Một số bài tập tình huống kinh tế thương mại tham khảo và cách giải quyết cụ thể

Bài tập 1: – trang 4(8đ) Sưu tầm 1 ví dụ thực tiễn về hoạt động quảng cáo bị cấm thực hiện và phân tích rõ các khía cạnh trái pháp luật trong ví dụ thực tiễn đã nêu. Bài tập nhóm tháng. Đề bài TM2.NT1 4. Công ty Hồng Hà chuyên kinh doanh mặt hàng điện tử. Tháng 6 năm 2013, Công ty Hồng Hà ký hợp đồng giao đại lýđề 7 Luật người khuyết tật Việt nam 9đ Phân tích quá trình biến đổi cách tiếp cận của pháp luật quốc tế trong lĩnh vực NKTCông ty A (Nhật Bản) và công ty B (Việt Nam) ký kết với nhau một hợp đồng, theo đó, B tiến hành may một lô hàng gồm 1000 chiếc áo sơ mi nam theo thiết

Bài tập tình huống kinh tế thương mai tham khảo và

Hãy nhận xét về các sự kiện sau đây:

1 Các cổ đông sáng lập chỉ đăng ký mua và thanh toán đủ tiền mua

200.000 cổ phần tương đương với 2 tỷ đồng

2 A đăng ký mua 50.000 cổ phần phổ thông, 20.000 cổ phần ưu đãi biểu quyết Nhưng hết thời hạn 90 ngày, kể từ ngày công ty được cấp

GCNĐKDN, A mới chỉ thanh toán 30.000 cổ phần phổ thông và 20.000 cổ phần ưu đãi biểu quyết

3 B sở hữu 30.000 cổ phần phổ thông, 40.000 cổ phần ưu đãi biểu quyết và10.000 cổ phần ưu đãi cổ tức B muốn chuyển nhượng toàn bộ cổ phần cho người khác

C sở hữu 20.000 cổ phần phổ thông C đề nghị công ty chuyển đổi toàn bộ

cổ phần này thành cổ phần ưu đãi biểu quyết nhưng công ty không chấp nhận, vì vậy C yêu cầu công ty mua lại cổ phần của mình

- Công ty Sơn Tùng chịu trách nhiệm bán toàn bộ 10.000 tivi nhãn hiệu FTVcho công ty Hồng Hà với giá giao đại lý là 2.200.000 VNĐ/1 chiếc

- Công ty Sơn Tùng phải thanh toán 90% tiền hàng tại thời điểm nhận hàng.Công ty Sơn Tùng chốt giá bán sản phẩm trên thị trường;

- Công ty Hồng Hà chỉ giao đại lý trên địa bàn Hà Giang đối với mặt hàng tiviFTV cho công ty Sơn Tùng;

- Để thực hiện hoạt động bán hàng, công ty Hồng Hà tiến hành chương trìnhkhuyến mại bốc thăm trúng thưởng trên địa bàn các tỉnh phía Bắc trong đó có HàGiang với tổng giá trị giải thưởng 10 tỷ đồng;

Câu hỏi:

1.Xác định các hình thức đại lý theo hợp đồng số 18/HĐĐL

2.Công ty Hồng Hà có thỏa thuận, quyền sở hữu của hàng hóa được chuyểncho công ty Sơn Tùng khi công ty Sơn Tùng nhận được hàng hóa Nhận xét vềthỏa thuận trên

3.Sau khi bán được 5.000 tivi, do mưa bão, kho của công ty Sơn Tùng bịngập, toàn bộ số hàng 5.000 tivi còn lại bị hỏng hoàn toàn Xác định trách nhiệmcủa các bên trong trường hợp này

4 Để thực hiện chương trình khuyến mại, công ty Hồng Hà cần làm nhữngthủ tục như thế nào Xử lý trong trường hợp, sau khi kết thúc chương trình khuyếnmại, số lượng giải thưởng có người bốc thăm trúng là 2 tỷ đồng.

Bài tập 5 : - trang 49

Công ty A (Nhật Bản) và công ty B (Việt Nam) ký kết với nhau một hợpđồng, theo đó, B tiến hành may một lô hàng gồm 1000 chiếc áo sơ mi nam theothiết kế và quy cách của A, A trả B thù lao Vải, phụ kiện để may áo sơ mi do Agiao cho B

Do B không có đủ số máy móc nên đã thuê thêm 10 chiếc máy may của Cthời hạn từ 30/8 đến 30/10/2012

Ngày 20/10/2012 là thời điểm B giao hàng cho A, người đại diện của A kiểmtra chất lượng lô hàng và kết luận không đạt tiêu chuẩn như trong hợp đồng quyđịnh B không đồng ý, B đã thuê tổ chức giám định, chứng thư giám định kết luận

lô hàng đạt tiêu chuẩn

Ngày 28/10, do ảnh hưởng trực tiếp từ cơn bão Sơn Tinh, nhà xưởng của B bịsập, trong đó làm 6 chiếc máy may thuê của C bị hỏng

1 Xác định các loại hợp đồng có thể có và hình thức của hợp đồng

2 Giá trị pháp lý của chứng thư giám định trong trường hợp này?

3 Thiệt hại tài sản do ảnh hưởng từ cơn bão do ai chịu trách nhiệm?

Bài tập 1:(8đ) Sưu tầm 1 ví dụ thực tiễn về hoạt động quảng cáo bị cấm thực hiện

và phân tích rõ các khía cạnh trái pháp luật trong ví dụ thực tiễn đã nêu

LỜI MỞ ĐẦU

Quảng cáo là một hình thức tiếp thị được sử dụng phổ biến tại tất cả các thịtrường mua bán trên thế giới Nó tác động trực tiếp tới quyết định mua bán củakhách hàng và là nhân tố quan trọng góp phần tăng tính cạnh tranh, phát triển thịtrường, thúc đẩy tăng trưởng kinh tế Tuy nhiên, do sự hám lợi nhuận của cácdoanh nghiệp, sự nhẹ dạ cả tin của người tiêu dùng mà hoạt động quảng cáo đangngày càng có nhiều biểu hiện tiêu cực, trái pháp luật Để làm rõ hơn vấn đề này,bài tiểu luận của em xin đi sâu tìm hiểu và phân tích các khía cạnh trái pháp luật từmột ví dụ thực tiễn : quảng cáo sữa của công ty cổ phần G&P-Mama sữa non

NỘI DUNG CHÍNH

Hẳn rất nhiều người tiêu dùng trong nước, đặc biệt là các ông bố, bà mẹ cócon nhỏ đã từng một hay nhiều lần nghe tên về sản phẩm sữa dành cho trẻ sơ sinhcủa công ty cổ phần G&P-Mama sữa non được quảng cáo rầm rộ trên các phươngtiện thông tin đại chúng trong một thời gian khá dài Với mục đích khuyến khíchcác bậc cha mẹ mua sản phẩm Mama sữa non cho con nhằm bù đắp những thiếuhụt của sữa mẹ về chất dinh dưỡng, về lượng sữa trong giai đoạn đầu sau sinh Đoạn clip quảng cáo cho sản phẩm này đã mượn lời của một bà mẹ trẻ từng nuôicon nhỏ và bị mất sữa trong những ngày đầu tiên con chào đời Trong clip có đoạn

tâm sự của bà mẹ: “sau khi sinh em bé ra tôi bị mất sữa, nên tôi đã tìm đến bác sĩ

và nhờ vậy, tôi mới biết Mama sữa non được bổ sung sữa non, tốt cho em bé ở giai đoạn sơ sinh nên tôi an tâm hơn khi dùng Mama sữa non, thấy bé phát triển rất tốt” , đồng thời trong quảng cáo cũng nhấn mạnh thành phần sữa non của bò trong

sản phẩm Mama sữa non :“Sữa non của bò cũng có tính chất tương tự như sữa non của mẹ nhưng đặc biệt hơn trong sữa non của bò có kháng thể IgG cao hơn 43 lần

so với sữa non của mẹ” Không chỉ có vậy, quảng cáo còn giới thiệu hàng loạt

công dụng của sản phẩm như tăng cường khả năng miễn dịch cho bé, khắc phụctình trạng biếng ăn, hỗ trợ phòng chống rối loạn tiêu hóa, cung cấp hàm lượngcanxi hữu cơ giúp bé phát triển chiều cao vượt trội, hàm lượng DHA cao giúp trẻphát triển trí não, bổ sung đầy đủ các Vitamin B1, B6, B9 và 22 loại acid amin tựnhiên cùng các nguyên tố vi lượng cho bé phát triển hoàn hảo

Chưa cần xét đến chất lượng trên thực tế của sản phẩm so với những “mỹ từ”được dùng trong quảng cáo, ta cũng có thể thấy ngay những vi phạm pháp luật củaquảng cáo sữa non kể trên Cụ thể:

Theo Nghị định số 21/2006/NĐ-CP của Chính Phủ về việc kinh doanh và sửdụng các sản phẩm dinh dưỡng dùng cho trẻ em Khoản 1, Điều 6 quy định:

“Nghiêm cấm quảng cáo sữa dùng cho trẻ dưới 12 tháng tuổi, thức ăn dùng cho trẻ dưới 6 tháng tuổi, bình bú với đầu vú nhân tạo và núm vú giả dưới mọi hình thức.”

Trong khi đó, Clip quảng cáo của công ty cổ phần G&P-Mama sữa non về sảnphẩm sữa của mình đã cho thấy rõ đối tượng trực tiếp tiêu thu sản phẩm mà quảngcáo hướng đến là trẻ sơ sinh, trẻ vừa chào đời ( đoạn video chia sẻ những tâm sựcủa một bà mẹ từng bị mất sữa khi con vừa chào đời và được bác sĩ tư vấn dùngMama sữa non) Như vậy, quảng cáo sữa này đã vi phạm quy định của Nghị định21/2006/NĐ-CP về việc kinh doanh và sử dụng các sản phẩm dinh dưỡng dùngcho trẻ em

Không chỉ có vậy, theo Nghị định số 45/2005/NĐ-CP của Chính Phủ tạichương 2 quy định về các hành vi vi phạm hành chính trong lĩnh vực y tế, tại điểm

b, khoản 3, điều 17 cũng nêu rõ :

“3 Phạt tiền từ 5.000.000 đồng đến 10.000.000 đồng đối với một trong các hành

vi sau đây:

b) So sánh các sản phẩm thay thế sữa mẹ là tương đương hoặc tốt hơn sữa mẹ”.

Như vậy, với việc so sánh sữa non của bò có tính chất tương tự sữa non của mẹ và có kháng thể IgG cao hơn 43 lần so với sữa non của mẹ, quảng cáo

sản phẩm Mama sữa non của công ty cổ phần G&P-Mama sữa non đã vi phạmnghiêm trọng quy định của pháp luật về quảng cáo, đem so sánh thành phần cótrong sản phẩm sữa của mình với nguồn sữa mẹ tự nhiên, coi nhẹ khuyến cáo nuôicon bằng sữa mẹ trong 6 tháng đầu đời mà bộ Y tế và tất cả các bà mẹ có con nhỏhướng đến

Ngoài ra, xét về mặt chất lượng sản phẩm, kết quả kiểm nghiệm sản phẩmcủa thanh tra y tế Hà Nội thời gian qua cũng cho thấy sản phẩm sữa non của công

ty cổ phần G&P-Mama sữa non không đảm bảo tiêu chuẩn vệ sinh an toàn thựcphẩm so với hồ sơ công bố Chỉ tiêu men vi sinh công bố trên nhãn sản phẩm là 10

mũ 6 trong khi đó kết quả kiểm tra của thanh sở y tế chỉ đạt 10 mũ 5, đây là hành

vi quảng cáo sai sự thật, đã được quy định cấm tại khoản 7, điều 109, Luật thương

mại Theo đó, các quảng cáo thương mại bị cấm gồm “7.Quảng cáo sai sự thật về một trong các nội dung số lượng, chất lượng, giá, công dụng, kiểu dáng, xuất xứ hàng hóa, chủng loại, bao bì, phương thức phục vụ, thời hạn bảo hành của hàng hoá, dịch vụ”

Như vậy, với việc không đảm bảo tiêu chuẩn vệ sinh an toàn thực phẩm cùng

những vi phạm trong hoạt động quảng cáo kể trên, công ty cổ phần G&P-Mama

sữa non hoàn toàn phải chịu sự xử lí của pháp luật đồng thời chịu trách nhiệmtrước những thiệt hại gây ra cho người tiêu dùng.

KẾT LUẬN

Trước sự phát triển của thị trường hàng hóa trong nước nói chung, thitrường sữa dành cho trẻ em nói riêng, các doanh nghiệp, các nhà phân phốiđang ngày càng có nhiều cơ hội cạnh tranh hơn, điều đó cũng đồng nghĩa với việc nảy sinh nhiều hơn những chiêu trò, những cách thức luồn lách

pháp luật để tận thu lợi nhuận và vượt lên trên đối phương của mình Hoạt đông quảng cáo vi phạm pháp luật là một ví dụ điển hình như vậy Bởi lẽ

đó, các cơ quan chức năng, các ban ngành có liên quan cần chủ động hơn trong việc thắt chặt quản lí, phát hiện và đẩy lùi những quảng cáo trái pháp luật, mang đến một môi trường cạnh tranh lành mạnh, bảo vệ lợi ích của

người tiêu dùng Còn về phía người tiêu dùng, hãy sáng suốt trong việc lựa chọn sản phẩm, tự bảo vệ quyền lợi hợp pháp của chính mình và là những nhà tiêu dùng thông thái

ưu đãi biểu quyết và 50.000 cổ phần ưu đãi cổ tức

Hãy nhận xét về các sự kiện sau đây:

1 Các cổ đông sáng lập chỉ đăng ký mua và thanh toán đủ tiền mua200.000 cổ phần tương đương với 2 tỷ đồng

2 A đăng ký mua 50.000 cổ phần phổ thông, 20.000 cổ phần ưu đãi biểuquyết Nhưng hết thời hạn 90 ngày, kể từ ngày công ty được cấp

GCNĐKDN, A mới chỉ thanh toán 30.000 cổ phần phổ thông và 20.000 cổphần ưu đãi biểu quyết.

3 B sở hữu 30.000 cổ phần phổ thông, 40.000 cổ phần ưu đãi biểu quyết và10.000 cổ phần ưu đãi cổ tức B muốn chuyển nhượng toàn bộ cổ phần chongười khác

C sở hữu 20.000 cổ phần phổ thông C đề nghị công ty chuyển đổi toàn bộ

cổ phần này thành cổ phần ưu đãi biểu quyết nhưng công ty không chấpnhận, vì vậy C yêu cầu công ty mua lại cổ phần của mình

Tình huống 1: Các cổ đông đăng kí và thanh toán đủ tiền mua 200.000 cổ

phần và thanh toán đủ số tiền mua trong thời hạn 90 ngày kể từ ngày doanhnghiệp được cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp

Do không nêu rõ 200.000 cổ phần mua nên ta có thể chia nhỏ thành cáctrường hợp sau:

- Các cổ đông sáng lập đăng kí mua và thanh toán đủ tiền mua 200.000 cổphần phổ thông trong tổng số 350.000 cổ phần phát hành.

- Các cổ đông sáng lập đăng kí và thanh toán đủ tiền mua 200.000 cổ phầnnói chung trong tổng số 350.000 cổ phần phát hành

Thứ nhất: Trong trường hợp các cổ đông mua và thanh toán đủ số tiền200.000 cổ phiếu phổ thông trong thời hạn 90 ngày kể từ ngày doanhnghiệp được cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Trong trường hợpnày là không thể xảy ra được và là trái với quy định của pháp luật

Theo quy định của pháp luật quy định tại khoản 3 điều 78 Luật

doanh nghiệp có quy định: “ chỉ có tổ chức được chính phủ ủy quyền và cổ đông sáng lập lắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết Ưu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chỉ có hiệu lực trong 3 năm, kể từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhân đăng kí kinh doanh Sau thời hạn đó, cổ phần ưu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập phải được chuyển đổi thành cổ phần phổ thông”

Như vậy pháp luật doanh nghiệp quy định doanh công ty cổ phầnchỉ thành lập được nếu như các cổ đông của công ty phải sở hữu cổ phần

ưu đãi biểu quyết ( trong đề bài không nhắc tới tổ chức được chính phủ ủyquyền nên ta không xét tới) như vậy trường hợp các cổ đông chỉ mua cổphần phổ thông là trái quy định của pháp luật và không thể xảy ra

Thứ hai: các cổ đông sáng lập đăng kí mua và thanh toán hết số tiềnmua 200.000 cổ phần nói chung trong tổng số 350.000 cổ phần phát hànhtrong thời hạn 90 ngày kể từ ngày doanh nghiệp được cấp giấy chứng nhậnđăng kí doanh nghiệp

Theo Khoản 1, điều 84 Luật Doanh nghiệp 2005, sửa đổi bổ sung

2009, quy định: “ Các cổ đông sáng lập phải cùng nhau đăng ký mua ít

nhất 20% tổng số cổ phần phổ thông được quyền chào bán, và phải thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký mua trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh”

Và theo Khoản 3 Điều 23 Nghị định số 102/2010 NĐ- CP hướng

dẫn chị tiết thi hành một số điều của Luật Doanh ngiệp, quy định: “ Các cổ đông sáng lập phải cùng nhau đăng ký mua ít nhất 20% tổng số cổ phần được quyền phát hành tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp”

Như vậy thì các cổ đông sẽ mua hết 100.000 cổ phần ưu đãi biểuquyết, 50.000 cổ phần ưu đãi cổ tức và còn lại là 50.000 cổ phần chắc chắnphải là cổ phổ thông tương đương với 25% số cổ phần phổ thông lớn hơnmức pháp luật quy định là 20% Như vậy trong trường hợp này việc làmcủa các cổ đông là hoàn toàn hợp pháp và có thể xảy ra

Trong trường hợp thứ 2 còn 1 tình huống có thể xảy ra đó là các cổđông sáng lập đăng kí thanh toán hết số tiền mua 100.000 cổ phần ưu đãibiểu quyết và 100.000 cổ phần phổ thông thì theo điều này cũng hoàn toànphù hợp

Tình huống 2: Các cổ đông đăng kí mua và thanh toán đủ tiền mua

200.000 cổ phần không phải trong thời hạn 90 ngày kể từ ngày doanhnghiệp được cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp thì ta nhận thấyđây chỉ là hoạt động mua cổ phần bình thường của các thành viên sáng lậpnhằm làm tăng số cổ phần của họ trong công ty vì đây là hoạt động muabán cổ phần bình thường nên cũng hoàn toàn phù hợp với quy định củapháp luật

II.A đăng kí mua 50.000 cổ phần phổ thông, 20.000 cổ phần ưu đãi biểu quyết Nhưng hết thời hạn 90 ngày kể từ ngày công ti được cấp giấy

chứng nhận đăng kí doanh nghiệp, A mới chỉ thanh toán 30.000 cổ phần phổ thông, và 20.000 cổ phần ưu đãi biểu quyết.

Trong trường hợp này ta thấy việc A chưa thanh toán hết 20.000 cổphần ưu đãi biểu quyết trong thời hạn 90 ngày là trái với quy định của phápluật

Bởi theo khoản 1 Điều 80 Luật Doanh nghiệp quy định về nghĩa vụ

của cổ đông phổ thông như sau: “Thanh toán đủ số cổ phần cam kết mua

trong thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp; chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty.”

Trên thực tế A đăng ký mua 50.000 cổ phần phổ thông, 20.000 cổphần ưu đãi biểu quyết Nhưng hết thời hạn 90 ngày, kể từ ngày công tyđược cấp GCNĐKDN, A mới chỉ thanh toán 30.000 cổ phần phổ thông và20.000 cổ phần ưu đãi biểu quyết Nghĩa là A vẫn còn 20.000 cổ phần phổthông cam kết mua nhưng chưa thanh toán

Về việc A chưa thanh toán 20.000 cổ phần cam kết mua thì pháp luật

đã quy định như sau:

Tại điểm c khoản 5 điều 23 nghị định 102/2010 NĐ – CP của chính phủ

năm 2010 quy định “Trường hợp cổ đông không thanh toán đủ số cổ phần

đã đăng ký mua, số cổ phần còn lại được xử lý theo quy định tại khoản 3 Điều 84 của Luật Doanh nghiệp trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cuối cùng cổ đông phải thanh toán đủ số cổ phần đăng ký mua; đồng thời, công

ty phải đăng ký thay đổi cổ đông sáng lập theo quy định tại khoản 6 Điều này.”

Khoản 3 điều 84 luật doanh nghiệp quy đinh: “Trường hợp có cổ đông sáng lập không thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký mua thì số cổ phần chưa góp đủ đó của cổ đông sáng lập được xử lý theo một trong các cách sau đây:

a) Các cổ đông sáng lập còn lại góp đủ số cổ phần đó theo tỷ lệ sở hữu cổ phần của họ trong công ty;

b) Một hoặc một số cổ đông sáng lập nhận góp đủ số cổ phần đó;

c) Huy động người khác không phải là cổ đông sáng lập nhận góp đủ số cổ phần đó; người nhận góp vốn đó đương nhiên trở thành cổ đông sáng lập của công ty Trong trường hợp này, cổ đông sáng lập chưa góp cổ phần theo đăng ký đương nhiên không còn là cổ đông của công ty.

Khi số cổ phần đăng ký góp của các cổ đông sáng lập chưa được góp đủ thì các cổ đông sáng lập cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ

và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi giá trị số cổ phần chưa góp đủ đó.”

Như vậy theo quy định như trên thì công ty Thái Bình có thể cónhững hướng giải quyết sau đây:

Thứ nhất, theo khoản theo điểm a khoản 3 điều 84 thì B, C và D sẽcùng nhau góp đủ 20.000 cổ phần phổ thông còn lại theo tỷ lệ sở hữu cổphần của mỗi người trong công ty

Thứ hai, dựa theo điểm b khoản 3 điều 84 thì có thể được giải quyếtnhư một trong 3 cổ đông còn lại hoặc chỉ gồm 1 số cổ đông trong số tất cảcác cổ đông sáng lập còn lại góp đủ số cổ phần còn thiếu Nếu có 1 cổ đôngnhận góp đủ số cổ phần còn thiếu đó thì sẽ không phải đặt ra vấn góp theo

tỷ lệ sở hữu cổ phần Có thể là B hoặc C hoặc D hoặc hai người trong B,

C, D nhận góp đủ số cổ phần phổ thông đó

Thứ ba, tìm một người khác ( giả sử là E ) không phải cổ đông sánglập góp đủ 20.000 cổ phần còn thiếu đó và đương nhiên thì E trở thành cổđông sáng lập của công ty ( công ty phải đăng ký thay đổi cổ đông sánglập theo quy định tại khoản 6 Điều này )

Giả sử nếu như không có ai mua số cổ phần đó thì các thành viênsáng lập của công ty sẽ chịu trách nhiệm liên đới về các khoản nợ và cácnghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi giá trị số cổ phần chưa góp

đủ tức là B, C và D sẽ liên đới chịu trách nhiệm về về các khoản nợ và cácnghĩa vụ tài sản do khoản nợ của A gây ra

III B sở hữu 30.000 cổ phần phổ thông, 40.000 cổ phần ưu đãi biểu quyết và 10.000 cổ phần ưu đãi cổ tức B muốn chuyển nhượng toàn bộ

cổ phần cho người khác.

C sở hữu 20.000 cổ phần phổ thông, C đề nghị công ty chuyển đổi toàn bộ cổ phần này thành cổ phần ưu đãi biểu quyết nhưng công ty không chấp nhận, vì vậy C muốn công ty mua lại cổ phần của mình.

Trường hợp 1: B sở hữu 30.000 cổ phần phổ thông, 40.000 cổ phần ưu đãibiểu quyết và 10.000 cổ phần ưu đãi cổ tức B muốn chuyển nhượng toàn

Khoản 5 Điều 84 “Trong thời hạn ba năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cổ đông sáng lập có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho cổ đông sáng lập khác, nhưng chỉ được chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho người không phải là cổ đông sáng lập nếu được sự chấp thuận của Đại hội đồng

cổ đông Trong trường hợp này, cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần không có quyền biểu quyết về việc chuyển nhượng các cổ phần đó và người nhận chuyển nhượng đương nhiên trở thành cổ đông sáng lập của công ty.”

Như vậy trong thời hạn 3 năm kể từ ngày công ty cổ phần Thái Bìnhđược cấp giấy chứng nhận doanh nghiệp thì B có quyền chuyển nhượng30.000 cổ phần phổ thông của mình cho các cổ đông khác là A, C và D.Nếu muốn chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho người kháckhông phải là cổ đông sáng lập thì phải được sự chấp thuận của Đại hộiđồng cổ đông Trong đại hội cổ đông thì nếu B dự định chuyển nhượng cổphần phổ thông của mình cho người không phải là cổ đông sáng lập thì Bkhông có quyền biểu quyết về việc chuyển nhượng phần cổ phần phổ thông

đó và (giả sử B chuyển nhượng cho E) thì E trở thành cổ đông sáng lập củacông ty

Theo quy định tại khoản 5 Điều 87 Luật doanh nghiệp 2005 :

“Các cổ phần được tự do chuyển nhượng, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 81 và khoản 5 Điều 84 của Luật này Việc chuyển nhượng được thực hiện bằng văn bản theo cách thông thường hoặc bằng cách trao tay cổ phiếu Giấy tờ chuyển nhượng phải được bên chuyển nhượng và bên nhận chuyển nhượng hoặc đại diện uỷ quyền của họ ký Bên chuyển

nhượng vẫn là người sở hữu cổ phần có liên quan cho đến khi tên của người nhận chuyển nhượng được đăng ký vào sổ đăng ký cổ đông.

Trường hợp chỉ chuyển nhượng một số cổ phần trong cổ phiếu

có ghi tên thì cổ phiếu cũ bị huỷ bỏ và công ty phát hành cổ phiếu mới ghi nhận số cổ phần đã chuyển nhượng và số cổ phần còn lại”

Tại khoản 3 Điều 81 Luật doanh nghiệp 2005 thì : “Cổ đông sở hữu

cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác” Như vậy chiếu theo Luật thì B không được chuyển nhượng số

cổ phần ưu đãi biểu quyết cho người khác

Cho nên B không thể chuyển nhượng toàn bộ số cổ phần của mìnhcho người khác được nhưng B có thể chuyển nhượng số cổ phần phổ thôngcho người khác theo khoản 5 điều 84 Luật Doanh Nghiệp năm 2005 Còn

số cổ phần biểu quyết thì B không được quyền chuyển nhượng theo khoản

3 điều 81 LDN 2005 Số cổ phần đó chỉ được chuyển nhượng khi số cổphần ưu đãi của B chuyển đổi thành cổ phần phổ thông theo quyết định củaĐại hội đồng cổ đông ( khoản 6 Điều 78 LDN 2005)

Trường hợp 2: C sở hữu 20.000 cổ phần phổ thông, C đề nghị công tychuyển đổi toàn bộ cổ phần này thành cổ phần ưu đãi biểu quyết nhưngcông ty không chấp nhận, vì vậy C muốn công ty mua lại cổ phần củamình

Theo quy định tại khoản 6 Điều 78 LDN 2005 có ghi rõ: “Cổ phần phổ thông không thể chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi Cổ phần ưu đãi có thể chuyển đổi thành cổ phần phổ thông theo quyết định của Đại hội đồng

cổ đông”.

Như vậy theo quy định của pháp luật thì số cổ phần phổ thông củaông C không thể chuyển thành cổ phần ưu đãi, mà ở đây là cổ phần ưu đãibiểu quyết nên việc từ chối chuyển đổi cổ phần của Hội Đồng cổ đông làhợp lý và đúng pháp luật.

Tại khoản 1 Điều 90 LDN 2005 quy định về việc mua lại cổ phần

theo yêu cầu của cổ đông: “ Cổ đông biểu quyết phản đối quyết định về việc tổ chức lại công ty hoặc thay đổi quyền, nghĩa vụ của cổ đông quy định tại Điều lệ của công ty có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần của mình Yêu cầu phải bằng văn bản, trong đó nêu rõ tên, địa chỉ của cổ đông, số lượng cổ phần từng loại, giá dự định bán, lý do yêu cầu cồn ty mua lại Yêu cầu phải được gửi đến công ty trong thời hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày Đại hội cổ đông thông qua quyết định về các vấn đề quy định tại khoản này”.

Vậy đối với việc yêu cầu công ty mua lại cổ phần của ông C thìtheo như quy định của pháp luật , Ông C chỉ có quyền yêu cầu công ty mualại cổ phần khi biểu quyết phản đối quyết định về việc tổ chức lại công tyhoặc thay đổi quyền, nghĩa vụ của cổ đông quy định tại Điều lệ công ty,còn trong trường hợp này, ông C yêu cầu công ty mua lại cổ phần vì bịcông ty từ chối trong việc chuyển đổi theo yêu cầu của ông là chuyển toàn

bộ số cổ phần phổ thông của ông C thành cổ phần ưu đãi biểu quyết Nhưvậy lý do yêu cầu của ông C là không hợp lý

Như vậy, cả hai yêu cầu của ông C đều không hợp lý và vi phạm luậtđịnh nên sẽ không được chấp thuận

Trên đây là toàn bộ phần nhận xét về các tình huống của nhóm3 Trong quátrình làm bài không tránh khỏi những sai sót nên nhóm mong được sựthông cảm và góp ý của các thầy cô giáo để bài làm của nhóm được hoànthiện hơn!

góc độ nào và được thể hiện ra sao? Dưới đây là bài tiểu luận ngắn với đề tài số 7:

“Phân tích quá trình biến đổi cách tiếp cận của pháp luật quốc tế trong lĩnh vực NKT” sẽ giúp chúng ta hiểu rõ hơn vấn đề cần nghiên cứu.

NỘI DUNG

I Khái niệm cách tiếp cận của pháp luật quốc tế trong lĩnh vực NKT

Cách tiếp cận về NKT của pháp luật quốc tế nói chung và ở nước ta nói riêng từtrước tới nay có sự thay đổi Trước đây Luật quốc tế chưa thực sự chú trọng đến vấn

đề NKT, do đó quyền và lợi ích của họ đã bị hạn chế rất nhiều dẫn đến xã hội có một

cách nhìn nhận về những con người “yếu thế” với ánh mắt miệt thị, xa lánh, giống như những phần tử “bị thừa” không có chỗ cho họ ngoài xã hội…Nhận thức đó chỉ được “bó hẹp” giải thích trong một số văn bản pháp luật chưa được cụ thể, khái quát.

Chính vì vậy mà ngay chính NKT cũng nhìn nhận bản thân họ một cách e dè, tự ti và

họ tự “nhốt” mình một mình, cách ly khỏi xã hội.

Hiện nay bằng sự thể chế hóa các văn bản pháp luật, khái niệm NKT được tiếp cậnkhá đầy đủ, trên nhiều phương diện khác nhau như: trên phương diện y tế, xã hội, từthiện đến cách tiếp cận dựa trên quyền của NKT Từ chỗ chỉ coi NKT như vấn đề

phúc lợi xã hội, nhận thức vấn đề khuyết tật là vấn đề bình thường thì nay nhận thức

đó đã được hiểu ở khía cạnh rộng hơn, đó là cộng đồng quốc tế đã có sự chuyển biếnmạnh mẽ trong nhận thức và thiết lập cơ chế pháp lí toàn cầu về đảm bảo các quyền

và phẩm giá của NKT với tư cách là quyền con người

Như vậy, hiểu một cách chung nhất thì sự biến đổi cách tiếp cận trong lĩnh vực NKT đó là sự thay đổi từ quan điểm cá nhân (cá thể) hay quan điểm khuyết tật dưới góc độ y tế (y học) sang quan điểm xã hội; từ cách tiếp cận mang tính nhân đạo, từ thiện sang cách tiếp cận nhân quyền; từ chỗ coi NKT là "nhóm đặc biệt" sang quan điểm coi những NKT là bộ phận của cộng đồng xã hội, thừa nhận tính đa dạng của xã hội

II Quá trình biến đổi cách tiếp cận của pháp luật quốc tế trong lĩnh vực NKT

1 Nhận thức chung về người khuyết tật trên thế giới

Trong thế kỉ trước, người ta đã chứng kiến cuộc cách mạng lớn về vấn đề NKT,qua đó thay đổi cách đề cập, nhìn nhận, tương tác và hỗ trợ đối với họ Từ mô hình

“chăm sóc y tế” của những năm 50, trong suốt thời gian dài vấn đề NKT được xem là

vấn đề phúc lợi xã hội, theo đó quan niệm phổ biến là NKT cần được hỗ trợ, chăm sóc

và họ không thể và không đủ khả năng chăm lo cho cuộc sống của mình Nói cáchkhác, NKT bị coi là các đối tượng của phúc lợi xã hội mà không phải là chủ thể cóquyền như công dân bình thường

Những văn bản pháp luật quốc tế liên quan đến quyền con người được các nướcphê chuẩn từ những năm 1940 đến năm 1960, như: Tuyên ngôn toàn thế giới của Liênhợp quốc về quyền con người năm 1948, Công ước của Liên hợp quốc về quyền kinh

tế, văm hóa, xã hội năm 1966, Công ước của Liên hợp quốc về quyền dân sự và chínhtrị năm 1966…tất cả các văn bản này đều không đề cập đến NKT Đến năm 1970,xuất phát từ Hoa Kỳ, bằng nhiều hình thức khác nhau, NKT và các hiệp hội của họ đãchứng minh rằng họ hoàn toàn có khả năng, có quyền được sống và lao động nhưnhững người bình thường Sự nỗ lực bền bỉ của họ cùng với sự thay đổi về nhận thứctrong xã hội đã dẫn đến những biến đổi mạnh mẽ về chính sách và pháp luật của Hoa

Kỳ về NKT

Đến những năm 1980 những quan niệm nhân quyền tiến bộ của Hoa Kỳ về NKTđược phổ biến ở nhiều nước như: Thụy Điển, Nhật Bản, Hàn Quốc, Thái Lan…Tưtưởng cốt lõi của nhận thức mới này là các vấn đề NKT được xem xét dưới góc độquyền con người, dựa trên quan điểm tất cả mọi người đều có quyền được sống cuộcsống đầy đủ và có phẩm giá được ghi nhận trong tuyên ngôn toàn thế giới về quyềncon người năm 1948

Như vậy, nhận thức về NKT trước đây trên thế giới còn khá bó hẹp và “sơ sài”,

chưa có sự tiếp cận về NKT một cách đúng đắn và đầy đủ Dường như các quan điểm

đó còn mang tính cá nhân, các văn bản chưa có tính “chọn lọc” cao để có một cách hiểu “trọn vẹn” và hài hòa nhất về NKT.

2 Cách tiếp cận của pháp luật quốc tế hiện nay trong lĩnh vực NKT

Lịch sử phát triển của vấn đề này cho thấy đã có các quan điểm khác nhau về kháiniệm NKT Tuy nhiên quá trình chuyển nhận thức về NKT như vấn đề phúc lợi xã hộisang nhận thức coi vấn đề khuyết tật là vấn đề bình thường trong xã hội và coi trọngkhả năng, năng lực của NKT đã diễn ra trong khoảng thời gian tương đối dài và khôngphải đã hết sự khác biệt

Từ trước tới nay xã hội có những cách tiếp cận đối với NKT như: Tiếp cận theoquan điểm đạo đức, từ thiện; Tiếp cận theo quan điểm y tế (y học); Theo quan điểm xãhội; Theo quan điểm nhân quyền và một số cách tiếp cận khác Nhưng bài viết dướiđây, chủ yếu phân tích về quá trình biến đổi cách tiếp cận của pháp luật quốc tế tronglĩnh vực NKT theo các quan điểm chính, đó là: Quan điểm khuyết tật y tế; Quan điểmkhuyết tật xã hội và Quan điểm khuyết tật về nhân quyền của NKT Cụ thể như sau:

2.1 Cách tiếp cận của pháp luật quốc tế về NKT theo quan điểm y tế.

Vấn đề khuyết tật là do hạn chế của từng cá nhân, là ở chính con người đó, chútrọng rất ít hoặc không để ý đến các yếu tố môi trường xã hội và môi trường vật thểxung quanh NKT Khi bị khuyết tật thì những người này cần phải thay đổi để thíchnghi chứ không phải xã hội hay môi trường xung quanh cần thay đổi

Nhìn nhận NKT như những người có vấn đề về thể chất và cần được chữa trị Mụctiêu của hướng tiếp cận y tế này là làm cho NKT trở lại trạng thái bình thường bằng

các can thiệp y tế Do vậy quan niệm này cho rằng NKT có thể hưởng lợi từ phươngpháp khoa học như thuốc điều trị và các công nghệ cải thiện chức năng Mô hình y tếchú trọng vào việc điều trị cá nhân chứ không xem trọng việc trị liệu xã hội Như vậy

mô hình y tế nhìn nhận NKT là vấn đề và đưa ra giải pháp để người đó “bình thường” Mô hình y tế đưa đến việc cung cấp giáo dục đặc biệt, giao thông đặc biệt,

nghề trị liệu, vật lý trị liệu…nó cũng có thể dẫn đến việc chọn lọc khả năng sinh tồn,ngăn trẻ sơ sinh khuyết tật bằng cách ngăn chặn cả người mẹ khuyết tật và người mẹbình thường sinh ra nó

Để chứng minh làm sáng rõ quan điểm này, theo phân loại của Tổ chức Y tế thếgiới - WHO, có 3 thuật ngữ liên quan đến người khuyết tật là: Khiếm khuyết(impairments); khuyết tật (disability) và tàn tật (handicap) để nói về mức độ khuyếttật

Theo định nghĩa trong "Luật NKT Mĩ năm 1990", NKT là người bị khiếm khuyết về

cơ thể hoặc tinh thần, bị hạn chế cơ bản trong một hoặc nhiều mặt sinh hoạt Mộtngười được coi là NKT nếu đã có một khiếm khuyết nào đó từ trước Những khiếmkhuyết ấy có thể bao gồm khiếm khuyết về cơ thể, giác quan, nhận thức hoặc trí tuệ.Những người bị rối loạn tâm thần và mắc các loại bệnh kinh niên khác nhau cũng cóthể được coi là NKT Các khuyết tật có thể xuất hiện trong cuộc đời hoặc có ngay từlúc sinh ra ở một người nào đó

Vào những năm 1970, trong các văn bản quốc tế thường dùng hai từ tiếng Anh

"disability" (khuyết tật hay tàn tật) và "handicap" (không hội nhập được) để nói về NKT.

Từ "disability" được dùng để nói về một loạt những hạn chế về mặt chức năng khác

nhau xuất hiện ở bất cứ cộng đồng dân cư và bất cứ quốc gia nào trên thế giới Người

ta có thể bị khuyết tật về cơ thể, trí tuệ hoặc giác quan Những khiếm khuyết ấy có thể

là lâu dài và cũng có thể là nhất thời Có nghĩa là từ "disability" giải thích vấn đề "tàn tật"

từ góc độ y học và chẩn đoán Còn "handicap" có nghĩa là thiếu hoặc bị hạn chế những

cơ hội để tham gia vào đời sống của cộng đồng một cách bình đẳng như những ngườikhác Nó mô tả sự đụng độ giữa NKT với môi trường sinh hoạt Mục đích của từ này

là muốn nhấn mạnh đến những sự thiếu hoàn chỉnh của môi trường sinh hoạt và trong

nhiều hoạt động có tổ chức của xã hội, chẳng hạn như các lĩnh vực thông tin, giao tiếp

và giáo dục, sự thiếu hoàn chỉnh ấy đã góp phần làm ngăn cản NKT được tham gia

một cách bình đẳng Có nghĩa là từ "handicap" giải thích vấn đề "tàn tật" từ góc độ thiếu hoàn thiện của môi trường xã hội Hai từ "disability" và "handicap" thường được dùng

không rõ ràng và nhiều khi lẫn lộn với nhau, vì thế mà nhiều khi đã dẫn đến sự hướngdẫn chưa được thích đáng cho phía hoạch định chính sách và thi hành chính sách

Còn theo quan điểm của Tổ chức Quốc tế NKT, NKT trở thành tàn tật là do thiếu

cơ hội để tham gia các hoạt động xã hội và có một cuộc sống giống như thành viênkhác (DPI, 1982) Vì vậy, khuyết tật là một hiện tượng phức tạp, phản ánh sự tươngtác giữa các tính năng cơ thể và các tính năng xã hội mà trong đó người khuyết tậtsống

Năm 1999, Tổ chức y tế thế giới đã thông qua sự phân loại trên phạm vi quốc tế vềcác khái niệm khiếm khuyết, khuyết tật và tàn tật Nó cho thấy có một sự tiếp cận vấn

đề chuẩn xác hơn, nhằm sử dụng được một cách thỏa đáng trong nhiều lĩnh vực nhưphục hồi chức năng, giáo dục, thống kê, chính sách, lập pháp, điều tra dân số, xã hộihọc, kinh tế học và nhân học Theo đó khiếm khuyết chỉ đến sự mất mát hoặc khôngbình thường của cấu trúc cơ thể liên quan đến tâm lý hoặc/và sinh lý; Khuyết tật chỉđến sự giảm thiểu chức năng hoạt động, là hậu quả của sự khiếm khuyết; Còn tàn tật

đề cập đến tình thế bất lợi hoặc thiệt thòi của người mang khiếm khuyết do tác độngcủa môi trường xung quanh lên tình trạng khuyết tật của họ

Những trải nghiệm thu nhận được từ việc thực hiện Chương trình hành động thếgiới về NKT và qua rất nhiều cuộc thảo luận được mở ra trong Thập kỉ NKT của Liênhiệp quốc (1983-1992) đã khiến cho người ta có được những kiến thức sâu hơn và sựhiểu biết rộng hơn về vấn đề NKT cùng những từ ngữ được dùng nói trên Việc sửdụng đồng thời các từ này cho thấy sự cần thiết của việc cần hướng đến cả những nhucầu cá nhân (như phục hồi chức năng và các trợ giúp kĩ thuật) và cả sự còn thiếu hoànchỉnh của xã hội (những trở ngại khác nhau khi tham gia vào các hoạt động xã hội).Như vậy, mô hình cá nhân (cá nhân) hay y tế nhìn nhận NKT như những người cóvấn đề về thể chất và cần phải chữa trị Điều này đã đẩy những NKT vào thế bị động

của người bệnh Mục tiêu của hướng tiếp cận y tế là làm cho những NKT cảm thấy trởlại trạng thái bình thường nhưng vô hình trung lại khiến cho những NKT cảm thấy họkhông bình thường Theo đó, vấn đề khuyết tật được cho là hạn chế ở từng cá nhân.Khi bị khuyết tật, những người này cần phải thay đổi chứ không phải xã hội hay môitrường xung quanh phải thay đổi

Theo cách tiếp cận này, cũng có mặt tích cực và hạn chế Như NKT được can thiệpsớm, biết cách phòng tránh khuyết tật Các bác sĩ có cơ hội hiểu biết nhiều hơn về cácdạng khuyết tật Nhưng bên cạnh đó, có mặt trái là các “chuyên gia” có xu hướngkhông đếm xỉa đến kinh nghiệm và hiểu biết của các cá nhân khuyết tật hay gia đinh

họ, chỉ quan tâm tới việc phục hồi chức năng cho NKT và quên việc cải tạo môitrường xung quanh

2.2 Cách tiếp cận của pháp luật quốc tế về NKT theo quan điểm xã hội.

Vào cuối những năm 1990, mô hình xã hội trở nên khá nôi trội trong những nghiêncứu về khuyết tật trên thế giới, đó là khái niệm được sử dụng phổ biến nhất Mô hình

xã hội là mô hình có cơ sở lý thuyết và có quy tắc riêng, được coi là nền tảng củanhững biến chuyển của vấn đề NKT

Theo đó những rào cản và định kiến của xã hội dù là có chủ ý hay vô ý là nhữngnguyên nhân chính xác định ai là người khuyết tật và ai không là người khuyết tật Môhình này cho rằng một số người có những khác biệt về mặt tâm lý, trí tuệ hoặc thểchất (những khác biệt mà đôi khi có thể coi là những khiếm khuyết) so với chuẩn mựcchung, nhưng những khác biệt này sẽ không dẫn đến các khó khăn nghiêm trọng trongcuộc sống nếu xã hội có thể giúp đỡ và có suy nghĩ, ứng xử tích cực Mô hình xã hộinhấn mạnh tới sự bình đẳng và chú trọng đến những thay đổi cần thiết của xã hội.Trong mô hình xã hội, khuyết tật được nhìn nhận là hệ quả bị xã hội loại trừ vàphân biệt Bởi vì xã hội được tổ chức không tốt nên những NKT phải đối mặt với một

số phân biệt đối xử như: Thái độ, thể hiện sự sợ hãi, sự thiếu hiểubiết và kỳ vọng (ảnhhưởng bởi văn hóa và tín ngưỡng) Môi trường dẫn đến việc không tiếp cận về vậtchất, ảnh hưởng đến tất cả các mặt của đời sống như trường học, cửa hàng, giao

thụng…Thể chế, là những phõn biệt mang tớnh phỏp lý Như khụng được lập gia đỡnhhay cú con, khụng được nhận vào trường học…

Mụ hỡnh xó hội đưa ra những vấn đề phức tạp về khuyết tật Nú thể hiện khuyết tật

là lớp cắt ngang cỏc vấn đề xó hội và chớnh sỏch cơ bản làm thay đổi tỡnh trạng vàhoàn cảnh mà NKT bị hạn chế hay ngăn cản tham gia đầy đủ như cụng dõn bỡnh đẳng

Mụ hỡnh xó hội về khuyết tật cho rằng nhiều người bị khiếm khuyết ở cỏc cỏch khỏcnhau nhưng chỉ xó hội biến họ thành khuyết tật; con người bị khiếm khuyết nhưng xóhội bị khuyết tật Núi cỏch khỏc, mụ hỡnh xó hội khuyết tật coi xó hội là vấn đề, giảiphỏp là phải thay đổi xó hội Chớnh xó hội và chớnh sỏch cần phải cải tổ chứ khụngphải NKT Hiểu khiếm khuyết hay khuyết tật là riờng biệt và khỏc nhau trong mụ hỡnh

xó hội, trong đú khuyết tật là hạn chế và rào cản Tuy nhiờn mụ hỡnh xó hội khụng phủnhận tầm quan trọng cũng như sự khỏc nhau của khiếm khuyết Đặc biệt trước đõy sựkhỏc biệt về khuyết tật chỉ được nhỡn nhận theo cỏch tiờu cực, điều này dẫn đến việcNKT bị phõn biệt và loại trừ khỏi đời sống xó hội Mụ hỡnh xó hội giỳp thừa nhận sựkhỏc biệt theo cỏch tớch cực hoặc trung lập và khiến NKT được hưởng quyền cụngdõn và quyền con người Vỡ mụ hỡnh xó hội phõn biệt những rào cản khuyết tật vàkhiếm khuyết nờn nú tạo điều kiện cho NKT chỉ tập trung vào khả năng và nhữngđiều cần làm là loại bỏ cỏc yếu tố rào cản trợ giỳp cho cỏc khiếm khuyết và được đối

xử như những người khỏc Mụ hỡnh xó hội giỳp NKT hiểu điều gỡ cần thực hiện đểtiếp cận với quyền cụng dõn và quyền con người Điều này cú nghĩa chớnh NKT cũngphải nhận thức đầy đủ cỏc nghĩa vụ của mỡnh với tư cỏch là cụng dõn trong mọi lĩnhvực đời sống, kinh tế, chớnh trị, xó hội mà mỡnh tham gia

Những ngời khuyết tật là nhóm xã hội tồn tại khách quan trong xã hội loài ngời,không thể tách rời khỏi cộng đồng nhng họ cũng là những ngời chịu nhiều thiệt thòi và

dễ bị tổn thơng nhất bởi sự va đập“va đập” ” của các quan hệ xã hội hay các rào cản từ môi ờng và tâm lí xã hội Việc tiếp cận cơ cấu xã hội từ góc độ tình trạng khuyết tật nh vậycho ta thấy một cách cụ thể, sinh động về tính đa dạng của xã hội loài ng ời đồng thờicũng nhận rõ nhu cầu và các vấn đề đặt ra cần giải quyết nhằm xây dựng, phát triểnmột xã hội ngày càng văn minh, tiến bộ hơn trong tiêu thức thống nhất, hài hoà Tuyviệc sinh hoạt cá nhân và tham gia hoạt động xã hội nói chung của ngời khuyết tật cónhiều khó khăn hơn ngời bình thờng nhng thực tế đã chứng minh những khả năng và

tr-nghị lực phi thờng của ngời khuyết tật và qua đó có thể khẳng định đợc rằng họ hoàntoàn có thể hoà nhập vào cộng đồng xã hội để sống và làm việc một cách bình đẳng.Triết lí nhân bản của sự hoà nhập đó chính là con ngời có những điều kiện và hoàncảnh không giống nhau, năng lực cũng khác nhau và do vậy sẽ phải có những cáchthức phù hợp để họ khẳng định mình với t cách là thành viên của cộng đồng.

Ưu điểm của mụ hỡnh này là cú thể phát huy thế mạnh trong việc giải quyết nhữngnguyên nhân gốc rễ của tình trạng ngời khuyết tật bị tách biệt khỏi đời sống cộng

đồng, những bất lợi và các vấn đề về kì thị, phân biệt đối xử dựa trên cơ sở khuyết tậtnói chung Điểm yếu của mô hình này là do việc xác định phạm vi đối t ợng rộng, vớinhiều mục tiêu bao trùm lên khắp các lĩnh vực của đời sống xã hội nên tính khả thi,tính thực chất không cao

2.3 Cỏch tiếp cận của phỏp luật quốc tế về NKT theo quan điểm nhõn quyền.

Ngoài hai cỏch tiếp cận nờu trờn, phỏp luật quốc tế cũn đề cập đến cỏch tiếp cận từquan điểm đạo đức, từ thiện sang cỏch tiếp cận về quyền của NKT

Theo cỏc tiếp cận từ thiện: Nhỡn nhận NKT như những nạn nhõn của việc suy giảmchức năng, khụng cú khả năng thực hiện bất cứ điều gỡ Họ là những nạn nhõn, thụđộng, bất lực Khuyết tật là vấn đề sức khỏe của một cỏ nhõn, họ khỏc người thường,

vỡ vậy cần những dịch vụ đặc biệt và những tổ chức đặc biệt giỳp đỡ Ưu điểm củacỏch tiếp cận này là NKT nặng cú cơ hội được chăm súc và nuụi dưỡng Nhưng ngượclại họ lại bị cụ lập trong một mụi trường biệt lập với XH NKT khụng cú cơ hội đềxuất ý kiến; khụng thay đổi ý thức của cộng đồng về khả năng của NKT; NKT dễ sinh

ỷ lại, trụng chờ sự giỳp đỡ của người khỏc

Nghiên cứu pháp luật NKT không thể không tiếp cận khái niệm quyền của NKT, vì

đây là xu hớng mới rất tiến bộ của cộng đồng quốc tế trong việc giải quyết các vấn đềxã hội liên quan đến NKT hiện nay Theo đó, quyền của NKT chính là các quyền và tự

do cơ bản của con ngời thể hiện phẩm giá, nhu cầu, lợi ích và năng lực vốn có của conngời với t cách là thành viên của cộng đồng nhân loại và đợc chăm sóc, trợ giúp, bảo

vệ với t cách là nhóm ngời dễ bị tổn thơng, đợc thừa nhận, bảo hộ bằng pháp luật quốc

tế và pháp luật quốc gia

Quyền của NKT bao hàm tất cả những đặc điểm cơ bản của quyền con ng ời, đó làtính vốn có; tính phổ biến; tính không thể chuyển nhợng; tính không thể chia cắt vàphụ thuộc lẫn nhau giữa các nhóm quyền Ngoài ra, là nhóm ngời dễ bị tổn thơngtrong xã hội nên họ còn có thêm một số quyền u tiên có tính đặc thù Các quyền này

về thực chất cũng không thoát li khỏi các quyền con ngời nói chung mà chỉ là những

điều chỉnh cần thiết mà xã hội dành cho họ, phù hợp với điều kiện của NKT, giúp họ

có cơ hội bình đẳng nh những thành viên khác trong việc hởng thụ các quyền con

ng-ời Nh vậy, trong cơ cấu quyền của NKT chúng ta có thể thấy rõ gồm hai nhóm quyền,

đó là các “va đập”quyền hoà nhập”, nghĩa là những quyền con ngời chung cho cả ngời bình

thờng và NKT; và một số quyền đặc thù “va đập” ” Các quyền hoà nhập chiếm đa số và là củatất cả mọi ngời, không phân định tình trạng khuyết tật hay không khuyết tật, thể hiện

rõ sự bình đẳng giữa NKT với ngời không khuyết tật trong xã hội Quyền đặc thù củaNKT là quyền của những đối tợng cụ thể theo quy định (NKT nặng chẳng hạn) đợc h-ởng sự quan tâm chăm sóc, cung cấp các dịch vụ đặc biệt một cách phù hợp với điềukiện xã hội và nhu cầu bản thân Quyền đặc thù còn là những quyền gắn với mỗi NKT

để họ chủ động tự khắc phục những hạn chế về điều kiện, hoàn cảnh của bản thân, vơnlên hoà nhập cộng đồng cống hiến và hởng thụ một cách bình đẳng với mọi thành viêntrong xã hội Cần lu ý rằng các quyền hoà nhập và các quyền đặc thù mà NKT đợc h-ởng là do cộng đồng các quốc gia, nhà nớc, xã hội thừa nhận, ghi nhận và đảm bảochứ không sáng tạo ra, ban phát các quyền đó Các quyền con ngời nói chung vàquyền của NKT là những quyền cơ bản, điều đó có nghĩa là chúng là công cụ khôngthể thiếu về mặt pháp lí và thực tế để NKT có thể vơn lên cùng sống hoà nhập với cộng

đồng trong mối tơng quan về quyền giữa hai nhóm NKT và ngời không khuyết tật Khi tiếp cận quyền của ngời khuyết tật với tính cách là quyền con ngời thì khôngthể không đề cập về tính bình đẳng vì đây là vấn đề nguyên tắc của các quyền con ng -

ời nói chung Tổ chức lao động quốc tế nêu rõ: “va đập”Các vấn đề liên quan đến NKT ngày càng đợc xem xét dới góc độ quyền con ngời T tởng cơ bản của luật nhân quyền, dới góc độ lấy nhân phẩm là vấn đề cốt lõi, dựa trên quan điểm tất cả mọi ng ời đều có quyền bình đẳng, đặc biệt là quyền đợc sống một cuộc sống đầy đủ và có phẩm giá.

Điều này thể hiện chân lí rất đơn giản nhng cũng rất quan trọng rằng ngời nào cũng

là con ngời Tơng ứng với quyền của từng cá nhân, nhà nớc có trách nhiệm bảo bệ, tôn trọng và thực thi các quyền con ngời Cách nhìn này đã tạo ra những chuyển biến lớn trong luật pháp quốc gia và quốc tế.” Đây là quan niệm truyền thống về bình

đẳng, không tính đến sự khác biệt và bất lợi của những NKT Ngày nay cần quan niệmbình đẳng trớc hết phải là bình đẳng trong cơ hội chứ không nhất thiết là bình đẳng vềkết quả Do vậy, không thể tồn tại những rào cản xã hội (dù là vô tình hay cố ý) làmmất đi những cơ hội bình đẳng để các cá nhân có thể cống hiến và h ởng thụ theo nănglực hiện thực của mỗi ngời Nếu không thừa nhận vấn đề này thì có thể nói không baogiờ xây dựng và thực thi đợc hệ thống thể chế quyền của NKT trong mối liên hệ thốngnhất với thể chế quyền con ngời nói chung Quan niệm ngang nhau về cơ hội hởng thụquyền là quan niệm phù hợp với phẩm giá con ngời, vì thế nó mang ý nghĩa định hớngquan trọng bậc nhất trong việc phát triển hệ thống thể chế quyền con ngời, quyền của

NKT bền vững ở cả phạm vi quốc tế và quốc gia ngày nay.

Vấn đề khác liên quan đến việc ghi nhận và đảm bảo quyền con ngời nói chung,trong đó có quyền của ngời khuyết tật là vấn đề nhận thức về cơ sở kinh tế-xã hội củaquyền Việc đảm bảo các quyền con ngời, quyền của ngời khuyết tật không hoàn toànchỉ dựa vào năng lực hiện tại của nhà nớc, hơn nữa ngân sách nhà nớc chỉ ảnh hởngtrực tiếp đến việc đảm bảo một số quyền có tính đặc thù của ngời khuyết tật Điềuquan trọng là nhà nớc thông qua cơ chế, chính sách, luật pháp phải phát huy đợc khảnăng tự điều chỉnh thích hợp của xã hội để xã hội khắc phục đợc các rào cản ngờikhuyết tật hoà nhập cộng đồng

Các quyền của NKT đặt vấn đề nghĩa vụ, trách nhiệm của nhà nớc, gia đình, xãhội, bản thân NKT cũng nh cộng đồng các quốc gia trên thế giới Quan điểm chung vềtrách nhiệm, nghĩa vụ đối với NKT là phải xoá bỏ mọi rào cản nh sự không thể tiếpcận của môi trờng vật chất, các dịch vụ hay hoạt động xã hội nói chung, sự kì thị, phânbiệt đối xử hay mặc cảm về khuyết tật Nói cách khác, các chủ thể của nghĩa vụ, tráchnhiệm ở đây phải tạo ra môi trờng, điều kiện hoạt động có khả năng tiếp cận chungcho cả ngời không khuyết tật và NKT, tránh lối t duy và hành động chỉ theo tiêu chuẩncủa những ngời không khuyết tật Do đó về nguyên tắc, để ngời khuyết tật và ngờikhông khuyết tật đều thực hiện đợc các quyền cơ bản của mình thì yêu cầu có khảnăng tiếp cận chung phải đợc đáp ứng trên tất cả các lĩnh vực của đời sống

Việc xác định bản chất, cơ cấu, đặc điểm quyền của ngời khuyết tật và cũng lànghĩa vụ, trách nhiệm của nhà nớc, xã hội, gia đình và chính bản thân ngời khuyết tật

nh vậy có ý nghĩa nhận thức và chỉ đạo thực tiễn rất quan trọng trong việc xây dựng vàhoàn thiện pháp luật ngời khuyết tật và quyền con ngời nói chung ở phỏp luật quốc tếnúi chung và nớc ta hiện nay núi riờng

3 Nguyờn nhõn của sự thay đổi cỏch tiếp cận về NKT của phỏp luật quốc tế

Lý do chỳng ta phải đề cập đến đú là xuất phỏt từ thực trạng quyền con người,những nhúm yếu thế, nhất là của NKT trờn thế giới đặt ra yờu cầu cần phải thay đổi

Họ là những con người vỡ những lý do nào đú mà mất đi những gỡ đỏng được hưởngnhư những người bỡnh thường như bao người khỏc NKT gặp khú khăn về nhiều mặttrong đú cú học tập, việc làm, hụn nhõn, kỳ thị Cản trở lớn nhất với NKT là kỳ thị,

nú là rào cản vụ hỡnh nhưng tàn nhẫn đẩy nhiều người ra bờn lề của cuộc sống Và từ

đú ảnh hưởng rất lớn đến cỏc vấn đề khỏc, như khú khăn trong học tập ảnh hưởng trựctiếp đến khả năng xin việc, trỡnh độ học vấn Theo Tổ chức Giỏo dục, Khoa học vàVăn húa của Liờn Hiệp Quốc 90% trẻ em khuyết tật ở cỏc nước đang phỏt triển khụng

được đưa đến trường Quỹ Nhi đồng Liên Hiệp Quốc thì cho biết 30% số thanh niênđường phố là trẻ khuyết tật Về trình độ học vấn nghiên cứu của Chương trình hỗ trợphát triển của Liên Hiệp Quốc (UNDP) thực hiện năm 1998 tỉ lệ biết đọc, biết viết ởngười trưởng thành bị khuyết tật trên toàn cầu là dưới 3%, ở phụ nữ khuyết tật chỉ 1%.

Ở những nước thuộc Tổ chức Hợp tác và Phát triển Kinh tế (OECD), sinh viên khuyếttật có trình độ cao vẫn chưa nhiều mặc dù con số này đang có xu hướng tăng Theo

BLĐTB&XH Việt Nam, trình độ học vấn của người khuyết tật ở Việt Nam rất thấp,41% số người khuyết tật chỉ biết đọc biết viết; 19,5% học hết cấp một; 2,75% có trình

độ trung học chuyên nghiệp hay chứng chỉ học nghề, và ít hơn 0.1% có bằng đại học

hoặc cao đẳng Nhìn chung, chỉ có khoảng 3% được đào tạo nghề chuyên môn, và chỉhơn 4% người có việc làm ổn định Năm 2004, cuộc điều tra ở Hoa Kỳ cho thấy chỉ

có 35% người khuyết tật trong độ tuổi lao động đang có việc làm (mặc dù con số nàycũng đã khá tốt so với các nước khác), trong khi đó 78% người không khuyết tật trong

độ tuổi lao động có việc làm Hai phần ba trong số người khuyết tật thất nghiệp nóirằng họ muốn làm việc nhưng không thể tìm được việc

Sự thay đổi cách tiếp cận trên cũng phải kể đến là xuất phát từ sự nỗ lực phấn đấu,vươn lên đóng góp cho xã hội của NKT khiến cho thế giới cần phải có cách nhìn nhậnkhác về họ Họ không ngại mặc cảm, sự kỳ thị của xã hội mà quan trọng hơn là vượtqua chính bản thân mình để vươn lên trên tất cả, giành lại những gì họ đáng được

hưởng Đó là những con người mạnh mẽ, biết sống có ích cho xã hội, biết “làm đẹp”

cho bản thân, gia đình và đất nước Họ là một phần nhỏ của đất nước đã cống hiếnnhiều thành quả đáng tự hào cho xã hội Chính cách nhìn nhận từ phía xã hội về NKT

có sự thay đổi mới tạo ra điều kiện căn bản để xoá bỏ hàng rào ngăn cách cho NKThoà nhập cộng đồng, đảm bảo các quyền và phẩm giá của họ Họ vươn lên số phận đểhòa nhập vào môi trường khắc nhiệt và từ đó tìm thấy được điều mình cần làm Ví dụ

như họa sỹ đến từ Iran, 49 tuổi, Zohreh Etezad Saltaneh, do bị khuyết tật bẩm sinh, nên tất cả mọi việc, từ việc nhà, mặc quần áo và tất nhiên cả thú vui hội họa, đều tự làm bằng đôi chân của mình, ohreh sở hữu một danh sách dài các giải

thưởng trong lĩnh vực hội họa và từng tham gia hơn 60 triển lãm tranh quy mô quốc

gia và quốc tế Cô hiện là thành viên của Hiệp hội Họa sỹ Quốc tế và đang theo họcthạc sỹ, chuyên ngành tâm lý học Hay anh Kenny Easterday sinh năm 1973 là mộtngười khuyết tật Mỹ nổi tiếng với tinh thần lạc quan vượt khó khắc phục hoàn cảnh.Khi mới chỉ 6 tháng tuổi, anh ấy đã phải cắt bỏ đi đôi chân của mình (cắt trên cả phầnhông) khi mắc phải căn bệnh về xương hiếm có Suốt 38 năm trời, anh ấy di chuyểnchỉ bằng đôi bàn tay hoặc ván trượt chứ không muốn sử dụng đôi chân giả như nhiềungười khác Mặc dù chỉ có nửa người nhưng anh ấy có thể bơi lội, leo trèo, đánh bi-anhư những người bình thường, thậm chí còn nhanh nhẹn hơn nhiều nữa là đằng khác.Cuộc đời của anh là một tấm gương sáng cho nhiều người, đặc biệt là những ngườikhuyết tật nhưng vẫn không ngừng vươn lên vượt qua số phận.

III Khái niệm và đặc điểm NKT trên phương diện quốc tế.

1 Khái niệm

Khái niệm NKT, cơ sở pháp lý để công nhận ai là NKT và từ đó được bảo vệ bởi

hệ thống pháp luật liên quan, phụ thuộc rất nhiều vào mục tiêu mà luật hoặc chínhsách cụ thể theo đuổi Do vậy, không có khái niệm chung về NKT áp dụng chung chocác nước Tương ứng với các quan điểm khác nhau đã phân tích ở trên, có những địnhnghĩa khác nhau về NKT Cụ thể:

* Định nghĩa NKT theo quan điểm y tế: thường tập trung vào sự khiếm khuyết về thể

trang, tinh thần, thính giác và sức khỏe tâm thần…

- Trung Quốc: Điều 2 Luật nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa về bảovệ NKT ban

hành năm 1990 quy định: “NKT là một trong những người bị bất thường, mất mát của một cơ quan nhất đinh hoặc chức năng, tâm lý hay sinh lý, hoặc trong cấu trúc giải phẫu và những người đã mất toàn bộ hoặc một phần khả năng tham gia vào các hoạt động một cách bình thường.

“NKT” là những người có thính giác, thị giác, lời nói hoặc khuyết tật về thể chất, chậm phát triển tâm thần, rối loạn tâm thần, khuyết tật nhiều và/hoặc khuyết tật khác”

- Ấn Độ: Luật về NKT ban hành năm 1995 định nghĩa khuyết tật bao gồm những tìnhtrạng bị mù, nghe kém, lành bệnh phong; thị lực kém; suy giảm khả năng vận động;

chậm phát triển trí óc và mắc bệnh tâm thần Trong khi đó định nghĩa về NKT lại

được nêu “một người bị bất kỳ một khuyết tật nào không dưới 40% theo xác nhận của

cơ quan y tế có thẩm quyền”.

- Đạo luật số 7277 (Đạo luật tạo nên sự phục hồi chức năng, tự phát triển và tự tin choNKT và hòa nhập NKT vào xã hội và các mục đích khác) được thông qua bởi Thượng

nghị viện và Hạ nghị viện của Quốc hội Philipine ngày 12/7/1991 quy định: “NKT –

là người có sự khác biệt về giác quan, vận động và tâm thần để thực hiện một hoạt động được coi là bình thường” Cùng với khái niệm về NKT, Đạo luật số 7277 còn

giải thích một số thuật ngữ khác liên quan đến NKT, như: khiếm khuyết, khuyết tật

* Định nghĩa NKT theo quan điểm xã hội: là sự kết hợp giữa sự khiếm khuyết và các

yếu tố môi trường và tiếp cận dưới góc độ quyền của NKT

- Khoản 1 Điều 1 Công ước số 159 của ILO về phục hồi chức năng lao động và việc

làm của NKT 1983: “NKT dung để chỉ một cá nhân mà khả năng có một việc làm phù hợp, trụ lâu dài với công việc đó và thăng tiến với nó bị giảm sút đáng kể do hậu quả của một khiếm khuyết về thể chất và tâm thần được thừa nhận”

- Điều 1 Công ước về quyền của NKT của Liên hợp quốc 2006 quy định: “NKT bao gồm những người bị suy giảm về thể chất, thần kinh, trí tuệ hay giác quan trong một thời gian dài, có ảnh hưởng qua lại với hàng loạt những rào cản có thể cản trở sự tham gia đầy đủ và hiệu quả của NKT vào xã hội trên cơ sở bình đẳng với những người khác”

- Ở Đức, sách số chin của Bộ luật xã hội định nghĩa: “NKT là người có chức năng về thể lực, trí lực hoặc tâm lý tiến triển không bình thường so với người có cùng độ tuổi trong thời gian trên 6 tháng và sự không bình thường này là nguyên nhân dẫn đến việc họ bị hạn chế tham gia vào cuộc sống xã hội”

- Luật bình đẳng về việc làm của Nam Phi định nghĩa NKT là “người bị suy giảm khả năng về thể lực hoặc trí lực trong một thời gian dài hoặc tiếp diễn nhiều lần, khiến người đó bị hạn chế đáng kể về khả năng tham gia hoặc phát triển nghề nghiệp”

- Luật NKT ngày 17/6/2010 Quốc hội Việt Nam thông qua, có hiệu lực từ 1/1/2011

định nghĩa: “Người khuyết tật là người bị khiếm khuyết một hoặc nhiều bộ phận cơthể

hoặc bị suy giảm chức năng được biểu hiện dưới dạng tật khiến cho lao động, sinh hoạt, học tập gặp khó khăn.” (khoản 1 Điều 2) Như vậy Luật NKT Việt Nam đưa ra

khái niệm khuyết tật dựa vào mô hình xã hội, tuy nhiên còn chung chung so với kháiniệm trong Công ước về quyền của NKT

Tóm lại, với quy định của các hệ thống pháp luật khác nhau việc đưa ra khái niệmthuyết phục và thống nhất về NKT là không dễ dàng Nhưng với những cách tiếp cận

về NKT trong pháp luật quốc tế nêu trên, ta có thể đưa ra định nghĩa khái niệm NKT

như sau: NKT là người bị khiếm khuyết một hoặc nhiều bộ phận cơ thể hoặc bị suy giảm chức năng dẫn đến những hạn chế đáng kể và lâu dài trong việc tham gia của NKT vào hoạt động xã hội trên cơ sở bình đẳng với những chủ thể khác.

2 Đặc điểm

* Đặc điểm của NKT dưới góc độ kinh tế - xã hội.

- Là nhóm cư dân đặc biệt phải chịu thiêt thòi về mặt kinh tế - xã hội và nhân khẩuhọc Có nhiều người sống phụ thuộc vào gia đình, vào người thân…dẫn đến gia đình

có NKT có xu hướng thiếu nhân lực lao động Bên cạnh đó, trình độ học vấn NKTkhông cao, sức khỏe yếu dẫn đến khó tìm được việc làm Khuyết tật là nguyên nhânchính dẫn đến tình trạng thất nghiệp của họ Ngoài ra còn ảnh hưởng đến điều kiệnsinh hoạt, thu nhập gia đình ảnh hưởng xấu đến cuộc sống, sức khỏe, phúc lợi của cácthành viên trong gia đình

- Vì tình trạng do khuyết tật gây ra, NKT phải gánh chịu rất nhiều thiệt thòi trong mọimặt cuộc sống Làm cho NKT khó khăn trong sinh hoạt hàng ngày, trong giáo dục,việc làm, kết hôn…Để khắc phục được những khó khăn này, NKT chủ yếu dựa vàogia đình Những khó khăn càng trở nên trầm trọng hơn do thái độ tiêu cực của cộngđồng đối với họ

- Quan niệm của xã hội về NKT còn tiêu cực dẫn đến sự kỳ thị và phân biệt đốixử.,thậm chí sự kỳ thị từ chính NKT, hầu hết NKT cho rằng mình kém cỏi hơn, mặccảm, thấy khó hòa đồng với cộng đồng Hoạt động hỗ trợ cho NKT còn rất hạn chế,hầu hết NKT được hỗ trợ như bảo hiểm y tế, bảo hiểm xã hội, lương thực…nhưng lại

ít được trợ giúp trong việc làm, dạy nghề và tham gia hoạt động xã hội