Một số vấn đề lý luận và thực tiễn về các tội tham nhũng theo luật hình sự Việt Nam

Bộ luật Hình năm 1999, và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Bộ luật Hình sự, có hiệu lực từ ngày 01/01/2010, những quy định về tội phạm tham nhũng đã được quy định đầy đủ, rõ ràng hơ

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS NGUYỄN KHẮC HẢI

HÀ NỘI - 2014

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

Nguyễn Thị Minh Nguyệt

VỀ THAM NHŨNG 21 1.2.1 Tội phạm về tham nhũng theo pháp luật hình sự Việt Nam thời

kỳ phong kiến 23 1.2.2 Tội phạm về tham nhũng theo pháp luật hình sự Việt Nam giai

đoạn từ 1945 đến 1985 26 1.2.3 Tội phạm về tham nhũng theo quy định của Bộ luật Hình sự năm 1985 28 1.3 MỘT SỐ KINH NGHIỆM QUỐC TẾ VỀ CHỐNG VÀ

PHÒNG NGỪA TỘI PHẠM VỀ THAM NHŨNG 30 1.3.1 Tội phạm về tham nhũng theo quy định của Liên Hợp quốc 30 1.3.2 Tội phạm về tham nhũng theo quy định của một số quốc gia 35

Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN XÉT XỬ

CÁC TỘI PHẠM VỀ THAM NHŨNG Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 42

2.1 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CÁC TỘI PHẠM

VỀ THAM NHŨNG Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 42

2.1.1 Tội phạm về tham nhũng theo quy định của Bộ Luật Hình sự Việt Nam 42

2.1.2 Hệ thống các văn bản hướng dẫn thi hành các quy định của Bộ luật hình sự về các tội phạm về tham nhũng 56

2.1.3 Các hành vi tham nhũng theo quy định của Luật phòng, chống tham nhũng 57

2.2 THỰC TIỄN XÉT XỬ CÁC TỘI PHẠM VỀ THAM NHŨNG Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 59

2.2.1 Một số nét chung về thực trạng tham nhũng ở Việt Nam hiện nay 59

2.2.2 Thực tiễn xét xử các tội phạm về tham nhũng 66

2.3 MỘT SỐ VƯỚNG MẮC TRONG THỰC TIỄN XÉT XỬ CÁC TỘI PHẠM VỀ THAM NHŨNG 74

Chương 3: MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ XÉT XỬ CÁC TỘI PHẠM VỀ THAM NHŨNG 85

3.1 MỘT SỐ GIẢI PHÁP VỀ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT 85

3.1.1 Sự cần thiết và những cơ sở để hoàn thiện Bộ luật hình sự về các tội phạm về tham nhũng 85

3.1.2 Những kiến nghị cụ thể 89

3.2 MỘT SỐ GIẢI PHÁP NÂNG CAO HIỆU QUẢ XÉT XỬ CÁC TỘI PHẠM VỀ THAM NHŨNG 95

3.2.1 Tăng cường nghiệp vụ cho đội ngũ cán bộ làm công tác xét xử 95

3.2.2 Nâng cao kỹ năng xét xử cho thẩm phán, hội thẩm nhân dân 98

3.2.3 Tăng cường nguồn nhân lực cho ngành Tòa án 101

3.3 MỘT SỐ GIẢI PHÁP KHÁC 104

3.3.1 Tăng cường sự lãnh đạo của Đảng đối với công tác chính trị, tư tưởng phẩm chất người đảng viên 104

3.3.2 Tăng cường công tác tuyên truyền, giáo dục, truyền thông về

công tác phòng, chống tham nhũng 107

3.3.3 Học tập kinh nghiệm quốc tế và các nước trên thế giới 109

KẾT LUẬN 112

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 114 PHỤ LỤC

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong quá trình phát triển kinh tế - xã hội của đất nước, việc mở cửa hội nhập kinh tế xã hội là việc làm được các quốc gia quan tâm Việt Nam là một nước đang phát triển, chúng ta gặp phải nhiều vấn đề thách thức trong quá trình hội nhập và một trong những thách thức ấy là các tội phạm về tham nhũng ngày càng gia tăng

Tham nhũng là một hiện tượng tiêu cực của xã hội, mang tính lịch sử

Sự hình thành, phát triển của tội phạm về tham nhũng gắn liền với sự hình thành giai cấp và sự ra đời, phát triển của bộ máy nhà nước Tội phạm về tham nhũng diễn ra ở tất cả các quốc gia trên thế giới, không phân biệt chế độ chính trị, điều kiện và trình độ phát triển kinh tế - xã hội Từ nhiều năm nay, Đảng và Nhà nước ta đã nhận định tội phạm về tham nhũng là một loại tội phạm nguy hiểm cao độ, trở thành một trong những nguy cơ làm cản trở sự nghiệp xây dựng và đổi mới đất nước

Hiến pháp nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm 2013 quy định:

Các cơ quan nhà nước, cán bộ, viên chức nhà nước phải tôn trọng nhân dân tận tụy phục vụ nhân dân, liên hệ chặt chẽ với nhân dân, lắng nghe ý kiến và chịu sự giám sát của nhân dân; kiên quyết đấu tranh chống mọi biểu hiện quan liêu, hách dịch, cửa quyền, tham nhũng[36]

Bên cạnh Hiến pháp, Nhà nước ta đã ban hành nhiều văn bản pháp luật khác nhau, tạo nên một hệ thống các văn bản pháp luật tương đối đầy đủ, đồng bộ nhằm điều chỉnh toàn diện các vấn đề về phòng, chống tham nhũng như Luật Phòng, chống tham nhũng, Bộ luật Hình sự, các Nghị định, Quyết định, chỉ thị và nhiều văn bản pháp luật khác có liên quan

Bộ luật Hình sự năm 1985 được ban hành, qua bốn lần pháp điển hóa,

Bộ luật Hình năm 1999, và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Bộ luật Hình sự, có hiệu lực từ ngày 01/01/2010, những quy định về tội phạm tham nhũng đã được quy định đầy đủ, rõ ràng hơn, trở thành cơ sở pháp lý quan trọng trong công cuộc đấu tranh phòng, chống tham nhũng Bên cạnh những quy định của Bộ luật Hình sự, để có cơ sở pháp lý hoàn chỉnh trong việc đấu tranh phòng chống tham nhũng, ngày 29/11/2005, Quốc hội đã thông qua Luật Phòng chống tham nhũng Luật Phòng, chống tham nhũng ra đời khẳng định sự quan tâm của Đảng, Nhà nước đến công tác đấu tranh phòng, chống tham nhũng ở nước ta

Tham nhũng hiện nay trở thành hiện tượng phổ biến mang tính toàn cầu Tội phạm về tham nhũng không chỉ bó hẹp trong phạm vi một quốc gia,

mà còn liên quan tới nhiều quốc gia, nhiều tổ chức trên thế giới Trước tình hình đó, hàng loạt các biện pháp được đưa ra, đặc biệt Công ước của Liên hợp quốc về tham nhũng được thông qua, có hiệu lực từ tháng 12/2005 đã tạo một khuôn khổ pháp lý quốc tế trong việc chống lại tham nhũng Ở Việt Nam, tham nhũng cũng đã gây ra những tác hại to lớn cho đời sống chính trị, kinh tế

và xã hội Tham nhũng đã trở thành vấn đề được Đảng, Nhà nước và toàn thể

xã hội quan tâm Điều này được thể hiện trong quyết tâm chính trị của Đảng, Nhà nước trong công tác đấu tranh phòng, chống tham nhũng đến năm 2020;

là sự thể chế hóa Nghị quyết Hội nghị Ban Chấp hành Trung ương Đảng lần

thứ 3 khóa X về "Tăng cường sự lãnh đạo của Đảng đối với công tác phòng, chống tham nhũng, lãng phí", đồng thời tiếp tục cụ thể hóa Luật phòng, chống

tham nhũng năm 2005 Đảng cũng xác định đấu tranh phòng chống tham nhũng là nhiệm vụ quan trọng và cấp thiết, trước mắt, lâu dài của Đảng và nhân dân ta, tệ tham nhũng quan liêu đang là một nguy cơ lớn cản trở công cuộc đổi mới của đất nước Nghị quyết Ban Chấp hành Trung ương Đảng khóa XI về tiếp tục thực hiện Nghị quyết Hội nghị lần thứ 3 Ban Chấp hành

Trung ương Đảng khóa X về tăng cường sự lãnh đạo của Đảng đối với công tác phòng, chống tham nhũng, lãng phí, Đảng ta đã nhận định:

…Công tác phòng, chống tham nhũng, lãng phí vẫn chưa đạt yêu cầu và mục tiêu đề ra là ngăn chặn, từng bước đẩy lùi tham nhũng, lãng phí Tham nhũng, lãng phí vẫn còn nghiêm trọng, với những biểu hiện tinh vi, phức tạp, xảy ra trên nhiều lĩnh vực, nhiều cấp, nhiều ngành, nhất là trong các lĩnh vực quản lý, sử dụng đất đai, tài nguyên, khoáng sản; đầu tư xây dựng cơ bản; quản lý ngân sách; thu thuế , gây bức xúc trong xã hội và là thách thức lớn đối với sự lãnh đạo của Đảng, sự quản lý của Nhà nước[11]

Để ngăn chặn và bài trừ “quốc nạn” này, Đảng và nhà nước đã đề ra

nhiều chủ trương chính sách như lập Cục phòng chống tham nhũng thuộc Chính Phủ theo quyết định 1424 ngày 31/10/2006, thông qua Luật phòng chống tham nhũng ngày 29/11/2005, có hiệu lực ngày 1/6/2006; ban hành Nghị quyết số 27/2008/NQ-CP ngày 25/11/2008 về phòng chống tham nhũng

và nhiều nghị quyết, chỉ thị khác

Theo ước tính của Ngân hàng Thế giới, tham nhũng mỗi năm gây thiệt hại cho nền kinh tế thế giới lên tới hàng tỷ USD Cùng với sự phát triển nhanh chóng của đời sống kinh tế-xã hội và sự hội nhập kinh tế quốc tế, ở Việt Nam, thời gian vừa qua đã xảy ra nhiều vụ án tham nhũng nghiêm trọng như: Vụ án EPCO-Minh Phụng, vụ Tamexco, vụ PMU18, vụ tham nhũng đất đai ở Đồ Sơn, Hải Phòng, vụ Nông trường Sông Hậu, vụ tham nhũng Đề án 112, vụ Vinashin, Vinaline… và rất nhiều những vụ án tham nhũng khác luôn được

dư luận quan tâm và mong chờ các cơ quan tiến hành tố tụng xử lý nghiêm Trước diễn biến phức tạp của tình hình tội phạm về tham nhũng ngày càng có chiều hướng gia tăng, xuất hiện nhiều hình thức phạm tội mới với những thủ đoạn thực hiện tội phạm ngày càng tinh vi và đa dạng, gây ảnh hưởng nghiêm

trọng đến uy tín và hoạt động đúng đắn của các cơ quan, tổ chức thì các quy định của pháp luật hình sự Việt Nam về các tội phạm về tham nhũng đã bộc

lộ những hạn chế nhất định làm giảm hiệu quả của công tác đấu tranh phòng, chống tội phạm Thực tiễn xét xử loại tội phạm này vẫn còn nhiều vướng mắc cần phải nghiên cứu để tìm ra giải pháp khắc phục

Hiện nay, khoa học luật hình sự trong nước cũng đã có nhiều công trình nghiên cứu về các tội tham nhũng nhưng chưa có nhiều công trình nghiên cứu sâu về nhóm tội này dưới góc độ lý luận và thực tiễn công tác xét xử những

vụ án tham nhũng trên phạm vi cả nước trong giai đoạn hiện nay, từ đó chỉ ra được những hạn chế, vướng mắc của việc áp dụng pháp luật trong quá trình xét xử, những phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật để nâng cao hiệu quả sxets xử các tội phạm về tham nhũng Trên cơ sở này, tôi quyết định lựa chọn đề tài:“Một số vấn đề lý luận và thực tiễn về các tội tham nhũng theo pháp luật hình sự Việt Nam” làm luận văn thạc sĩ luật học của mình

2 Tình hình nghiên cứu của đề tài

Qua tìm hiểu, nghiên cứu cho thấy, Ở nước ta, từ trước đến nay có khá nhiều công trình nghiên cứu của nhiều tác giả về các tội phạm tham nhũng ở các mức độ trực tiếp và gián tiếp khác nhau như:

Về giáo trình, sách chuyên khảo, bình luận có các công trình sau: Giáo trình Luật Hình sự Việt Nam, Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb Công An nhân dân, 2000; Giáo trình Luật Hình sự Việt Nam, Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb Công An nhân dân, 2001; Giáo trình Luật Hình sự Việt Nam phần các tội phạm, Đại học quốc gia Hà Nội, Khoa Luật, Lê Cảm chủ biên; Giáo trình Luật Hình sự Việt Nam, phần các tội phạm, Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb Công an nhân dân, 1997; Sách chuyên khảo: GS.TS Võ Khánh Vinh, Tìm hiểu trách nhiệm hình sự đối với các tội phạm về chức vụ, Nxb

Chính trị Quốc gia, Hà Nội, 1996;GS.TSKH Phan Xuân Sơn, TS Phạm Thế

Lực (đồng chủ biên), Nhận diện tham nhũng và các giải pháp phòng, chống tham nhũng ở Việt Nam hiện nay, Nxb Chính trị Quốc gia, Hà Nội, 2008; Tìm hiểu các tội phạm về tham nhũng, ma tuý và xâm phạm tình dục đối với người chưa thành niên, Nguyễn Ngọc Điệp, Đoàn Tấn Minh, Nxb Công an nhân dân, 1998; Tìm hiểu pháp luật về chống tham nhũng, lợi dụng chức vụ xâm phạm lợi ích Nhà nước và quyền lợi công dân, Nguyễn Mạnh Hùng, Nxb

Sự Thật, 1992; ThS Đinh Văn Quế, Bình luận khoa học Bộ luật hình sự - Phần các tội phạm, Tập V - Các tội phạm về chức vụ, Nxb Thành phố Hồ Chí Minh, 2006; Kinh nghiệm phòng, chống tham nhũng của một số nước trên thế giới, sách tham khảo, Ban Nội chính Trung ương Đảng Cộng sản Việt nam,

biên soạn Nguyễn Văn Quyền, Nxb Chính trị Quốc gia, 2005… Những giáo trình, sách chuyên khảo, bình luận này tập trung nghiên cứu những vấn đề cơ bản nhất về mặt lý luận đối với các tội phạm về tham nhũng, trang bị cho người đọc những kiến thức chung, cơ bản về loại tội phạm này

Ngoài ra, một số tác giả cũng đã công bố những bài báo khoa học có đề

cập đến tội tham nhũng như: Đề tài về tham nhũng và chống tham nhũng ở Việt Nam do PGS.TS Nguyễn Ngọc Chí làm Chủ nhiệm, Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, 2001; Một số ý kiến hoàn thiện quy định của pháp luật về phòng, chống tham nhũng, Nguyễn Đình Bính, Tạp chí Kiểm sát, VKSNDTC, số 09/2008; ThS Bùi Thế Tỉnh, Hình sự hóa hành vi tham nhũng trong lĩnh vực công theo công ước chống tham nhũng của Liên Hợp quốc năm

2003, Tạp chí Khoa học pháp lý, số 01/2012; Các giải pháp nâng cao hiệu quả phát hiện và xử lý hành vi tham nhũng, Phạm Mạnh Khải, Tạp chí Thanh tra chính phủ, Số 11/2009; Viện Kiểm sát nhân dân tối cao ban hành kế hoạch thực hiện chiến lược quốc gia phòng, chống tham nhũng đến năm 2020, Văn Công, Viện kiểm sát nhân dân tối cao, số 18/2009; Một số vấn đề cần sửa đổi, bổ sung các tội phạm về tham nhũng trong bộ luật hình sự năm 1999,

Đinh Văn Quế, Tạp chí Toà án nhân dân, Toà án nhân dân tối cao, số 8/2008… Đây là những công trình nghiên cứu chuyên sâu về tội phạm về tham nhũng đã được đăng trên các tạp chí chuyên ngành Các công trình này tiếp cận nhóm tội phạm này từ các góc độ khác nhau như các quy định của Bộ luật Hình sự Việt Nam về tội phạm về tham nhũng, phân tích các dấu hiệu của cấu thành tội phạm đối với từng tội danh tham nhũng và các hình thức trách nhiệm hình sự được áp dụng đối với các tội danh này và đề ra những giải pháp phòng, chống tội phạm về tham nhũng…

Ở cấp độ luận án tiến sĩ luật học có các đề tài của các tác giả: Trần

Đăng Vinh, Hoàn thiện pháp luật về phòng, chống tham nhũng ở Việt Nam hiện nay, 2012; Trần Văn Đạt, Các tội phạm về tham nhũng theo pháp luật hình sự Việt Nam, 2012; Trần Công Phàn, 2004, Tình hình, nguyên nhân và các biện pháp đấu tranh phòng, chống các tội tham nhũng… Ở cấp độ luận văn thạc sĩ có các đề tài của các tác giả: Nguyễn Văn Hải, Luật Hình sự Việt Nam và việc đấu tranh phòng, chống tội tham nhũng trong Quân đội; Hoàng Anh Tuyên, Phòng ngừa các tội phạm về tham nhũng ở Việt Nam; Trương Quốc Hưng, Quy định về phòng, chống tham nhũng trong Bộ luật Quốc triều hình luật và bài học rút ra đối với công cuộc phòng, chống tham nhũng hiện nay, Hà Nội, 2011; Nguyễn Văn Hải, Các tội phạm về tham nhũng trong Luật hình sự Việt Nam, Hà Nội, 2001; Ngọ Duy Hiểu, Đổi mới tư duy pháp lý về đấu tranh phòng, chống tham nhũng ở Việt Nam hiện nay Những luận văn,

luận án này ở những góc độ khác nhau đã nghiên cứu về tội phạm tham nhũng

ở những khía cạnh chung, những vấn đề lý luận, tình hình tham nhũng và công tác đấu tranh phòng, chống tham nhũng, cũng như việc đổi mới tư duy trong phòng ngừa, đấu tranh chống tham nhũng ở Việt Nam

Trên cơ sở kết quả nghiên cứu, khảo sát trên đây cho thấy, ở nước ta tuy đã có nhiều công trình nghiên cứu về tội phạm tham nhũng nhưng ở dưới

dạng các khía cạnh nhỏ, khía cạnh lý luận, có nhiều vấn đề đã nghiên cứu nhưng nghiên cứu chưa sâu, chưa toàn diện, đầy đủ, chưa nghiên cứu về thực tiễn tội phạm tham nhũng trong giai đoạn hiện nay Việc chọn nghiên cứu đề

tài “Một số vấn đề lý luận và thực tiễn về các tội tham nhũng theo pháp luật hình sự Việt Nam” là đòi hỏi khách quan, cấp thiết vừa có tính lý luận, vừa có

tính thực tiễn nhằm tìm ra nguyên nhân, đưa ra một số kiến nghị và giải pháp hoàn thiện pháp luật hình sự, khắc phục những tồn tại, vương mắc trong thực tiễn xét xử các tội phạm về tham nhũng và đề ra những giải pháp nâng cao hiệu quả xét xử loại tội phạm này

3 Mục đích, phạm vi và đối tượng nghiên cứu của luận văn

3.1 Mục đích nghiên cứu

Mục đích của luận văn là nghiên cứu các quy định của pháp luật về các tội phạm về tham nhũng dưới khía cạnh lập pháp hình sự, tình hình tham nhũng hiện nay, kinh nghiệm quốc tế trong đấu tranh chống, phòng ngừa tội phạm về tham nhũng và việc xét xử các loại tội này trong thực tiễn, từ đó luận văn đưa ra những giải pháp nhằm hoàn thiện các quy định về loại tội phạm này trong luật hình sự Việt Nam, chỉ ra những vướng mắc, tồn tại trên thực tế khi Toà án các cấp áp dụng quy định của pháp luật về các loại tội phạm này

Từ đó đề xuất những giải pháp nâng cao hiệu quả của việc áp dụng các quy định của pháp luật trong thực tiễn giúp cho công tác đấu tranh chống và phòng ngừa tội phạm về tham nhũng đạt hiệu quả cao

3.2 Phạm vi nghiên cứu

Luận văn nghiên cứu và giải quyết những vấn đề xung quanh các tội phạm về tham nhũng theo Bộ luật hình sự Việt Nam, kết hợp với việc nghiên cứu đánh giá tình hình xét xử của Toà án các cấp từ đó chỉ ra những nguyên nhân, tồn tại, hạn chế để kiến nghị những giải pháp hoàn thiện luật thực định

và nâng cao hiệu quả của công tác đấu tranh chống và phòng ngừa tội phạm

về tham nhũng hiện nay

Về thời gian: Luận văn nghiên cứu thực tiễn xét xử trong 05 năm (từ năm 2009-2013)

3.3 Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của luận văn đúng như tên gọi của nó- Một số vấn đề lý luận và thực tiễn về các tội phạm về tham nhũng theo luật hình sự Việt Nam

4 Phương pháp luận và các phương pháp nghiên cứu

Đề tài được thực hiện trên cơ sở phương pháp luận chủ nghĩa duy vật lịch

sử và chủ nghĩa duy vật biện chứng Mác-xít, tư tưởng Hồ Chí Minh về Nhà nước và pháp luật, quan điểm của Đảng và Nhà nước ta về xây dựng Nhà nước pháp quyền, về chính sách hình sự, về vấn đề cải cách tư pháp thể hiện trong các Nghị quyết Đại hội Đảng VIII, IX, X và các Nghị quyết số 49-NQ/TW ngày 26/5/2005 về Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020 của Bộ Chính trị

Trong quá trình nghiên cứu đề tài, tác giả luận văn đã sử dụng các phương pháp cụ thể và đặc thù của khoa học luật hình sự như: phương pháp phân tích, tổng hợp; phương pháp so sánh, đối chiếu; phương pháp diễn dịch, phương pháp quy nạp; phương pháp thống kê để tổng hợp các tri thức khoa học và luận chứng các vấn đề tương ứng được nghiên cứu trong luận văn

Ngoài ra, việc nghiên cứu đề tài còn sử dụng các báo cáo tham luận của Tòa án nhân dân tối cao, Ban Nội chính Trung ương, Thanh tra Chính phủ

5 Những điểm mới và đóng góp của luận văn

Kết quả nghiên cứu của luận văn có ý nghĩa quan trọng về phương diện

lý luận và thực tiễn Những điểm mới cơ bản của luận văn là:

- Tổng hợp những quan điểm khoa học về tội phạm về tham nhũng để xây dựng nên khái niệm về tội phạm về tham nhũng và hướng hoàn thiện những quy định của pháp luật về tội phạm về tham nhũng

- Nghiên cứu, đánh giá làm sáng tỏ bức tranh tình hình xét xử các loại

tội phạm này trong thời gian 5 năm vừa qua; những tồn tại, hạn chế của những quy định của pháp luật, thực tiễn áp dụng cũng như những nguyên nhân, tồn tại, hạn chế đó

- Trên cơ sở kết quả nghiên cứu lý luận và thực tiễn, luận văn đã đề xuất các giải pháp hoàn thiện pháp luật thực định, nâng cao hiệu quả xét xử các tội phạm về tham nhũng và hiệu quả của công tác đấu tranh chống và phòng ngừa các tội phạm về tham nhũng trong giai đoạn xây dựng Nhà nước pháp quyền và cải cách tư pháp hiện nay ở nước ta

Bên cạnh đó, luận văn sẽ là một tài liệu tham khảo cần thiết và bổ ích dành cho không chỉ các nhà lập pháp mà còn có các nhà nghiên cứu, các cán

bộ giảng dạy pháp luật, học viên cao học và sinh viên thuộc chuyên ngành Tư pháp hình sự tại các cơ sở đào tạo luật Kết quả nghiên cứu của luận văn còn phục vụ cho việc trang bị những kiến thức chuyên sâu cho cán bộ thực tiễn đang công tác tại Toà án các cấp trong quá trình giải quyết vụ án hình sự khách quan, có căn cứ, đúng pháp luật

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần Mở đầu, Kết luận và Danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Một số vấn đề lý luận về các tội phạm về tham nhũng

Chương 2: Thực trạng pháp luật và thực tiễn xét xử các tội phạm về

tham nhũng hiện nay

Chương 3: Một số giải pháp nâng cao hiệu quả xét xử các tội phạm về

tham nhũng

1.1.1 Khái niệm tội phạm về tham nhũng

Tham nhũng là một hiện tượng xã hội tiêu cực, xuất hiện cùng với sự hình thành giai cấp và sự ra đời, phát triển của Nhà nước, nó là biểu hiện của

sự tha hoá của một bộ phận các quan chức được giao cho các quyền về chính trị - kinh tế - văn hoá - xã hội Ngày nay tham nhũng không còn là vấn đề riêng của một quốc gia mà đã trở thành vấn đề của toàn cầu Các nước phát triển, đang phát triển hay kém phát triển, không có một nước nào “miễn dịch” trước tham nhũng và tất cả đều có trách nhiệm tham gia vào việc tìm ra giải pháp phòng, chống tham nhũng Tuy nhiên, tham nhũng dường như xâm hại với tỷ lệ cao hơn ở các nước đang phát triển, những nền kinh tế đang chuyển đổi Tham nhũng ngăn cản nhiều nước vượt qua những thách thức nghiêm trọng nhất của phát triển, cản trở đầu tư trong nước và nước ngoài, làm xói mòn niềm tin trong các tổ chức công cộng, niềm tin của nhân dân đối với Chính phủ, thậm chí có thể dẫn đến sự sụp đổ của cả một chế độ

Thấy trước được sự nguy hại của tệ tham nhũng và thực trạng tình hình tham nhũng hiện nay đang diễn ra ở Việt Nam, Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ IX của Đảng đã chỉ rõ và nhấn mạnh là:

Tình trạng tham nhũng và sự suy thoái về tư tưởng, chính trị, đạo đức, lối sống của một bộ phận không nhỏ cán bộ, đảng viên đang cản trở việc thực hiện đường lối, chủ trương, chính sách của Đảng, gây bất bình và làm giảm lòng tin trong nhân dân và là nguy

cơ lớn đe dọa sự sống còn của chế độ ta[9]

Tham nhũng thường gắn với yếu tố quyền lực, khi một người được giao nắm giữ quyền lực, với quyền lực đó, trong hoàn cảnh cụ thể, họ thực hiện nhiệm vụ, công vụ được giao đã thực hiện hành vi trái với quy định của pháp luật được luật hình sự bảo vệ, xâm phạm đến hoạt động đúng đắn của cơ quan, của Nhà nước và của xã hội nhằm mục đích vụ lợi

Dưới góc độ xã hội, tham nhũng là một hiện tượng xã hội chứ không phải là một hiện tượng nhất thời của một người hay một nhóm người trong xã hội Xã hội càng phát triển thì nạn tham nhũng càng có môi trường phát triển

và mức độ nguy hiểm, thủ đoạn của loại tội phạm này sẽ tinh vi hơn

Dưới góc độ chính trị, tham nhũng thể hiện sự tha hóa của một bộ phận cán bộ, công chức Nhà nước mà biểu hiện của nó là tình trạng quan liêu, mua bán chức quyền để vụ lợi

Dưới góc độ kinh tế, tham nhũng không chỉ gây ra thiệt hại trong việc làm thất thoát tài sản của Nhà nước, của nhân dân mà nó còn kìm hãm sự phát triển kinh tế

Trong khoa học và thực tiễn có nhiều quan niệm khác nhau về tham nhũng, tội phạm về tham nhũng Để có thể đưa ra một khái niệm chính xác về tội phạm tham nhũng, trước hết cần tìm hiểu khái niệm về tham nhũng

Theo tổ chức Minh bạch Thế giới, một tổ chức phi chính phủ, tham

nhũng là hành vi “của người lạm dụng chức vụ, quyền hạn, hoặc cố ý làm trái pháp luật để phục vụ cho lợi ích cá nhân”[62] Ngân hàng Phát triển Châu Á

có quan niệm khá rộng về tham nhũng, đó là, “lạm dụng chức vụ công hoặc chức vụ tư để tư lợi” Ban nghiên cứu thuộc Hội đồng Châu Âu đã đưa ra khái niệm tham nhũng: “Tham nhũng bao gồm những hành vi hối lộ và bất kỳ một hành vi nào khác của những người được giao thực hiện một trách nhiệm nào đó trong khu vực nhà nước hoặc tư nhân, nhưng đã vi phạm trách nhiệm được giao

để thu bất kỳ một thứ lợi ích bất hợp pháp nào cho cá nhân hoặc cho người

khác” Giáo sư J Nai cho rằng “Tham nhũng bao hàm trong nội dung của nó

cả tệ nạn hối lộ, tệ bệnh gia đình chủ nghĩa và sự chiếm đoạt bất hợp pháp tài sản công cộng và biến tài sản đó thành của riêng cá nhân”[55, tr.12].

Ngân hàng Thế giới định nghĩa, tham nhũng là “lạm dụng công quyền

để tư lợi”[63] Điều này cho rằng căn nguyên của tham nhũng xuất phát từ

công quyền và lạm dụng công quyền, tham nhũng gắn liền với nhà nước và các hoạt động của nhà nước, việc nhà nước can thiệp vào thị trường và từ sự tồn tại của khu vực công Khái niệm này loại trừ khả năng tham nhũng xảy ra trong khu vực tư nhân, chỉ tập trung duy nhất vào tình trạng tham nhũng trong khu vực công

Công ước về chống tham nhũng của Liên Hợp quốc không đưa ra định nghĩa và không liệt kê các hành vi được coi là tham nhũng và tội phạm về tham nhũng, chỉ yêu cầu các quốc gia thành viên phải hình sự hóa các hành vi quy định từ Điều 15 đến Điều 25 của Công ước, bao gồm: Hối lộ công chức quốc gia; Hối lộ công chức nước ngoài hoặc công chức của tổ chức quốc tế; Tham ô, biển thủ hoặc các dạng chiếm đoạt tài sản khác bởi công chức; Lợi dụng ảnh hưởng để trục lợi; Lạm dụng chức năng; Làm giàu bất hợp pháp; Tẩy rửa tài sản do phạm tội mà có; Che dấu tài sản; Cản trở hoạt động tư pháp

Theo Từ điển bách khoa của Thụy Sĩ, thì “tham nhũng là hậu quả nghiêm trọng của sự vô tổ chức của tầng lớp có trách nhiệm trong bộ máy nhà nước Đó là hành vi vi phạm pháp luật để phục vụ lợi ích cá nhân”[13]

Cũng ở Thụy Sĩ, người ta chia tham nhũng thành hai loại, đó là tham nhũng lớn và tham nhũng nhỏ

Tham nhũng lớn thường xuất phát từ những quyết định quan trọng của

cơ quan nhà nước và nó liên quan đến việc sử dụng khoản công quỹ lớn của Nhà nước Số lượng những vụ việc tham nhũng lớn không nhiều nhưng nó gây thiệt hại lớn về tài sản và những ảnh hưởng không tốt về mặt chính trị Tham

nhũng nhỏ là những hành vi của công chức có chức vụ không cao trong bộ máy chính quyền với những lợi ích thu được không lớn Mặc dù không gây thiệt hại nhiều về tài sản nhưng tham nhũng nhỏ lại diễn ra thường xuyên, phổ biến và liên quan đến quyền và lợi ích hợp pháp của phần lớn cư dân, những người có thu nhập ở mức thấp hơn so với mặt bằng chung của xã hội [13, tr.13- 14]

Theo quan điểm của Vito Tanzi, nguyên vụ trưởng Vụ Tài chính công

của IMF từ năm 1981-2000: “Tham nhũng là hành động cố tình không tuân thủ các nguyên tắc công minh nhằm trục lợi cho cá nhân hoặc cho những kẻ

có liên quan tới hành động đó”[63].Trong định nghĩa của Vito Tanzi, đề cập tới các nội dung: nguyên tắc công minh bởi lẽ nó đòi hỏi quan hệ cá nhân hoặc các mối quan hệ khác không được xen vào các quyết định kinh tế có liên quan đến nhiều bên Việc đối xử bình đẳng với tất cả các chủ thể kinh tế là một yêu cầu cần thiết đối với một nền kinh tế thị trường hoạt động có hiệu quả Thái độ thiên vị đối với một số chủ thể kinh tế cụ thể nào đó chắc chắn

sẽ vi phạm nguyên tắc công minh và mở đường cho tham nhũng Không có thiên vị thì sẽ không có tham nhũng

Theo Richk Stapenhurst- chuyên gia quản lý công cộng và Shahrzad Secligh-nhà tư vấn của Viện phát triển kinh tế của Ngân hàng Thế giới thì:

Tham nhũng theo nghĩa đơn giản nhất là sự lạm dụng quyền lực đa phần là đạt được lợi ích của một nhóm mà người ta phải trung thành với nó Tham nhũng có thể do lòng tham thúc đẩy, do ước muốn duy trì hoặc tăng thêm quyền lực, hay một cách khác khá

vô lý là do niềm tin thường được áp dụng phổ biến nhất do sự lạm dụng quyền lực công của các chính khách hay công chức nhà nước, thì nó lại mô tả một mẫu hình ứng xử có thể thấy ở hầu như mọi lĩnh vực của cuộc sống.[6]

Cơ quan Hợp tác và phát triển kinh tế (OECD) cũng đưa ra định nghĩa

về tham nhũng Theo đó, “tham nhũng là sự lạm dụng chức vụ, vai trò và nguồn lực công để trục lợi cá nhân”[13, tr.15].

Ở Trung Quốc, Bộ Luật Hình sự không quy định khái niệm về tội phạm tham nhũng, chỉ quy định tội phạm về tham nhũng bao gồm tham ô, lạm dụng công quỹ, nhận hối lộ, đưa hối lộ, không nộp quà biếu hoặc lễ vật vào công quỹ, không chứng minh được nguồn gốc tài sản, phân chia tài sản trái phép

Bộ luật Hình sự Nhật Bản quy định tội phạm về tham nhũng tại Chương XV “Các tội phạm về tham nhũng”, quy định tội phạm về tham

nhũng là lạm dụng chức vụ, quyền hạn của công chức, của công chức đặc biệt thực hiện; nhận hối lộ, nhận hối lộ tạ ơn, nhận hối lộ trước, nhận hối lộ để gây ảnh hưởng; đưa hối lộ.[19]

Mặc dù trên thế giới có nhiều quan điểm khác nhau về tham nhũng, song có thể thấy điểm chung của các quan điểm này đều cho rằng, tham nhũng là hành vi của người có chức vụ, quyền hạn đã lợi dụng chức vụ, quyền hạn đó để vụ lợi, gây thiệt hại đến lợi ích của Nhà nước, quyền, lợi ích hợp pháp của cá nhân, tổ chức

Thực tế ở Việt Nam hiện nay cũng có nhiều quan niệm về tham nhũng

và khái niệm tham nhũng đang là một trong những vấn đề gây tranh luận

Theo từ điển Tiếng Việt, “tham nhũng là sự lợi dụng quyền hạn để nhũng nhiễu dân và lấy của dân”[57, tr.1523] Cũng có nhiều quan điểm cho rằng

“tham nhũng là hành vi của người có chức vụ, quyền hạn đã lợi dụng chức

“tham nhũng”, Người thường nói đó là tham ô-biểu hiện đặc trưng nhất của

tham nhũng:

Tham ô là gì? Đứng về phía cán bộ mà nói, tham ô là: Ăn cắp của công làm của tư Đục khoét của nhân dân Ăn bớt của nhân dân Tiêu ít mà khai nhiều, lợi dụng của chung của chính phủ để làm quỹ riêng cho địa phương mình, đơn vị mình, cũng là tham ô Đứng về phía nhân dân mà nói, tham ô là: Ăn cắp của công, khai gian, lậu thuế” Đồng thời, Người cũng khẳng định “Tham ô là hành động xấu xa nhất, tội lỗi đê tiện nhất trong xã hội Tham ô là trộm cắp của công, chiếm đoạt của công làm của tư[27, tr.110]

Theo GS.TS Nguyễn Xuân Yêm, PGS.TS Nguyễn Hòa Bình, TS Bùi Minh Thanh trong cuốn Phòng chống tham nhũng ở Việt Nam và Thế giới” cho rằng:

Tham nhũng là hiện tượng xã hội tiêu cực có tính lịch sử xuất hiện và tồn tại trong xã hội phân chia giai cấp và hình thành nhà nước, được thể hiện bằng hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn để

vụ lợi cho cá nhân hoặc người khác dưới bất kỳ hình thức nào, gây thiệt hại tài sản của nhà nước, của tập thể, của công dân hoặc đe dọa gây thiệt hại cho hoạt động đúng đắn của cơ quan nhà nước, tổ chức

xã hội hoặc quyền, lợi ích hợp pháp của công dân.[58, tr.26]

GS.TSKH Phan Xuân Sơn và Ths Hoàng Thế Lực trong cuốn “Nhận diện tham nhũng và các giải pháp phòng, chống tham nhũng ở Việt Nam hiện

nay”, cho rằng: “Tham nhũng là một hiện tượng xã hội, trong đó các tổ chức, tập đoàn, cá nhân… lợi dụng những ưu thế về chức vụ, cương vị, uy tín, nghề nghiệp, hoàn cảnh của mình hoặc người khác, lợi dụng những sơ hở của pháp luật để trục lợi bất chính”[41, tr.37]

Theo Ths Đinh Văn Quế, nguyên Phó Chánh Tòa, Tòa Hình sự Tòa án nhân dân tối cao:

Tham nhũng là lợi dụng quyền hành để nhũng nhiễu dân và lấy của Các tội phạm về tham nhũng là những hành vi nguy hiểm cho xã hội được quy định trong Bộ luật hình sự do người có chức

vụ, quyền hạn thực hiện một cách cố ý xâm phạm đến tài sản, uy tín của cơ quan, tổ chức; xâm phạm đến tài sản, quyền và lợi ích hợp pháp của công dân[37]

Theo PGS.TS Phạm Hồng Hải thì: “Tham nhũng là hiện tượng những người có chức vụ quyền hạn cố tình làm trái với những quy định chung nhằm

vơ vét tài sản của công dân cho bản thân mình hoặc cho người khác”.[64]

Từ những quan điểm của các nhà nghiên cứu trên thế giới cũng như của Việt Nam về tham nhũng, có thể thấy nổi lên hai nhóm quan điểm như sau: Thứ nhất, coi tham nhũng là lạm dụng công quyền với mục đích tư lợi cho bản thân mình hoặc cho người khác, chỉ xảy ra ở khu vực công, người phạm tội với mục đích chiếm đoạt tài sản công và biến tài sản công thành tài sản của riêng mình Tham nhũng có lịch sử xuất hiện và tồn tại phát triển trong xã hội phân chia giai cấp và hình thành Nhà nước Tham nhũng gây thiệt hại cho hoạt động đúng đắn của cơ quan Nhà nước; Thứ hai, coi tham nhũng cũng là lạm dụng chức vụ để chiếm đoạt tài sản nhưng xảy ra ở cả khu vực công và khu vực tư

Như vậy, có thể thấy, có rất nhiều quan điểm khác nhau về tham nhũng của các nhà khoa học trên thế giới và Việt Nam Căn cứ vào các quy định của pháp luật Việt Nam về hành vi tham nhũng, trên cơ sở nghiên cứu các quan điểm khoa học của thế giới và Việt Nam về khái niệm tham nhũng, có thể

hiểu tham nhũng là lợi dụng chức vụ, quyền hạn thực hiện hành vi trái pháp luật nhằm trục lợi cá nhân

Tội phạm, là hiện tượng tiêu cực mang thuộc tính xã hội – pháp lý, tội phạm luôn chứa đựng trong nó đặc tính chống đối lại Nhà nước, chống đối lại

xã hội, đi ngược lại lợi ích chung của cộng đồng, trật tự xã hội, xâm phạm đến quyền, tự do và các lợi ích hợp pháp của công dân Tham nhũng gây ra tác hại nhiều mặt, là một trong những mối nguy hiểm cao độ, cản trở sự phát triển kinh tế, xã hội Có nhiều hành vi được xem là hành vi tham nhũng, tuy nhiên không phải hành vi tham nhũng nào cũng bị tội phạm hóa thành các tội phạm

về tham nhũng Việc tội phạm hóa các hành vi tham nhũng có ý nghĩa quan trọng trong công cuộc phòng, chống tham nhũng Để phòng và chống tham nhũng đòi hỏi phải có nhiều biện pháp mang tính đồng bộ, song pháp luật vẫn giữ vai trò chủ đạo, tạo khuôn khổ pháp lý nhằm phòng ngừa và phát hiện các hành vi tham nhũng và có các chế tài thích hợp đối với người có hành vi tham nhũng Vì thế để phòng ngừa và phát hiện các hành vi tham nhũng phải tiếp tục hoàn thiện các văn bản, các qui định trực tiếp liên quan đến tội phạm tham nhũng Thông qua các dấu hiệu đặc trưng của hành vi tham nhũng để làm căn

cứ xác định một cách cụ thể, rõ ràng về loại tội phạm này

Tội phạm về tham nhũng có thể được hiểu là những hành vi nguy hiểm cho xã hội được quy định trong văn bản pháp luật, do người có chức vụ, quyền hạn, được giao thực hiện nhiệm vụ, công vụ nhưng đã lợi dụng chức

vụ, quyền hạn của mình nhằm mục đích vụ lợi, xâm phạm hoạt động đúng đắn

và uy tín của cơ quan Nhà nước, tổ chức xã hội, quyền và lợi ích hợp pháp của công dân

1.1.2 Các đặc điểm của các tội phạm về tham nhũng

Từ khái niệm tội phạm về tham nhũng, trên cơ sở nghiên cứu những quan điểm khoa học về hành vi tham nhũng trên thế giới và ở Việt Nam, có thể thấy, tội phạm tham nhũng có những đặc điểm sau:

Thứ nhất, tội phạm về tham nhũng xâm hại đến uy tín và hoạt động

đúng đắn của các cơ quan, tổ chức, Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của công dân

Các cơ quan, tổ chức bị xâm phạm do hành vi phạm tội gây ra, đó là các cơ quan Nhà nước, tổ chức chính trị, tổ chức chính trị-xã hội được thành lập theo quy định của pháp luật hoặc điều lệ hợp pháp, là một cơ quan, tổ chức cụ thể không phải là cơ quan, tổ chức hiểu theo nghĩa chung chung Hành vi xâm phạm đến cơ quan, tổ chức rất đa dạng, phong phú Tuy nhiên, đối với các tội phạm về tham nhũng thì việc xâm phạm đến hoạt động đúng đắn của các cơ quan, tổ chức thì cũng chỉ xâm phạm đến một số lĩnh vực cụ thể chứ không phải xâm phạm đến tất cả các hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức đó

Hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức là những hoạt động theo chức năng, nhiệm vụ do pháp luật hoặc điều lệ quy định, những hoạt động này nhằm thực hiện chức năng và mục đích đề ra Có thể thấy, những hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức bị xâm phạm do các tội phạm về chức vụ gây

ra, đó là những quy định của pháp luật hoặc của điều lệ buộc phải làm mà không làm, cấm không được làm thì lại làm

Thứ hai, tội phạm về tham nhũng, những người có chức vụ lợi dụng

chức vụ, quyền hạn được giao để thực hiện hành vi trái với công vụ

Đây cũng là dấu hiệu đặc trưng không thể thiếu của hành vi tham nhũng Một hành vi chỉ được xem là hành vi tham nhũng khi người có chức

vụ, quyền hạn lợi dụng chức vụ, quyền hạn được giao để chiếm đoạt tiền, tài sản của Nhà nước, cơ quan, tổ chức và của công dân; đưa những người thân tín vào nắm giữ các chức vụ quan trọng trong bộ máy nhà nước, tổ chức chính trị-xã hội nhằm mưu lợi riêng Trên thực tế, không phải khi nào người có chức vụ, quyền hạn vi phạm pháp luật cũng đều do sự lợi dụng chức vụ, quyền hạn để vi phạm Hành vi vi phạm pháp luật của người có

chức vụ, quyền hạn nhưng không phải do lợi dụng chức vụ, quyền hạn để mưu lợi thì hành vi đó không phải là hành vi tham nhũng Hành vi tham nhũng của những người có chức vụ, quyền hạn phải xuất phát từ động cơ vụ lợi về vật chất, tinh thần

Khoản 5, Điều 2 Luật phòng, chống tham nhũng của Việt Nam năm

2005 quy định: Vụ lợi là lợi ích vật chất, tinh thần mà người có chức vụ, quyền hạn đạt được hoặc có thể đạt được thông qua hành vi tham nhũng Như vậy, chỉ được xem là hành vi tham nhũng khi người có chức vụ, quyền hạn đã lợi dụng chức vụ, quyền hạn được giao để mang lại những lợi ích vật chất, tinh thần có tính chất cá nhân (vụ lợi) Tức là, người có chức vụ, quyền hạn đã hành động không xuất phát từ nhu cầu công việc mà vì những lợi ích của riêng mình như nhận tiền hoặc tài sản hoặc một lợi ích phi vật chất nào đó Thậm chí dùng ảnh hưởng của mình để mang lại lợi ích cho những người thân thích Nếu một chủ thể thực hiện hành vi tương tự như hành vi tham nhũng nhưng không có động

cơ vụ lợi thì không thể coi đó là hành vi tham nhũng Đây cũng là một dấu hiệu đặc trưng cơ bản, không thể thiếu của hành vi tham nhũng

Thứ ba, tội phạm về tham nhũng có mục đích vụ lợi, đó là những hành

vi cố ý, có mục đích

Lỗi của hành vi tham nhũng thông thường là lỗi cố ý Trong một số ít trường hợp chủ thể thực hiện hành vi tham nhũng với lỗi vô ý, mặc dù chủ thể không mong muốn chiếm đoạt tài sản nhưng do rơi vào tình thế và hoàn cảnh nhất định mà thực hiện hành vi tham nhũng Cũng có trường hợp cán bộ, công chức, viên chức do năng lực, trình độ yếu kém nên không nhận biết được việc làm của mình đã vô tình tiếp tay cho những kẻ tham nhũng và họ đóng vai trò

là người giúp sức cho tội phạm tham nhũng Tội phạm tham nhũng được thực hiện với động cơ rõ ràng Động cơ tham nhũng là nhu cầu được nhận thức bởi chủ thể tạo nên động lực thúc đẩy chủ thể thực hiện hành vi tham nhũng

Động cơ là dấu hiệu quan trọng để đánh giá tính chất, mức độ của hành vi tham nhũng Trong một số trường hợp nếu không chứng minh được động cơ của người thực hiện hành vi tham nhũng thì việc áp dụng biện pháp xử lý sẽ không chính xác, khách quan và hiệu quả Trên thực tế, phần lớn các trường hợp tham nhũng đều có động cơ xuất phát từ ham muốn cá nhân để thoả mãn nhu cầu về vật chất, tinh thần của họ Mục đích tham nhũng là kết quả mà chủ thể mong muốn đạt được trên thực tế bằng hành vi tham nhũng Mục đích tham nhũng chính là giới hạn cuối cùng mà chủ thể mong muốn đạt được trên thực tế thông qua hành vi tham nhũng Mục đích của tham nhũng thường thể hiện ở việc chủ thể mọng muốn chiếm đoạt những lợi ích vật chất hoặc phi vật chất Việc xác định mục đích tham nhũng là rất khó khăn, nhất là những lợi ích phi vật chất Đối với lợi ích vật chất, trong nhiều trường hợp cũng rất khó xác định bởi trong cơ chế thị trường hiện nay lợi ích vật chất được nấp dưới nhiều hình thức và chúng có sự chuyển hoá liên tục Ngoài ra, trong một

số trường hợp cụ thể các lợi ích vật chất và phi vật chất đan xen nên rất khó phân biệt và xác định cụ thể mục đích của tham nhũng

Thứ tư, chủ thể của tội phạm về tham nhũng do những người có chức

vụ, quyền hạn thực hiện

Phần lớn các quan điểm đều cho rằng chủ thể của tham nhũng đơn giản chỉ là những người có chức vụ, quyền hạn Người có chức vụ, quyền hạn được hiểu là cán bộ, công chức, viên chức thuộc các cơ quan của Nhà nước, chính đảng, đoàn thể (trong hệ thống chính trị), được giao thực hiện một quyền lực chính trị, kinh tế, văn hoá, tư tưởng… Nhưng cũng có thể hiểu người có chức

vụ, quyền hạn theo một nghĩa rộng hơn, không chỉ giới hạn là cán bộ, công chức, viên chức trong các cơ quan Nhà nước, chính đảng, đoàn thể mà còn cả những người được tin tưởng, giao nhiệm vụ để quản lý tài sản hoặc được giao thực hiện một công việc, một quyền năng trong các hoạt động sản xuất, kinh

doanh thuộc các thành phần kinh tế - xã hội, bao gồm cả lĩnh vực tư, nhưng họ

đã có sự lợi dụng hoặc lạm quyền để vụ lợi Có quan điểm khác lại cho rằng, chủ thể tham nhũng không chỉ là cá nhân mà còn là của tập thể, là sự lợi dụng chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn, vị trí, vai trò của cơ quan, tổ chức, đơn vị, địa phương để thu lợi nhằm phục vụ lợi ích riêng cho tập thể của họ

Theo pháp luật Việt Nam thì chủ thể của hành vi tham nhũng được thể hiện ở góc độ hẹp đó là do người có chức vụ, quyền hạn thực hiện Ở nước ta, quyền lực nhà nước thuộc về nhân dân, nhân dân thực hiện quyền lực của mình thông qua hoạt động của bộ máy nhà nước Tuy nhiên, trên thực tế không ít người đã coi quyền lực đó như quyền lực riêng của mình và sử dụng quyền lực này để thực hiện các hành vi tham nhũng nhằm mưu lợi bất chính

Vì thế hành vi tham nhũng luôn là hành vi của những người có quyền lực Đây là sự khác biệt cơ bản giữa hành vi tham nhũng với các hành vi vi phạm pháp luật khác như hành vi chiếm đoạt tài sản, tiền bạc Mặc dù đều là các hành vi liên quan đến kinh tế nhưng hành vi tham nhũng là hành vi của những người có chức vụ, quyền hạn còn hành vi chiếm đoạt tài sản, tiền bạc không nhất thiết phải là hành vi của những người có chức vụ, quyền hạn mà nó có thể được thực hiện bởi những người không có chức vụ, quyền hạn như hành

vi trộm cắp, cướp giật, lừa đảo

Vậy, chủ thể của tham nhũng là người có chức vụ, quyền hạn, bao gồm những người giữ các chức vụ trong các cơ quan Nhà nước, tổ chức chính trị -

xã hội, lực lượng vũ trang, các thành phần kinh tế và những người không giữ chức vụ nhưng được giao nhiệm vụ, công vụ và có quyền hạn trong thực hiện nhiệm vụ, công vụ đó

1.2 LỊCH SỬ HÌNH THÀNH VÀ PHÁT TRIỂN CỦA TỘI PHẠM

VỀ THAM NHŨNG

Trên thực tế, rất khó để có thể giải thích đầy đủ và thoả đáng về nguồn

gốc của tham nhũng, nhưng có thể thấy tham nhũng xuất hiện từ rất sớm, đó

là từ khi có sự phân chia quyền lực và hình thành Nhà nước Khi đã có quyền lực, người có quyền lực có thể sử dụng theo nhiều phương thức khác nhau, bằng nhiều phương pháp khác nhau Nếu người sử dụng quyền lực khách quan, công bằng thì các quan hệ xã hội sẽ phát sinh, thay đổi, chấm dứt theo quy luật phát triển, nhưng nếu không khách quan, công bằng, nhất là có sự lợi dụng thì nó sẽ làm biến dạng các quan hệ, trường hợp có yếu tố vụ lợi thì sự biến dạng lại càng lớn Do người được giao quyền lực thực hiện quyền lực theo những cách thức riêng nên sự lạm dụng quyền lực là rất dễ xẩy ra và khó

có thể tránh khỏi Khi người sử dụng quyền lực có lòng tham thì bằng cách này hay cách khác họ sẽ dựa vào quyền lực của mình để thực hiện ý đồ vụ lợi

cá nhân Tuy nhiên, trên thực tế, có những người mặc dù không có quyền lực nhưng họ đã có sự dựa dẫm vào người có quyền lực, để lợi dụng người có quyền lực thực hiện những hành vi trục lợi cá nhân, khi đó, người sử dụng quyền lực có thể được hưởng lợi từ việc thực hiện quyền lực bị lợi dụng đó, đây chính là nguyên nhân dẫn đến phát sinh tham nhũng

Việc nẩy sinh tham nhũng còn do sự kiểm soát quyền lực trong xã hội không chặt chẽ, tạo ra nhiều sơ hở để cho mầm mống tham nhũng có điều kiện phát triển Nguồn gốc làm nảy sinh tham nhũng còn là do cơ chế xử lý tham nhũng kém hiệu quả, chưa đủ răn đe Ngoài ra, tham nhũng còn có nhiều nguyên nhân khác nhau, chẳng hạn như chế độ, chính sách đối với cán bộ, công chức thấp kém, tiền lương không thoả đáng; các chủ trương, chính sách phát triển kinh tế - xã hội không phù hợp; trình độ dân trí lạc hậu…

Có ý kiến cho rằng tham nhũng, tham ô bắt nguồn từ nền văn hóa độc tài đề cao cá nhân, coi trọng biếu xén Ý kiến khác cho rằng: xã hội thay đổi các chuẩn mực về đạo đức, xã hội biến đổi liên tục, nền kinh tế biến đổi mạnh sinh ra tham nhũng tham ô

Tham nhũng và tham ô thường xuất hiện nhiều hơn từ các nước có nền kinh tế kém phát triển hoặc có mức thu nhập bình quân/đầu người thấp Tại các nước này con người thường có ý đồ nắm các cương vị cao trong hàng ngũ lãnh đạo để tham nhũng Đối với một số nước kinh tế phát triển, có mức thu nhập bình quân trên đầu người cao, các cá nhân có sở hữu tài sản lớn mới bắt đầu tham gia chính trường để làm lãnh đạo

1.2.1 Tội phạm về tham nhũng theo pháp luật hình sự Việt Nam thời kỳ phong kiến

Tham nhũng là một vấn đề của mọi thời đại từ khi xã hội có giai cấp và nhà nước Tham nhũng luôn là mối họa lớn với dân, với nước, ảnh hưởng tới

sự tồn vong của dân tộc Trong lịch sử nước ta, vấn đề chống tham nhũng được đặt ra từ sớm, qua các thời kỳ lịch sử khác nhau gắn với sự phát triển của nền kinh tế-xã hội

Dưới chế độ phong kiến, Nhà nước phong kiến Việt Nam đã đề ra các biện pháp chống tham nhũng Nhiều văn bản pháp luật được ban hành như

Bộ Luật Hình thư dưới triều nhà Lý, Bộ Quốc triều hình luật dưới triều nhà

Lê, Bộ luật Gia Long dưới triều nhà Nguyễn, đều ghi nhận hành vi những người có chức vụ, quyền hạn đã lợi dụng chức vụ, quyền hạn để trục lợi và đều có những chế tài xử lý đối với loại tội phạm này Bên cạnh những vị vua, quan thanh liêm, chính trực còn không ít những kẻ có tư tưởng và hành động tham ô, ăn chơi trác táng Lịch sử các triều đại phong kiến cho thấy, nguyên nhân chủ yếu của sự thay đổi triều đại phong kiến này bằng triều đại phong kiến khác, đó là bởi sự mục nát, suy tàn của triều đại phong kiến cũ Sự mục nát này thể hiện ở sự yếu kém trong điều hành, quản lý xã hội, sự tha hóa, biến chất của quan chức và bộ máy nhà nước từ trung ương đến địa phương

Bộ máy chính quyền cai trị, vơ vét của dân, đục khoét ngân khố của nhà nước Tham nhũng là hiện tượng xã hội có tính lịch sử xuất hiện trong xã hội

có nhà nước, luôn luôn tiềm ẩn trong xã hội có nhà nước, do đó không thể triệt tiêu được hoàn toàn nạn tham nhũng mà chúng ta chỉ có thể hạn chế, đẩy lùi, loại bỏ nó trong một thời điểm nhất định

Pháp luật của nhà Lý chủ yếu bảo vệ quyền lợi của Nhà nước trung ương tập quyền và của tầng lớp quý tộc, bảo vệ chế độ đẳng cấp và tư hữu

Bộ Hình thư đã ghi nhận về những hành vi tham nhũng của quan lại, chức sắc phong kiến và đề ra những biện pháp trừng phạt những người có hành vi tham nhũng đó Việc pháp luật dưới thời Lý quy định, thể lệ chuộc tội bằng tiền: những người già trên 70 tuổi và trẻ em dưới 15 tuổi, những người có nhược tật, những người họ nhà vua và có công lớn nếu phạm tội có thể chuộc bằng tiền, trừ tội thập ác Việc quy định nộp tiền chuộc tội đã tạo tạo điều kiện sự tham nhũng tồn tại và phát triển, khiến cho tầng lớp quý tộc đã giàu lại càng giàu và càng có điều kiện áp bức nhân dân Tuy nhiên, triều đại nhà Lý cũng

có những biện pháp nhằm chống tham nhũng: nếu người nào thu quá số thuế thì bị ghép vào tội ăn trộm…

Dưới thời nhà Trần, những năm đầu tiên, nhà Trần đã sử dụng Bộ Hình thư của nhà Lý Sau đó, Trần Thái Tông đã ban hành Bộ luật mới lấy tên là Quốc Triều Thông Lễ vào năm 1230 Tiếp đó ban hành lệnh: “Định các cách thức về luật hình”, điều đó cho thấy sự nghiêm khắc của pháp luật của nhà Trần Tuy nhiên, pháp luật nhà Trần còn nặng về bảo vệ quyền lợi của các vương hầu, quan lại nên các biện pháp chống tham nhũng còn chưa triệt để

Cuối thế kỷ XIV, đầu thế kỷ XV, khi nhà Trần thối nát, lung lay

Hồ Quý Ly phế truất vua Trần, lập nên triều Hồ Tuy thời gian lên nắm quyền ngắn nhưng Hồ Quý Ly đã có những cải cách táo bạo, nghiêm trị những người làm bạc giả, đánh bạc Thay đổi chế độ tô thuế, tuyển dụng người tài… Điều đó đã hạn chế được sự tham nhũng của hàng ngũ quan lại, chức sắc

Thế kỷ thứ XV, là thời nhà Lê sơ Trong thời gian gần 400 năm tồn tại, nhà Lê đã để lại những thành tựu to lớn trong lĩnh vực pháp luật Trong

đó nổi bật lên là Bộ Quốc Triều Hình luật, còn gọi là Bộ luật Hồng Đức Bộ luật Hồng Đức được thực thi cách đây hơn 5 thế kỷ dưới thời vua Lê Thánh Tông có 26 điều (trong tổng số 722 điều của Bộ luật này) đã quy định một cách chặt chẽ, cụ thể về các hành vi tham nhũng và có chế tài trừng trị rất nghiêm khắc Bộ luật đã đề cấp đến các tội phạm liên quan đến nhận hối lộ, nhũng nhiễu để chiếm đoạt tiền của dân Ví dụ như Điều 197 “Nhận hối lộ khi mật tra của quan liêm phóng”; các tội liên quan đến lợi dụng chức quyền

để chiếm đoạt tài sản là ruộng đất, thuế khóa; các tội liên quan đến lợi dụng chức quyền để chiếm đoạt dân đinh hoặc sử dụng sức lao động của dân đinh, binh lính làm việc trái pháp luật Bộ luật quy định khung hình phạt cụ thể đối với từng tội danh liên quan đến hành vi tham ô, nhũng nhiễu Chẳng hạn trong Điều 138 có ghi rằng, quan tri làm sai phép ăn hối lộ từ 1 tới 9 quan thì phải tội biếm hay bãi; từ 10 tới 19 quan thì phải tội đồ hay lưu; từ 20 quan trở lên thì phải tội chém;… Hay trong Điều 163 cũng ghi rõ rằng, quan tướng mà sách nhiễu tiền tài của dân thì bị biếm ba bậc và bồi gấp đôi số tiền trả lại cho dân Hình phạt đối với tội phạm này rất nặng Đối với quan lại phạm tội thì hình phạt nhẹ là cách chức, đi đầy, nặng là chém đầu Bên cạnh đó, Vua Lê Thánh Tông đã có nhiều sắc chỉ thể hiện thái độ kiên quyết đấu tranh chống tội phạm tham nhũng Ví dụ như năm 1475, ban hành định lệnh cấm vơ vét, xoay tiền trong các việc xây dựng sửa chữa, kẻ nào mượn

cớ và vơ xét xoay tiền thì trị tội như luật xoay tiền Năm 1483, trong sắc chỉ

ân xá của nhà vua thì những kẻ tham nhũng bị xếp cùng tội đại nghịch không được hưởng sự khoan hồng của nhà vua

Ngôn từ của những điều luật này tuy cũ, song nội dung của nó, đến ngày nay vẫn có giá trị và chúng ta có thể kế thừa về tính nghiêm minh của nó

Dưới triều đại Tây Sơn trị vì đất nước, thì Bộ luật Hồng Đức vẫn được

sử dụng Tuy có ban hành Bộ luật Gia Long nhưng phần hình luật, những quy định về tội phạm tham nhũng vẫn sử dụng những quy định về hình phạt và nguyên tắc trừng trị như Bộ luật Hồng Đức

Pháp luật hình sự thời kỳ nhà Nguyễn cũng có các quy định về tội phạm tham nhũng, ví dụ như quy định về việc “Quan lại nhận tiền, của”,

“Quan lại hứa nhận tiền, của”…

Có thể thấy, dưới thời đại phong kiến Việt Nam, pháp luật về đấu tranh đối với tội phạm về tham nhũng đã được quan tâm nhằm củng cố và bảo vệ chế độ phong kiến trung ương tập quyền Tuy nhiên, những quy định về loại tội phạm này còn hạn chế

1.2.2 Tội phạm về tham nhũng theo pháp luật hình sự Việt Nam giai đoạn từ 1945 đến 1985

Sau khi cách mạng tháng Tám thành công, nước nhà giành được độc lập, Đảng, Nhà nước ta đã rất chú ý đến vấn đề tham nhũng, các quy định về chống tham nhũng, lãng phí, thực hiện tiết kiệm và ngăn cấm chiếm hữu tài sản công được đặt ra Đảng và Nhà nước ta đã ban hành nhiều văn bản để bảo

vệ tài sản của Nhà nước và của nhân dân, bảo vệ hoạt động đúng đắn của các

cơ quan, tổ chức, ngăn ngừa sự vi phạm pháp luật của cán bộ, công chức, Đảng viên Tội phạm về tham nhũng giai đoạn này vẫn chưa được quy định một cách cụ thể và có hệ thống trong các văn bản pháp luật hình sự mà chủ yếu được quy định bằng các sắc lệnh, pháp lệnh, Nghị quyết

Sắc lệnh số 223/SL ngày 27/11/1946 về trừng trị các tội hối lộ, phù lạm, biển thủ công quỹ Theo quy định tại Sắc lệnh này, chủ thể của tội phạm tham nhũng không những là công chức mà còn có nhân viên trong Chính phủ, trong Ủy ban hành chính các cấp, các cơ quan do dân bầu Các hình phạt được

áp dụng đối với người phạm tội rất nghiêm khắc, thể hiện sự quyết liệt, không

khoan nhượng đối với loại tội phạm này Ví dụ như đối với tội đưa hối lộ (Điều 1), người phạm tội có thể bị xử tịch thu nhiều nhất là đến ba phần tư gia sản; các đồng phạm và tòng phạm cũng bị phạt như trên

Sắc lệnh số 267/SL ngày 15/6/1946, quy định trừng trị những âm mưu hoạt động phá hoại tài sản của Nhà nước, của hợp tác xã và của nhân dân làm cản trở việc thực hiện chính sách, kế hoạch của Nhà nước

Nghị quyết số 163/CP, ngày 25/10/1963 của Hội đồng Chính phủ về cuộc vận động nâng cao ý thức trách nhiệm, tăng cường quản lý kinh tế tài chính, cải tiến kỹ thuật, chống tham ô, lãng phí, quan liêu Với việc ban hành Nghị quyết này, thể hiện sự quan tâm của Đảng và Nhà nước đối với công tác đấu tranh phòng, chống tham nhũng

Ngày 21/10/1970, Ủy ban Thường vụ Quốc hội ban hành Pháp lệnh Trừng trị các tội phạm xâm phạm tài sản xã hội chủ nghĩa và Pháp lệnh Trừng trị các tội phạm xâm phạm tài sản riêng của công dân Theo quy định tại các Sắc lệnh này, một số tội phạm về tham nhũng được quy định là: Tội tham ô tài sản xã hội chủ nghĩa (Điều 8); Tội cố ý làm trái nguyên tắc chính sách về kinh

tế, tài chính gây thiệt hại tài sản xã hội chủ nghĩa (Điều 12); Tội lạm dụng chức quyền chiếm đoạt tài sản riêng của công dân (Điều 8)

Sắc luật số 03/SL, ngày 15/3/1976 của Hội đồng Chính phủ Cách mạng lâm thời Miền Nam Việt Nam quy định một số tội phạm trong đó có cả việc trừng trị các tội lạm dụng chức vụ, quyền hạn, tội đưa và nhận hối lộ

Pháp lệnh Trừng trị các tội hối lộ được ban hành ngày 20/5/1981, tại pháp lệnh này lần đầu tiên các tội nhận hối lộ, đưa hối lộ được quy định thành một điều độc lập Pháp lệnh này đã giúp cho việc phân hóa trách nhiệm hình

sự và cá thể hóa trách nhiệm hình sự được chính xác

Trong giai đoạn này, số lượng các văn bản pháp luật về tội tham nhũng tuy chưa nhiều, việc quy định những tội phạm này chưa được đầy đủ, thống

nhất nhưng điều này cũng đã thể hiện được sự nhận thức của Đảng, Nhà nước

về sự nguy hiểm của loại tội phạm này Muốn bảo vệ chính quyền non trẻ và xây dựng thành công chủ nghĩa xã hội trên cả nước thì phải kiên quyết đấu tranh, đẩy lùi tệ tham nhũng ra khỏi đời sống xã hội

1.2.3 Tội phạm về tham nhũng theo quy định của Bộ luật Hình sự năm 1985

Ngày 27/6/1985, Bộ luật Hình sự đầu tiên của nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ra đời Bộ luật Hình sự năm 1985 đã dành một chương riêng (Chương IX) quy định về tội phạm chức vụ, trong đó có các tội về tham nhũng

Bộ Luật Hình sự năm 1985 đã được sửa đổi, bổ sung 04 lần vào các năm

1989, 1991, 1991 và 1997 Các tội phạm về tham nhũng gồm 07 tội: Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành công vụ; Tội lạm quyền trong khi thi hành công vụ; Tội chiếm đoạt, mua bán hoặc tiêu hủy tài liệu bí mật công tác; Tội giả mạo trong công tác; Tội nhận hối lộ; Tội đưa hối lộ, làm môi giới hối lộ; Tội lợi dụng ảnh hưởng đối với người có chức vụ, quyền hạn để trục lợi

Bộ luật Hình sự năm 1985, chưa nêu rõ thế nào là tội phạm tham nhũng Tuy nhiên, dựa trên những quy định của Bộ luật về nhóm tội phạm này, có thể thấy: chủ thể tội phạm về tham nhũng là những người có chức vụ, quyền hạn; người phạm tội đã lợi dụng chức vụ, quyền hạn để thực hiện hành

vi trái với công vụ; xâm phạm hoạt động đúng đắn của cơ quan Nhà nước, tổ chức xã hội và việc thực hiện tội phạm với động cơ, mục đích vụ lợi

Bên cạnh những quy định của Bộ luật Hình sự, nước ta còn ban hành một

số văn bản pháp luật nhằm đấu tranh phòng, chống các tội phạm này, ví dụ:

Nghị quyết số 240/HĐBT ngày 26/6/1990 của Hội đồng Bộ trưởng về đấu tranh chống tham nhũng Văn bản này ra đời trong bối cảnh nền kinh tế nước ta

có bước phát triển hội nhập Văn bản này nêu lên những vấn đề như nguyên nhân tham nhũng, mục tiêu và các biện pháp đấu tranh chống tham nhũng

Chỉ thị số 416/CT ngày 13/3/1990 của Hội Đồng Bộ trưởng về tăng cường công tác kiểm tra, thanh tra, xử lý các việc tham nhũng, buôn lậu; Công văn số 169/CV, ngày 26/7/1990 của Tòa án nhân dân tối cao về Tòa án phục vụ chống tham nhũng…

Ngày 26/2/1998, Pháp lệnh Phòng, chống tham nhũng, lãng phí được thông qua Đây là cơ sở pháp lý đầu tiên và quy định khá cụ thể về các hành

vi tham nhũng, khái niệm tham nhũng đã được quy định rõ, đối tượng điều chỉnh Tại Điều 3 của Pháp lệnh đã quy định rất rõ 11 hành vi tham nhũng

cụ thể: Tham ô tài sản xã hội chủ nghĩa; Nhận hối lộ; Dùng tài sản xã hội chủ nghĩa làm của hối lộ; Lợi dụng chức vụ, quyền hạn để đưa hối lộ, môi giới hối lộ; Lợi dụng chức vụ, quyền hạn lừa đảo chiếm đoạt tài sản xã hội chủ nghĩa, lạm dụng tín nhiệm chiếm đoạt tài sản xã hội chủ nghĩa; Lợi dụng chức vụ, quyền hạn sử dụng trái phép tài sản xã hội chủ nghĩa; Lạm dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản của cá nhân; Lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành nhiệm vụ, công vụ để vụ lợi; Lạm quyền trong khi thi hành công nhiệm vụ, công vụ để vụ lợi; Lợi dụng chức vụ, quyền hạn gây ảnh hưởng đối với người khác để vụ lợi; Lập quỹ trái phép để vụ lợi; Giả mạo trong công tác để vụ lợi

Đây là văn bản pháp lý quan trọng, là cơ sở pháp lý cho công tác phòng, chống tham nhũng ở nước ta trong giai đoạn này

Hiện nay, ngoài những quy định tại Bộ Luật Hình sự năm 1999, sửa đổi

bổ sung năm 2009, quy định các tội phạm về tham nhũng, chúng ta còn có Luật Phòng chống tham nhũng và rất nhiều văn bản pháp lý khác quy định về loại tội phạm này Có thể thấy, chúng ta đã có một khung pháp lý cơ bản là hoàn thiện về loại tội phạm này Điều này giúp cho công tác đấu tranh phòng, chống tham nhũng của nước ta có hiệu quả tốt hơn

1.3 MỘT SỐ KINH NGHIỆM QUỐC TẾ VỀ CHỐNG VÀ PHÒNG

NGỪA TỘI PHẠM VỀ THAM NHŨNG

1.3.1 Tội phạm về tham nhũng theo quy định của Liên Hợp quốc

Tổ chức Minh bạch Quốc tế Transparency International (TI) đã cảnh báo tình trạng tham nhũng trên thế giới ngày càng trở nên rất nghiêm trọng khi số nước "dính" đến tệ nạn này ngày càng tăng và mức độ nhận thức về tham nhũng rất thấp

Ông Peter Eigen, chủ tịch và là người sáng lập ra tổ chức TI, nói: Tệ tham nhũng là nguyên nhân chính của nghèo đói cũng như là rào cản trong việc chống đói nghèo trên thế giới Cả hai nguyên nhân này làm cho người dân tại nhiều nước vẫn ở trong vòng luẩn quẩn của đói nghèo"[65] Theo một

nghiên cứu của Ngân hàng Thế giới World Bank, hàng năm trên thế giới có khoảng 1.000 tỷ USD bị tham nhũng dưới dạng đưa hối lộ

Trong những năm gần đây, cùng với xu thế toàn cầu hoá, tham nhũng ngày càng lan rộng, trở thành vấn đề nhức nhối, đe doạ nghiêm trọng đến tiến trình phát triển kinh tế - xã hội của nhiều quốc gia trên thế giới Quan chức tham nhũng ở quốc gia này thường chọn quốc gia khác để che dấu tài sản hoặc lẩn tránh sự trừng phạt của pháp luật khi bị phát hiện Vì vậy, việc hình thành một khuôn khổ pháp lý quốc tế cho sự hợp tác giữa các quốc gia trên phạm vi quốc tế để ngăn chặn các hành vi tham nhũng và những tác hại của các hành vi này là một yêu cầu bức thiết của cả cộng đồng quốc tế Ngày 31/10/2003, Đại hội đồng Liên hợp quốc thông qua Công ước về chống tham nhũng Công ước có hiệu lực từ ngày 14/12/2005, sau khi có 30 quốc gia phê chuẩn Ngày 30 tháng 6 năm 2009, Chủ tịch nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam đã phê chuẩn công ước Tính đến cuối năm 2012, đã có 163 quốc gia phê chuẩn công ước

Để chống lại tham nhũng, công ước quy định những quy ước và chuẩn

mực chung về các vấn đề chính bao gồm: Công tác phòng chống; Hình sự hóa tội phạm tham nhũng; Thu hồi tài sản bị thất thoát; Hợp tác quốc tế và hỗ trợ

kỹ thuật Điều 5 đến điều 14 của công ước quy định các biện pháp phòng chống tham nhũng bao gồm: Quy ước về chuẩn mực hành xử của cán bộ, viên chức nhà nước; cũng như các biện pháp bảo đảm sự độc lập của ngành Tư pháp, tiêu chí tuyển chọn cán bộ, viên chức và đấu thầu công khai các dự án, công trình; thúc đẩy tính minh bạch và truy cứu trách nhiệm trong việc quản

lý tài chính công cộng và khu vực tư nhân; mở rộng sự tham gia của các tầng lớp dân chúng trong xã hội dân sự

Lời nói đầu của Công ước ghi nhận tính chất nguy hiểm, mức độ nghiêm trọng và những hậu quả tiêu cực của tham nhũng đối với các giá trị dân chủ, nguyên tắc pháp quyền và sự phát triển bền vững của mỗi quốc gia cũng như cộng đồng quốc tế Vì vậy, các quốc gia cần quyết tâm phòng ngừa, phát hiện và xử lý tham nhũng bằng hệ thống các biện pháp toàn diện, đa dạng và hữu hiệu Đồng thời, các quốc gia thành viên Công ước cần tăng cường hợp tác quốc tế về phòng, chống tham nhũng thông qua hợp tác điều tra, truy tố, trao đổi thông tin, thu hồi tài sản, trợ giúp kỹ thuật, gồm cả hỗ trợ tăng cường năng lực xây dựng thể chế

Công ước đặt ra yêu cầu bắt buộc đối với quốc gia thành viên trong việc tội phạm hóa hành vi tham nhũng trong cả lĩnh vực công và lĩnh vực tư Riêng tham nhũng trong lĩnh vực công được quy định cụ thể từ Điều 15 đến Điều 20, Chương III của Công ước Theo đó, các quốc gia thành viên có nghĩa vụ hình sự hóa các quy định từ Điều 15 đến Điều 25 của Công ước gồm: hối lộ công chức quốc gia; hối lộ công chức nước ngoài hoặc tổ chức quốc tế công; tham ô, biển thủ hoặc các dạng chiếm đoạt tài sản khác bởi công chức; lạm dụng ảnh hưởng, lạm dụng chức năng để trục lợi; hối lộ trong khu vực tư; biển thủ tài sản trong khu vực tư; che dấu tài sản; cản trở hoạt

động tư pháp Đối với việc hình sự hoá hành vi làm giàu bất hợp pháp và hành vi tẩy rửa tài sản do phạm tội mà có, các quốc gia thực hiện dựa trên cơ

sở phù hợp với các nguyên tắc cơ bản của luật quốc gia

Công ước cũng đề cập đến trách nhiệm của pháp nhân Thực tế cho thấy số các vụ việc tham nhũng có sự dính líu của pháp nhân chiếm một tỷ lệ tương đối cao, đặc biệt là các vụ việc có liên quan đến các giao dịch thương mại hoặc các hoạt động cấp phép… Pháp luật của hầu hết các quốc gia trên thế giới đã quy định trách nhiệm hình sự đối với cá nhân phạm các tội về tham nhũng hoặc các tội phạm liên quan Tuy nhiên, việc phát hiện, điều tra, truy tố và xét xử các vụ việc tham nhũng liên quan đến pháp nhân vẫn gặp nhiều khó khăn, nhiều lúc dẫn đến tình trạng xử lý thiếu triệt để, không hiệu quả Điều 26 Công ước quy định các quốc gia thành viên áp dụng các biện pháp cần thiết trên cơ sở phù hợp với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật quốc gia, quy định trách nhiệm của pháp nhân khi thực hiện các tội phạm quy định tại Công ước

Trên nguyên tắc mọi tài sản do hành vi tham nhũng mà có đều phải bị thu hồi, Điều 31 Công ước đã quy định các quốc gia thành viên, trong phạm

vi rộng nhất được pháp luật các quốc gia cho phép, ban hành các quy định cần thiết cho phép tịch thu tất cả tài sản có nguồn gốc từ hành vi phạm tội theo quy định tại Công ước, kể cả trong trường hợp tài sản đó bị biến đổi, lẫn lộn với tài sản khác và các lợi ích thu nhập phát sinh từ tài sản tham nhũng Đồng thời, để đảm bảo mục đích tịch thu, Công ước yêu cầu các quốc gia thành viên

áp dụng các biện pháp phong toả và tạm giữ khi cần thiết

Công ước cũng đề cập đến vấn đề bảo vệ nhân chứng, chuyên gia và nạn nhân Nhân chứng, chuyên gia, nạn nhân - những người tham gia cung cấp chứng cứ về hành vi tham nhũng có thể sẽ phải đứng trước nguy cơ bị đe doạ, trù dập và trả thù Vì vậy, bảo vệ an toàn thân thể, địa vị chính trị, nghề

nghiệp cho nhân chứng, chuyên gia, nạn nhân cũng như người thân của họ có

ý nghĩa quan trọng, giúp thu thập được các chứng cứ xác đáng, bảo đảm hiệu quả của hoạt động tố tụng

Bảo vệ người tố cáo cũng là một yêu cầu quan trọng trong đấu tranh phòng, chống tham nhũng, được Công ước quy định, bắt buộc các quốc gia thành viên tuân thủ Việc có các biện pháp bảo vệ hữu hiệu đối với người tố cáo sẽ khuyến khích và bảo đảm tố cáo tích cực, tránh được sự tác động tiêu cực từ phía người tố cáo làm cản trở hoặc sai lệch quá trình phát hiện, điều tra,

xử lý hành vi tham nhũng Điều 33 Công ước quy định nghĩa vụ chung đối với các quốc gia thành viên về việc áp dụng các biện pháp cần thiết nhằm bảo vệ người tố cáo thiện ý và có căn cứ hợp lý trước những “đối xử bất công”

Vấn đề về quyền tài phán cũng được quy định trong Công ước Việc tăng cường hợp tác quốc tế về phòng, chống tham nhũng theo các quy định của Công ước tiềm ẩn nguy cơ các điều khoản của Công ước bị lợi dụng để can thiệp vào công việc nội bộ của các quốc gia khác Để loại trừ nguy cơ này, Công ước đã rất chú trọng vấn đề bảo vệ chủ quyền quốc gia Sau khi đề

ra nguyên tắc chung về bình đẳng chủ quyền quốc gia, toàn vẹn lãnh thổ và không can thiệp vào công việc nội bộ của các quốc gia khác, Công ước đã dành Điều 42 để quy định chi tiết về vấn đề quyền tài phán

Theo quy định tại khoản 1 Điều 42, quốc gia thành viên của Công ước quy định quyền tài phán của mình đối với những tội phạm được quy định trên

cơ sở phù hợp với Công ước khi: Tội phạm đó được thực hiện trên lãnh thổ nước mình;Tội phạm đó được thực hiện trên tàu thuyền đang treo cờ của nước mình hay máy bay được đăng ký theo luật của nước mình;

Bên cạnh đó, trên cơ sở tuân thủ Điều 4 của Công ước, quốc gia thành viên cũng có thể quy định quyền tài phán của mình khi: Tội phạm đó được thực hiện đối với một công dân nước mình; Tội phạm đó được thực hiện bởi

một công dân nước mình hay bởi một người không có quốc tịch nhưng thường trú trên lãnh thổ nước mình; Tội phạm đó là một trong những tội phạm được quy định theo khoản 1 điểm b, tiết (ii) Điều 23 của Công ước (Điều khoản về hình sự hoá hành vi tẩy rửa tài sản do phạm tội mà có) và được thực hiện bên ngoài lãnh thổ nước mình nhằm mục đích thực hiện một tội phạm được quy định theo khoản 1, điểm a, tiết (i) hoặc (ii) hay điểm b, tiết (i) Điều 23 của Công ước này trong phạm vi lãnh thổ nước mình; Tội phạm

đó được thực hiện chống lại quốc gia mình

Từ việc nghiên cứu những nội dung cơ bản của Công ước trên đây, có thể thấy quy định của Công ước về tham nhũng trong lĩnh vực công có những điểm khác biệt so với quy định của Bộ luật hình sự Việt Nam:

Quy định của Bộ luật hình sự Việt Nam về tham nhũng trong lĩnh vực công hẹp hơn so với quan niệm của Công ước Yêu cầu tội phạm hóa hành vi tham nhũng trong lĩnh vực công được đề cập trong Công ước bao gồm các tội phạm tham nhũng trong Bộ luật hình sự hiện hành, tội đưa hối lộ và cả hành

vi làm giàu bất hợp pháp Đối với hành vi làm giàu bất hợp pháp thì rất khó

có căn cứ để xử lý theo pháp luật hình sự Việt Nam Vì trách nhiệm chứng minh tội phạm thuộc về các cơ quan tiến hành tố tụng nên nếu tài sản của một công chức tăng lên đáng kể so với thu nhập hợp pháp của công chức dù

"không giải thích được một cách hợp lý về lý do tăng đáng kể” thì cũng không có nghĩa là người đó phạm tội nếu cơ quan tiến hành tố tụng không chứng minh được hành vi phạm tội Ngược lại, nếu chứng minh được, làm giàu bất hợp pháp là do buôn lậu, do tiêu thụ tài sản do người khác phạm tội

mà có, do làm môi giới hối lộ… thì người phạm tội bị xử lý theo những tội phạm khác mà không chỉ bó hẹp trong phạm vi các tội phạm tham nhũng

Về định lượng giá trị của lợi ích để truy cứu trách nhiệm hình sự Bộ luật hình sự Việt Nam quy định lợi ích mà công chức nhận hoặc người khác đưa chỉ