phải nhận được sự chấp thuận của nước nơi hành vi tố tụng đó được thực hiện trên cơ sở UTTP quốc tế, tức là sự yêu cầu bằng văn bản của Tòa án nước này đối với Tòa án nước kia thực hiện các hành

vi tố tụng riêng lẽ trên lãnh thổ của nước được yêu cầu Thông thường sự thỏa thuận hay chấp thuận của các quốc gia đối với vấn đề UTTP quốc tế được ghi nhận trong các Điều ước quốc tế liên quan hoặc trong pháp luật tố tụng của từng nước Trong trường hợp không có điều ước quốc tế thì các ủy thác đó sẽ được thực hiện trên cơ sở nguyên tắc có

đi có lại trong lĩnh vực này Việc từ chối thực hiện các UTTP quốc tế mà không có sơ sở xác đáng thường bị coi là hành vi thiếu thiện chí trong quan hệ quốc tế giữa các quốc gia hữu quan UTTP quốc tế phải được thực hiện trên nguyên tắc tôn trọng độc lập, chủ quyền, toàn vẹn lãnh thể của quốc gia, không can thiệp vào công việc nội bộ của nhau, bình đẳng hợp tác cùng có lợi Khi thực hiện UTTP quốc tế, Tòa án phải áp dụng Luật

tố tụng của nước mình trừ trường hợp có quy định khác trong Điều ước quốc tế nhưng cũng phải đảm bảo không trái với nguyên tắc cơ bản của hệ thống pháp luật, không xâm phạm hay làm ảnh hưởng đến an ninh quốc gia

Việc giải quyết các vụ việc dân sự có YTNN luôn liên quan đến một quốc gia khác nên khi áp dụng các quy định liên quan để giải quyết cũng như hiệu quả của quá

trình tố tụng tại Tòa án ít nhiều đều chịu ảnh hưởng của yếu tố quan hệ đối ngoại giữa

các nước hữu quan Bởi chính sách đối ngoại của các quốc gia luôn tùy thuộc vào tình

hình trong nước và quốc tế trong từng giai đoạn Vì vậy trong từng giai đoạn khác nhau, Nhà nước phải xác định chính sách đối ngoại của mình phù hợp với thực tế Điều này có nghĩa là các nước khác nhau thì có chính sách đối ngoại khác nhau từ đó xác lập cho mình các mức độ hợp tác khác nhau với các đối tác Chính mức độ hợp tác không giống nhau trong quan hệ với nước ngoài đã thúc đẩy việc nhất thể hóa các quy phạm thực chất thông thường cũng như thực chất thống nhất (các Điều ước quốc tế)

Hơn nữa, mối quan hệ hợp tác quốc tế ngày càng đa dạng và phức tạp, có thể thay đổi khôn lường cũng ảnh hưởng đến mức độ hợp tác vốn có giữa các nước

Tóm lại, tranh chấp dân sự và việc giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN mang đầy đủ những dấu hiệu đặc trưng của quan hệ dân sự quốc tế, ngoài ra nó còn thể hiện những điểm đặc trưng để phân biệt với các loại tranh chấp dân sự thông thường cũng như tranh chấp quốc tế như:

- Khi giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN luôn làm nảy sinh vấn đề xung đột

về thẩm quyền Tòa án giữa các quốc gia;

- Quá trình giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN chỉ cho phép Tòa án áp dụng Luật tố tụng của nước mình ngoại trừ có thỏa thuận khác giữa các quốc gia trong một chừng mực nhất định;

- Quá trình giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN cho phép Tòa án có thể áp dụng pháp luật nước ngoài trên cơ sở những nguyên tắc luật định;

- Việc giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN thường phải thông qua việc thực hiện UTTP quốc tế;

- Việc giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN ít nhiều đều chịu ảnh hưởng của yếu tố quan hệ đối ngoại giữa các nước hữu quan;

1.1.3.Vai trò của việc giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN bằng Toà án

Trong thời đại toàn cầu hóa, nhu cầu hợp tác giữa các quốc gia là một tất yếu

Sự hợp tác giữa các chủ thể đến từ các quốc gia hoặc tại các quốc gia nhưng có quốc tịch khác nhau không thể tranh khỏi phát sinh những tranh chấp và nhu cầu giải quyết tranh chấp Để việc giải quyết tranh chấp có hiệu quả, đòi hỏi các quốc gia phải tiến hành hợp tác với nhau trên nhiều lĩnh vực nhằm đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của các bên trong quá trình giải quyết Do đó, phát huy hiệu lực của pháp luật về vấn

đề này trong những điều kiện phù hợp có ý nghĩa chính trị, kinh tế, và pháp lý hết sức quan trọng Khác với hòa giải và trọng tài, việc giải quyết tranh chấp theo thủ tục tố tụng tại Tòa án gắn liền với quyền lực Nhà nước, bởi vì bản án mang tính bắt buộc thi hành và được đảm bảo bằng sức mạnh cưỡng chế của Nhà nước Với nguyên tắc đa phần là hai cấp xét xử và xét xử tập thể nên những sai sót trong quá trình giải quyết tranh chấp có khả năng được phát hiện và khắc phục Mức án phí tòa án thường thấp hơn rất nhiếu với lệ phí trọng tài Trên thực tế, phương thức giải quyết tranh chấp

bằng Tòa án luôn có vai trò đặc biệt quan trọng và thường được coi là giải pháp cuối cùng để giải quyết dứt điểm tranh chấp khi các phương thức khác không có hiệu quả

Về phương diện chính trị: việc giải quyết các tranh chấp dân sự có YTNN tại Tòa án một quốc gia sẽ thúc đẩy quan hệ hợp tác hữu nghị giữa các quốc gia, qua đó vừa khẳng định chủ quyền về mặt tài phán của quốc gia và phần nào thể hiện thiện chí của quốc gia đó đối với quốc gia khác cũng như sự tin tưởng lẫn nhau Sự hợp tác của các quốc gia trong vấn đề này không chỉ thuần túy thể hiện ở lĩnh vực tư pháp mà còn thể hiện sự tôn trọng và tin tưởng của quốc gia này với quốc gia khác Bởi trên cơ sở

sự công khai, minh bạch và ổn định của một nền tư pháp nói riêng hay hệ thống pháp luật nói chung, các quan hệ kinh tế, văn hoá-xã hội luôn được tạo lập một cách ổn định

và vận hành một cách có hiệu quả Quyền tài phán của một quốc gia thể hiện ở tính độc lập và tự quyết của cơ quan tài phán quốc gia đó, không một quốc gia, tổ chức quốc tế nào có thể ép buộc hay áp đặt trình tự thủ tục, cách thức giải quyết tranh chấp cho Tòa án một quốc gia khác

Về phương diện kinh tế, giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN có ý nghĩa rất quan trọng trong phát triển kinh tế Việc tranh chấp không được giải quyết và thi hành

sẽ thúc đẩy các hành vi vi phạm thỏa thuận, vi phạm hợp đồng gia tăng Từ đó hình thành tâm lý lo ngại và hạn chế đầu tư, kinh doanh của các thương nhân, hạn chế các giao lưu dân sự nói chung Do vậy, hợp tác nhằm giải quyết tốt các tranh chấp dân sự

có YTNN giữa các quốc gia hữu quan sẽ đảm bảo cho phán quyết được thi hành có hiệu quả, hạn chế được những chi phí không cần thiết, thúc đẩy kinh tế phát triển

Đối với Việt Nam, việc ban hành Bộ luật Tố tụng dân sự và tham gia một số Điều ước quốc tế liên quan đến Tố tụng dân sự quốc tế của ta là nhằm tạo hành lang pháp lý để giải quyết có hiệu quả các tranh chấp dân sự có YTNN phát sinh Đồng thời tạo tâm lý an toàn cho các nhà đầu tư nước ngoài trong quan hệ kinh doanh với Việt Nam, từ đó thúc đẩy giao lưu dân sự giữa Việt Nam và các nước ngày càng phát triển

Về phương diện pháp luật, việc giải quyết tranh chấp cũng như xung đột thẩm quyền trong các vụ việc có YTNN giúp các nhà lập pháp và tư pháp các nước có điều kiện trao đổi kinh nghiệm, am hiểu được pháp luật của nhau, vận dụng thực tiễn xét xử của nhau nhằm định hướng cho việc hoàn thiện hệ thống quy phạm pháp luật của mình

về dân sự và tố tụng dân sự Xây dựng được hệ thống quy phạm pháp luật hoàn chỉnh

sẽ giúp các bên giải quyết hài hòa được mối quan hệ giữa bảo hộ pháp lý đối với cá

nhân pháp nhân trong nước với việc tạo môi trường pháp lý thông thoáng, một sân chơi bình đẳng, minh bạch cho phía nước ngoài sẽ thúc đẩy các giao lưu hợp tác dân

sự ngày một phát triển đa dạng

Nói tóm lại: Giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN có vai trò không khác hơn

là đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của các cá nhân, pháp nhân, tổ chức khi tham gia vào các quan hệ tố tụng có YTNN; Xử lý nghiêm minh những hành vi vi phạm, xâm hại đến những quan hệ được pháp luật dân sự bảo vệ, khôi phục lại trật tự của quan hệ pháp luật dân sự Đồng thời bảo đảm nguyên tắc, hiệu lực và hiệu quả của pháp luật tố tụng dân sự của các nước Qua thực tiễn giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN góp phần xây dựng được cơ chế giải tranh tranh chấp khoa học, đưa ra được phán quyết chính xác có hiệu lực thực thi Đảm bảo đảm sự bình đẳng, công khai, minh bạch cho người nước ngoài khi tham gia tố tụng trước các cơ quan tài phán nước khác Xác lập hành lang pháp lý cho các quan hệ dân sự có YTNN, thúc đẩy các giao lưu dân sự, thương mại phát triển trên phạm vi quốc tế

1.2 CƠ SỞ PHÁP LÝ CỦA VIỆC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP DÂN SỰ CÓ YẾU

tế, các bên có thể xác định được Toà án có thẩm quyền, Tòa án có thẩm quyền đã xác định được việc áp dụng nước nào để giải quyết các tranh chấp phát sinh Tuy nhiên, hệ thống các Điều ước quốc tế mà các quốc gia ký kết và ưu tiên áp dụng không phải là pháp luật đứng trên luật quốc gia mà phải được hiểu là một bộ phận không thể tách rời của hệ thống pháp luật quốc gia, bởi chính các quốc gia đã góp phần xây dựng hoặc chấp thuận các quy phạm thống nhất chứa đựng trong đó và chính các quy phạm đó đã

tỏ ra hữu hiệu trong việc điều chỉnh các quan hệ tố tụng quốc tế Vận dụng và tăng cường ký kết các Điều ước quốc tế giữa các quốc gia không chỉ tạo điều kiện điều chỉnh một cách có hiệu quả các tranh chấp mà nó sẽ thúc đẩy quan hệ hợp tác về mọi mặt giữa các quốc gia, bảo đảm một trật tự pháp lý mới trên quy mô toàn cầu

Theo Công ước Viên 1969 về Luật điều ước quốc tế thì khái niệm Điều ước

quốc tế được hiểu “là các thỏa thuận quốc tế được ký kết bằng văn bản giữa các quốc

gia và các chủ thể luật quốc tế và được luật quốc tế điều chỉnh, không phụ thuộc vào việc thỏa thuận đó được ghi nhận trong một văn kiện duy nhất hay hai hoặc nhiều văn kiện có quan hệ với nhau, cũng như không phụ thuộc vào tên gọi cụ thể của những văn kiện đó” Đối với lĩnh vực giải quyết tranh chấp dân sự có YTNN, muốn giải quyết có

hiệu quả các tranh chấp dân sự phát sinh và đảm bảo tính hiệu lực thực thi của các phán quyết do các Tòa án các quốc gia ban hành thì việc hợp tác, tương trợ giữa các cơ quan tư pháp của các quốc gia là điều kiện tiên quyết Nhưng muốn tạo được cơ sở pháp lý cho việc hợp tác đó thì các quốc gia phải ký kết với nhau các Điều ước quốc tế song phương hoặc đa phương

Các Điều ước quốc tế đa phương trong lĩnh vực giải quyết tranh chấp có YTNN,

ở mức độ nhất định, đều chứa đựng các nguyên tắc hoặc quy phạm điều chỉnh các quan hệ thuộc lĩnh vực tố tụng quốc tế Các quy phạm đó có thể là quy phạm thực chất thống nhất hoặc quy phạm xung đột thống nhất nhằm điều chỉnh các quan hệ tranh chấp dân sự phát sinh Cụ thể là những quy phạm điều chỉnh các vấn đề về địa vị tố tụng mà mỗi nước dành cho công dân của nhau khi tham gia quan hệ tố tụng tại Tòa án của nước mình; Vấn đề xác định thẩm quyền xét xử giữa các Tòa án của các quốc gia

ký kết; Vấn đề công nhận và cho thi hành bản án, quyết định của Tòa án các bên trên lãnh thổ của nhau; Vấn đề tượng trợ, hợp tác tố tụng giữa các cơ quan hữu quan để thực hiện các hoạt động tố tụng Có thể dẫn ra một số công ước về loại này như: Công ước La Hay 1954 về thủ tục tố tụng Dân sự; Công ước LaHay ngày 05/10/1961 về miễn yêu cầu hợp pháp hóa các văn bản nhà nước; Công ước La Hay 1965 về tống đạt

ở nước ngoài Giấy từ tư pháp và ngoài tư pháp liên quan đến dân sự và thương mại; Công ước về lựa chọn Tòa án ngày 25/11/1965; Công ước La Hay ngày 18/3/1970 về thu thập chứng cứ ở nước ngòai trong vấn đề dân sự và thương mại; Công ước La Hay ngày 30/6/2005 về thỏa thuận lựa chọn Tòa án; Công ước 1952 về thống nhất hóa một

số nguyên tắc liên quan đến thẩm quyền xét xử các vụ kiện về tai nạn đâm va tàu biển;

Công ước La Hay ngày 15/4/1958 về vấn đề công nhận và cho thi hành các bản án về cấp dưỡng đối với trẻ em; Công ước giải quyết tranh chấp giữa nhà đầu tư với nước sở tại 1965; Công ước về công nhận ly hôn và ly thân ngày 01/6/1970…

Ngoài ra còn có các Điều ước liên quan như Công ước Viên 1961 về quan hệ

ngoại giao; Công ước Viên 1963 về quan hệ lãnh sự

Một số điều ước khu vực cũng đóng vai trò quan trọng trong hoạt động tố tụng dân sự quốc tế chẳng hạn như khu vực Châu Mỹ la tinh có bộ luật Bustamante 1928 về

tư pháp quốc tế; Công ước Brussels giữa các thành viên của cộng đồng Châu âu về thẩm quyền xét xử và thi hành các phán quyết trong vấn đề dân sự và thương mại năm

1968, 1998

Cùng với các Điều ước quốc tế đa phương, trong lĩnh vực tố tụng dân sự quốc

tế, các quốc gia thường ký kết với nhau những Điều ước quốc tế song phương như:

- Các hiệp định TTTP về dân sự, thể hiện sự công nhận và bảo đảm việc tôn trọng thực hiện các quyền tài sản và nhân thân của công dân cũng như pháp nhân của quốc gia này trên lãnh thổ của quốc gia ký kết kia trên cơ sở nguyên tắc tôn trọng bình đẳng về chủ quyền giữa các quốc gia với nhau Các Hiệp định đều chú trọng đến việc hợp tác giữa các cơ quan tư pháp, quy định nguyên tắc xác định thẩm quyền tòa án của các bên; vấn đề áp dụng pháp luật; các nguyên tắc giải quyết xung đột luật và xung đột thẩm quyền; các nguyên tắc bảo hộ pháp lý công dân, pháp nhân của các nước ký kết; các nguyên tắc cơ bản và thủ tục thực hiện các hoạt động TTTP và các vấn đề TTTP khác Nhìn chung các Hiệp định TTTP cơ bản thống nhất với nhau về nội dung, nguyên tắc và thể thức giải quyết các vấn đề tư pháp quốc tế phát sinh giữa các nước

ký kết tạo ra hệ thống các biện pháp tương trợ giữa các nước hữu quan Do vậy đã giải quyết một cách tổng thể các vấn đề về hợp tác tư pháp quốc tế nhằm đảm bảo quyền

và lợi ích hợp pháp của công dân trên lãnh thổ của nhau, tạo tiền đề cho việc giải quyết các tranh chấp dân sự có YTNN phát sinh

Đến nay Việt nam đã ký kết được hơn 15 Hiệp định TTTP về dân sự và hình sự với các nước [12] Việc này đã tạo điều kiện rất lớn để giải quyết có hiệu quả các tranh chấp dân sự có YTNN do Tòa án Việt Nam thụ lý, đồng thời cũng tạo thuận lợi không nhỏ trong việc hỗ trợ các cơ quan tư pháp của nước ngoài giải quyết các tranh chấp dân sự có liên quan, từ đó tăng cường sự hợp tác hiểu biết giữa đôi bên, thúc đẩy quan

hệ đối ngoại ngày một bền chặt trên cơ sở bình đẳng cùng có lợi Các hiệp định TTTP

là cơ sở pháp lý quan trọng tạo điều kiện cho công dân, pháp nhân các nước hữu quan yên tâm làm ăn, sinh sống trên lãnh thổ của nhau trên cơ sở nguyên tắc được đối xử bình đẳng với công dân nước sở tại

- Hiệp định về lãnh sự: Quan hệ lãnh sự là một loại quan hệ đặc thù, có quan hệ mật thiết với quan hệ ngoại giao nhưng lại có những khác biệt và có sự độc lập nhất định với quan hệ ngoại giao Trong thực tiễn, nếu không có thỏa thuận khác thì việc thiết lập quan hệ ngoại giao bao hàm cả việc thiết lập quan hệ lãnh sự Tuy nhiên, việc cắt đứt quan hệ ngoại giao không làm chấm dứt quan hệ lãnh sự Đồng thời, trong nhiều trường hợp, quan hệ lãnh sự được thiết lập giữa những nước không có quan hệ ngoại giao Bởi quan hệ lãnh sự chủ yếu mang tính chất hành chính - pháp lý được thiết lập trong hoạt động đối ngoại, nhằm để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của công dân và pháp nhân mình trên lãnh thổ của quốc gia khác, các quốc gia thường ký kết với nhau những hiệp định song phương để thiết lập quan hệ lãnh sự giữa đôi bên

Thông qua các Hiệp định về lãnh sự, Cơ quan lãnh sự thực hiện một số chức năng cơ bản như: bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà nước, công dân và pháp nhân nước mình tại nước tiếp nhận lãnh sự; Thực hiện chức năng công chứng một số giấy tờ, tài liệu cho công dân, pháp nhân nước mình ở nước sở tại và thực hiện các công việc có tính chất hành chính khác; Giới thiệu người đại diện hoặc tự mình làm đại diện cho công dân nước mình trong quá trình tố tụng tại nước tiếp nhận trong trường hợp công dân đó không có khả năng tự bảo vệ quyền lợi của mình; Và các chức năng hành chính tư pháp khác Trên nguyên tắc, cơ quan lãnh sự không trực tiếp quan

hệ với chính quyền trung ương mà chỉ quan hệ với chính quyền địa phương trong phạm vi khu vực lãnh sự Với các hiệp định về lãnh sự được ký kết giữa các nước đã tạo cơ sở pháp lý quan trọng để công dân, pháp nhân của một nước nhận được sự trợ giúp và đảm bảo về mặt hành chính - tư pháp của cơ quan lãnh sự nước mình trên lãnh thổ nước tiếp nhận, điều này đã tạo nên những đảm hộ pháp lý cho các bên đương sự khi tham gia các vụ việc dân sự có YTNN tại Tòa án Đây chính là một trong những cơ

sở đảm bảo cho việc giải quyết công bằng, khách quan các tranh chấp có YTNN, tránh tình trạng bị phân biệt đối xử trong quá trình tố tụng, góp phần bảo vệ quyền và lợi ích chính đáng của công dân, pháp nhân mình trong quan hệ tố tụng tại Tòa án nước ký kết kia và ngược lại

Ngoài ra các hiệp định về lãnh sự cũng ghi nhận các nguyên tắc về bảo đảm pháp lý với những ưu đãi và miễn trừ tư pháp cho các thành viên của cơ quan lãnh sự tại nước tiếp nhận lãnh sự liên quan đến các hoạt động thực hiện công vụ

Với Việt Nam, tính đến năm 2010, Việt nam đã ký kết được gần 20 Hiệp định về lãnh sự với các nước và vùng lãnh thổ Về cơ bản việc ký kết này được tiến hành với các nước có đông cộng đồng người Việt làm ăn và sinh sống

- Các Hiệp định về thương mại hàng hải: Mục tiêu ký kết Hiệp định giữa các nước không chỉ nhằm cũng cố và tăng cường phát triển kinh tế đối ngoại trên cơ sở tôn trọng chủ quyền, bình đẳng và cùng có lợi giữa các bên mà còn là cơ sở pháp lý quan trọng để giải quyết các tranh chấp phát sinh Bởi lẽ nó giống như bản tuyên ngôn chung của các nước với nhau về công nhận pháp lý các công dân, pháp nhân của nhau,

về lưu thông hàng hóa và vận chuyển hàng hải, công nhận về hiệu lực của bản án và các quyết định của trọng tài cũng như việc thi hành chúng Ngoài mục tiêu hàng đầu của các hiệp định là các cam kết giành cho nhau được hưởng chế độ tối huệ quốc còn

có những điều khoản ưu tiên nhất định tạo điều kiện thuận lợi cho công dân cũng như pháp nhân hoạt động trên lãnh thổ của nhau trong đó có hoạt động tham gia tố tụng

Bên cạnh các Điều ước quốc tế song phương có quy định trực tiếp về các nguyên tắc cũng như thủ tục tố tụng dân sự quốc tế, các quốc gia còn ký kết với nhau những Hiệp định về hợp tác đầu tư, lao động, khoa học kỹ thuật, các Hiệp định hợp tác về nuôi con nuôi cũng có chứa đựng những quy phạm điều chỉnh vấn đề giải quyết tranh chấp giữa các bên liên quan Các Điều ước này được xem như là những quy phạm quốc tế có tính chất chuyên ngành, trực tiếp điều chỉnh các vấn đề nảy sinh trong lĩnh vực được Điều ước ghi nhận

Trong mối quan hệ với các loại nguồn của tố tụng dân sự quốc tế, các văn bản pháp luật trong nước đều ghi nhận sự ưu tiên áp dụng điều ước quốc tế khi có sự khác nhau giữa điều ước quốc tế với pháp luật trong nước Trong thực tiễn, Tòa án nhiều

nước còn ưu tiên áp dụng các quy phạm "có tính điều ước quốc tế" chẳng hạn như các

Quy chế, Quy định được xây dựng trên cơ sở các Điều ước quốc tế được ký kết bởi các bên như Hiệp định liên doanh [42] Đây là những quy định được thiết lập để áp dụng Điều ước quốc tế nên việc tuân thủ các nội dung của Quy chế là điều cần thiết cho việc duy trì hoạt động của các tổ chức liên doanh, liên kết Tuy nhiên, không phải bất kỳ nội dung nào của Quy chế cũng được chấp nhận, bởi nếu như vậy sẽ xuất hiện nguy cơ

làm biến dạng Hiệp định được các bên ký kết Do vậy, Tòa án các nước thường chỉ chấp nhận những nội dung của quy chế nếu những nội dung này không đi ngược lại với nội dung hay tinh thần của Hiệp định Đồng thời Quy chế phải được xây dựng theo trình tự, thủ tục phù hợp với Hiệp định

1.2.2 Tập quán quốc tế

Tập quán pháp là hệ thống những quy tắc xử sự dựa trên cơ sở các tập quán phổ biến, được thừa nhận và áp dụng rộng rãi, thường xuyên ở một khu vực nhất định hoặc trên phạm vi toàn cầu Tập quán quốc tế chỉ có giá trị pháp lý khi nó có nội dung rõ ràng, được nhiều nước và các tổ chức quốc tế thừa nhận trong các Điều ước quốc tế hoặc trong trường hợp không được các bên chủ thể tham gia quan hệ thỏa thuận áp dụng pháp luật khác với điều kiện việc áp dụng hoặc hậu quả của việc áp dụng tập quán quốc tế đó không trái với nguyên tắc cơ bản của pháp luật của các bên

Cần phân biệt các tập quán có tính nguyên tắc; các tập quán quốc tế chung và các tập quán khu vực Các tập quán có tính nguyên tắc là các tập quán về những vấn

đề chung được hình thành trên cơ sở nguyên tắc chủ quyền quốc gia hoặc là những nguyên tắc pháp luật được áp dụng phổ biến trong thực tiễn Ví dụ, tập quán "được quyền chọn luật" cho phép các đương sự được quyền chọn luật nước ngoài để điều chỉnh hợp đồng mà mình ký; Tập quán "luật quốc tịch" quy định chủ thể thuộc quốc tịch nước nào thì địa vị pháp lý của họ do luật nước đó quy định; Tập quán "Tòa án nước nào thì giải quyết tranh chấp theo pháp luật tố tụng của nước đó"

Các tập quán chung là những tập quán được nhiều nước công nhận và được áp dụng rộng rãi ở nhiều nơi Chẳng hạn, những tập quán về thương mại, hàng hải quốc

tế Ví dụ: Các điều kiện thương mại quốc tế (INCOTERMS) đã được phòng Thương mại quốc tế Paris (ICC) tập hợp và ban hành vào năm 1963 sau đó được sửa đổi vào các năm 1953; 1968; 1976; 1980; 1990 và 2000 Các điều kiện thương mại quốc tế là tập hợp những tập quán thương mại quốc tế nhằm quy định quyền và nghĩa vụ của các bên về việc vận chuyển hàng hóa, trách nhiệm làm thủ tục hải quan đối với hàng hóa; quy định về phân chia chi phí và rủi ro giữa các bên trong hợp đồng Các tập quán giao hàng quốc tế được viết tắt bằng các tên thể hiện nghĩa vụ của các bên như: Nghĩa vụ tối thiểu của người bán là chuẩn bị sẳn sàng hàng hóa cho người mua tại cơ sở của người bán (EXW); Tăng nghĩa vụ của người bán chuyển giao hàng hóa để vận tải hay cho người vận tải được người mua chỉ định (FCA, FAS, FOB) hay cho người vận tải

do người mua chỉ định và trả cước phí (CFR, CPT) cùng với bảo hiểm rủi ro trong quá trình vận tải (CIF, CIP); Nghĩa vụ lớn nhất của người bán là giao hàng đến địa điểm đích (DAF, DES, DEQ, DDU, DDP) Incoterms tạo điều kiện cho các bên thỏa thuận cách hiểu thống dụng nhất và tránh hiểu nhầm những thuật ngữ quan trọng, vì trong bối cảnh thương mại thực tiễn rất phức tạp các bên có thể hiểu và lựa chọn không đúng điều kiện cần áp dụng và quan hệ hợp đồng cụ thể Bên cạnh các điều kiện thương mại quốc tế còn có các tập quán khác như Quy tắc thống nhất về nhờ thu (URC); Bản quy tắc và thực hành thống nhất về chứng từ (UCP) do ICC biên soạn; Bản Quy tắc trọng tài của UNCITRAL; Quy tắc York-Antwerp về tổn thất chung Các tập quán thương mại quốc tế không chỉ tạo điều kiện thuận lợi cho các bên tham gia ký kết áp dụng một cách rõ ràng cụ thể về các điều kiện đã được thừa nhận mang tính quốc tế, tránh tình trạng tranh chấp không đáng có mà nó còn là cơ sở pháp lý quan trọng để giải quyết các tranh chấp thương mại phát sinh

Các tập quán khu vực là những tập quán chỉ được áp dụng ở từng nước, từng khu vực hoặc từng cảng thương mại nhất định Ví dụ, Hà Lan có tập quán người bán không cần phải báo tin cho người mua việc mình đã giao hàng xuống tàu khi giao hàng theo điều kiện FOB Hoặc trong trường hợp áp dụng điều kiện FOB kiểu Hoa Kỳ cũng cần lưu ý cách giải thích khác là FOB kiểu Hoa Kỳ loại trừ mọi quyền sở hữu cũng như trách nhiệm của bên bán

Tuy nhiên, việc quy định điều kiện và trình tự cho phép áp dụng tập quán thương mại ở mỗi nước là khác nhau đòi hỏi các bên phải trù liệu được các điều kiện

đó Theo quy định của pháp luật Việt Nam tại khoản 4 Điều 579 của BLDS 2005 thì

"trong trường hợp các quan hệ dân sự có YTNN không được Bộ luật này, các văn bản pháp luật khác của nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên hoặc hợp đồng dân sự giữa các bên điều chỉnh thì áp dụng tập quán quốc tế, nếu việc áp dụng hoặc hậu quả của việc áp dụng không trái với nguyên tắc cơ bản của pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt nam" Trong khoa học pháp lý quốc tế, tập quán pháp quốc tế có giá trị pháp lý tương

đương Điều ước quốc tế Trong trường hợp có cả Điều ước quốc tế và tập quán quốc tế điều chỉnh cùng một vấn đề thì khi đó người ta áp dụng các quy định của Điều ước quốc tế, bởi điều ước quốc tế có ưu điểm là rõ ràng và chi tiết hơn [45] Mặt khác, khi

có tập quán quốc tế và tập quán địa phương thì áp dụng tập quán quốc tế hoặc khi có

tập quán quốc tế và tập quán riêng về một vấn đề, một mặt hàng hóa thì tập quán riêng

sẽ được ưu tiên áp dụng trước

Hiện tại các văn bản của Quốc hội Việt Nam thừa nhận vai trò của tập quán quốc tế nhưng không định nghĩa thế nào là tập quán quốc tế Với cách nêu chung như vậy ta có thể hiểu có các loại tập quán quốc tế thực chất quy định trực tiếp quyền, nghĩa vụ của các bên và có loại tập quán quốc tế về xung đột pháp luật Việc không rõ ràng trong khái niệm về tập quán quốc tế trên đã phần nào được Tòa án nhân dân Tối cao Việt Nam bổ sung tại Nghị quyết số 04/2005/NQ-HĐTP ngày 17/9/2005, quy định "Tập quán thương mại quốc tế là thông lệ, cách làm lặp đi lặp lại nhiều lần trong buôn bán quốc tế và được các Tổ chức quốc tế có liên quan thừa nhận"

1.2.3 Pháp luật Quốc gia

- Tiền lệ pháp

Tiền lệ pháp hay phép xét xử theo tiền lệ (án lệ): là một hình thức của pháp luật, theo đó Nhà nước thừa nhận những bản án, quyết định giải quyết vụ việc của tòa án (trong các tập san án lệ) làm khuôn mẫu và cơ sở để đưa ra phán quyết cho những vụ việc hoặc trường hợp có tình tiết hay vấn đề tương tự trong tương lai Tiền lệ pháp là quá trình làm luật của Toà án trong việc công nhận và áp dụng các nguyên tắc mới qua quá trình xét xử thể hiện các quan điểm của thẩm phán đối các vấn đề pháp lý có tính chất quyết định trong việc giải quyết các vụ việc nhất định và mang ý nghĩa giải quyết đối với các vụ việc tương ứng Đây là một hình thức pháp luật chiếm vị trí quan trọng cơ bản trong hệ thống pháp luật Anh - Mỹ cũng như một số nước tư bản phát triển Việc công nhận và sử dụng các phán quyết của Tòa án cũng như thừa nhận vai trò tích cực của các án lệ đang có xu hướng gia tăng tại các nước có hệ thống pháp luật khác nhau Ở đây, các cơ quan xét xử có thể vận dụng án lệ tương tự để giảm nhẹ những khó khăn phức tạp trong việc tra cứu Sở dĩ án lệ có vai trò quan trọng trong việc giải quyết các tranh chấp thương mại quốc tế, vì nhìn chung các tranh chấp trong lĩnh vực thương mại quốc tế thường tập trung vào một số vấn đề có nhiều tính chất tương đồng

Ở Vương quốc Anh hoặc Mỹ, khi giải quyết các tranh chấp có YTNN, Thẩm phán của Tòa án thường áp dụng tiền lệ án hơn là áp dụng văn bản quy phạm pháp luật Điều này chứng tỏ phần lớn các quy phạm pháp luật là quy phạm được ghi nhận ở án lệ, còn các quy phạm rất ít được ghi nhận trong các văn bản pháp quy [33]

Trong hệ thống Civil Law, như một số nước Pháp, Đức, Ý…, hình thức pháp luật

án lệ này chỉ được coi là nguồn thứ yếu Các cơ quan tư pháp là cơ quan áp dụng quy phạm pháp luật đã được ban hành trong các văn bản quy phạm pháp luật, do vậy chỉ tuyệt đối tuân thủ các quy định của pháp luật đã được ban hành Trong trường hợp các văn bản quy phạm pháp luật không quy định thì Tòa án mới vận dụng đến các án lệ và tiền lệ pháp như một nguồn để tham khảo

Đối với Việt Nam, dưới chế độ Việt Nam Cộng hòa, tiền lệ pháp cũng được coi

là một nguồn của pháp So sánh các tài liệu về Tư pháp quốc tế viết ở Sài Gòn trước năm 1975 và hiện nay, chúng ta thấy các tác giả trước đó quan tâm nhiều đến các quy phạm được cơ quan tố tụng thiết lập hơn là các tác giả hiện tại Các Giáo trình về tư pháp quốc tế hiện nay không nghiên cứu hoặc trích dẫn các quy phạm do Tòa án thiết lập Ngược lại, các quyết định của Tòa án thường được các chuyên gia ở Sai Gòn trước năm 1975 nghiên cứu Ví dụ: trong cuốn Phân tranh luật pháp giản yếu của Nguyễn Xuân Chánh [11], liên quan đến xác định pháp luật điều chỉnh sự vô năng của người cấm trị sản, tác giả đã dẫn bản án ngày 15/12/1962 và liên quan đến trật tự công cộng bản án đã dẫn bản án ngày 12/12/1961 của Tòa thượng thẩm Sài Gòn Việc không nghiên cứu dạng quy phạm này là một khiếm khuyết của các tác giả hiện tại, bởi lẽ trong lĩnh vực dân sự, các quy định thành văn, muốn mang tính ổn định thì khó có thể

dự liệu, đề cập đến mọi tình huống có thể xảy ra Do vậy cần có cơ chế để tăng cường vai trò sáng tạo của người xét xử trong quá trình áp dụng pháp luật Một trong những

cơ chế cho phép tăng cường trách nhiệm và tính sáng tạo của người xét xử là cơ chế xét xử thông qua án lệ Trong điều kiện có thể, việc tìm hiểu và nghiên cứu để công nhận án lệ là nguồn của pháp luật, chí ít đối với pháp luật dân sự là điều cần thiết Thực tế trong quá trình giải thích pháp luật và hướng dẫn áp dụng pháp luật thì án lệ lại có những giá trị nhất định, cụ thể trong việc "hướng dẫn xét xử" của tòa cấp trên cho Tòa án cấp dưới do việc văn bản pháp luật không cụ thể, rõ ràng nên Tòa án Việt Nam phải xây dựng bổ sung một số quy phạm để lấp những "lỗ hổng" pháp lý đang tồn tại [13] Tòa án có thể xây dựng bổ sung các quy phạm đó thông qua Thông tư, Nghị quyết hướng dẫn hay công văn để trả lời các vụ việc cụ thể Tuy nhiên, cho đến nay, pháp luật Việt Nam cũng chỉ mới thừa nhận ba loại nguồn pháp luật, đó là: văn bản pháp luật do cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành; Các điều ước quốc tế mà Việt Nam đã ký kết hoặc tham gia và các tập quán quốc tế Điều này khẳng định quan

điểm là Tòa án Việt Nam là cơ quan xét xử và khi xét xử chỉ tuân theo pháp luật, nó không có quyền ban hành văn bản pháp quy, cũng như các án lệ không thể là nguồn của pháp luật Việt nam nói chung và của Tư pháp quốc tế Việt Nam nói riêng

- Văn bản quy phạm pháp luật

Về nguyên tắc, tố tụng dân sự quốc tế có nguồn chủ yếu là các văn bản pháp luật trong nước Việc quy định chức năng thẩm quyền, trình tự thủ tục của các cơ quan

tư pháp thuộc về chủ quyền của mỗi quốc gia Do vậy pháp luật của mỗi quốc gia đều

có những quy định riêng để điều chỉnh vấn đề này Tuy nhiên, như đã phân tích ở trên, đối với các nước theo hệ thống pháp luật án lệ, thì các án lệ và tiền lệ pháp luôn là cơ

sở pháp lý quan trọng, có ý nghĩa quyết định đối với cách thức giải quyết các vụ việc dân sự cụ thể Thực tế những quy phạm vẫn được ghi nhận trong các văn bản pháp quy khác nhau, song các quy phạm đó không nhiều và không quan trọng bằng án lệ Ví dụ như ở Anh, Mỹ, vấn đề pháp điển hóa của các viện, trường Đại học và các nhà khoa học pháp lý về án lệ và thực tiễn tư pháp có ý nghĩa thiết thực, chẳng hạn như ở Anh

có Dicey xuất bản Luật xung đột ở London năm 1967, ở Mỹ có JA.Beale xuất bản Luật dẫn về xung đột 1935 Mặc dù vậy, nhưng mấy thập niên trở lại đây, ở Anh đã bước đầu ban hành các văn bản pháp quy của Nhà nước về các vấn đề này Điều này chứng tỏ pháp luật Châu Âu lục địa đã ít nhiều xâm nhập vào nước Anh Như vậy, các hình thức chứa đựng các quy phạm tư pháp quốc tế nói chung và tố tụng dân sự quốc

tế nói riêng đối với của các nước là rất khác nhau Chẳng hạn như ở các nước Ba Lan, Séc, Áo, Thụy Sỹ, Nam Tư Nhà nước ban hành trong hệ thống pháp luật của mình các Bộ luật Tư pháp quốc tế Ngược lại ở một số nước như Việt nam, Trung Quốc thì các quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ này lại nằm rải rác ở nhiều văn bản quy phạm khác nhau trong nhiều ngành luật

Ở Việt Nam, vào đầu những năm 60 của thế kỷ trước, cụm từ "hệ thống tư pháp quốc tế Việt Nam" đã được sử dụng Nhưng theo Nguyễn Huy Chiểu, quả quyết như vậy là quá sớm Hiện nay, chưa có một công trình khoa học nào được thực hiện một cách công phu và được công bố thể hiện tiến trình hình thành, phát triển của Tư pháp quốc tế Việt Nam Tuy nhiên, chúng ta có thể nói rằng một số quy phạm của Tư pháp quốc tế đã tồn tại ở Việt Nam vào cuối thế kỷ XIX, cụ thể là Bộ Dân luật giản yếu ban

hành năm 1883 Tại khoản 3 Điều 3 của Luật này quy định "thẩm quyền của luật bản

thân về các vấn đề năng lực đã được Dân luật giản yếu minh thị thừa nhận phải được

áp dụng cho người Việt Nam dù cư trú ở nước ngoài” Quy phạm trên được thừa nhận

lại trong Bộ Hoàng Việt Trung Kỳ hộ luật ban hành năm 1936 Cũng cần hiểu thêm rằng, những quy định vừa nêu trên tồn tại ở Việt Nam là do sự áp đặt của Chính quyền Pháp Nhưng khi quay lại Bộ Hoàng Việt Luật lệ (Luật Gia Long) năm 1812 thì quy

phạm tư pháp quốc tế phần nào đã tồn tại ở Điều 33 – “Hết thảy người ngoại quốc

phạm tội thì cũng y luật xử trị Người ngoại quốc khi đến nước nào là lệ thuộc vào dân bản xứ, như vua, dân nước này có tội " Quy phạm này có bản chất hình sự, nhưng

trong thực tế nó đã được Tòa án dân sự hóa và trở thành một quy phạm của Tư pháp quốc tế tại bản án ngày 07/12/1893 của Tòa Thượng thẩm Sài Gòn

Hiện tại, các văn bản pháp luật chủ yếu của Việt Nam điều chỉnh việc giải quyết tranh chấp dân sự quốc tế gồm: Luật Tổ chức Tòa án nhân dân năm 2002 quy định về nhiệm vụ, cơ cấu tổ chức của hệ thống cơ quan Tòa án từ trung ương đến địa phương cũng như mối quan hệ giữa hệ thống Tòa án với các cơ quan, ngành có liên quan; Quy định thẩm quyền và nguyên tắc xét xử của Tòa án

Bộ Luật tố tụng dân sự 2004 sửa đổi bổ sung 2011, quy định nguyên tắc và thẩm quyền xét xử của Tòa án Việt nam; Nguyên tắc và quy trình thu thập tài liệu chứng cứ chứng minh cho vụ việc dân sự; Quy định trình tự thủ tục giải quyết sơ thẩm, phúc thẩm, giám đốc thẩm, tái thẩm các vụ việc dân sự nói chung và vụ việc dân sự có YTNN nói riêng; Quy định về địa vị pháp lý của người tham gia tố tụng trong các vụ việc dân sự; Nguyên tắc áp dụng luật nước ngoài và tập quán quốc tế; Nguyên tắc, trình tự thủ tục TTTP và thi hành án dân sự…

Bộ luật dân sự 2005, định nghĩa về quan hệ dân sự có YTNN, quy định nguyên tắc

áp dụng pháp luật nước ngoài, tập quán quốc tế Đặc biệt là một hệ quy tắc xác định luật

áp dụng đối với các quan hệ dân sự tương ứng…

Luật TTTP 2008, quy định các nguyên tắc trong TTTP; áp dụng luật trong TTTP nói chung và trong tố tụng dân sự nói riêng; quy định về ngôn ngữ, trình tự thủ tục ủy thác và thực hiện UTTP quốc tế; xác định các cơ quan nhà nước có thẩm quyền

và trách nhiệm, quyền hạn của các cơ quan đó trong việc ủy thác và thực hiện UTTP quốc tế

Bên cạnh các Văn bản quy phạm pháp luật liên quan trực tiếp tố tụng dân sự quốc tế, Việt Nam còn có các văn bản luật nội dung trực tiếp điều chỉnh quyền và nghĩa vụ như Luật Hôn nhân và gia đình 2000; Luật thương mại 2003; Luật hàng

không dân dụng 2006; Bộ Luật hàng hải 2006; Bộ Luật lao động sửa đổi 2003; Luật đầu tư 2005, Luật đất đai sửa đổi 2003; Luật giao dịch điện tử 2005, Luật đấu thầu

2005, Luật chuyển giao công nghệ 2006 và các pháp lệnh do UBTV Quốc hội ban hành như Pháp lệnh lãnh sự 1990; Pháp lệnh về ưu đãi, miễn trừ dành cho cơ quan đại diện ngoại giao, cơ quan lãnh sự nước ngoài, cơ quan đại diện của các tổ chức quốc tế tại Việt Nam 1993; Pháp lệnh trọng tài thương mại 2003;

Ngoài ra, có thể kể đến một số văn bản dưới luật khác do Chính Phủ, Tòa án nhân dân Tối cao, các Bộ, ngành ban hành trực tiếp quy định hướng dẫn việc giải quyết các tranh chấp dân sự có YTNN như các Nghị quyết, Công văn hướng dẫn nghiệp vụ của Hội đồng thẩm phán - Tòa án nhân dân Tối cao

1.3 CÁC NGUYÊN TẮC CƠ BẢN CỦA TỐ TỤNG DÂN SỰ QUỐC TẾ

Các nguyên tắc của tố tụng dân sự quốc tế là những nguyên lý, những tư tưởng chỉ đạo cơ bản, có tính chất xuất phát điểm, thể hiện tính toàn diện và có ý nghĩa bao trùm, quyết định các nội dung cơ bản của quan hệ tố tụng dân sự có YTNN của các nước Xuất phát từ tính chất của chế độ chính trị, kinh tế xã hội của mỗi quốc gia mà mỗi nước đều quy định cho mình một hệ thống những nguyên tắc riêng Tuy nhiên, các nguyên tắc bao trùm, được các quốc gia thừa nhận đó là:

1.3.1 Nguyên tắc tôn trọng chủ quyền, an ninh quốc gia

Chủ quyền quốc gia là thuộc tính chính trị pháp lý của một quốc gia có quyền độc lập trong chính sách đối ngoại và tối cao trong chính sách đối nội trong phạm vi lãnh thổ của mình, bao gồm quyền lập pháp, hành pháp, tư pháp của quốc gia thông qua các quyết định về mọi vấn đề chính trị, văn hóa, kinh tế, văn hóa, xã hội mà không một quốc gia nào có quyền can thiệp Đây là thuộc tính cơ bản vốn có của mỗi một quốc gia trong quan hệ quốc tế và việc tôn trong chủ quyền của nhau là cơ sở để thiết lập quan hệ quốc tế bình đẳng cùng có lợi giữa các quốc gia Nguyên tắc này không cho phép sự áp đặt hay gây sức ép từ bên ngoài buộc quốc gia khác phải thiết lập một

hệ thống chính trị hay có những chính sách đối nội, đối ngoại không tự chủ Mỗi quốc gia đều có chủ quyền hoàn toàn, đầy đủ và bất khả xâm phạm, sự toàn vẹn lãnh thổ và tính độc lập về chính trị là bất di bất dịch Việc thực hiện chủ quyền chỉ có thể trọn vẹn khi quốc gia vừa đạt được lợi ích của mình vừa không xâm phạm đến chủ quyền và lợi ích của quốc gia khác