bài giảng luật kinh doanh

NỘI DUNG CHÍNH 04/12/12 VẤN ĐỀ 1: THÀNH LẬP DN, HTX * Kiến thức: Nắm được những quy định của pháp luật về thành lập các loại hình doanh nghiệp, Hộ kinh doanh, HTX và quy chế pháp lý về

Trang 1

BÀI GIẢNG LUẬT KINH DOANH

Hoàng Thu Thủy

GIỚI THIỆU MÔN HỌC LUẬT

DOANH NGHIỆP

- Số tín chỉ: 2

- Mục tiêu môn học

- Nội dung môn học

- Giới thiệu tài liệu tham khảo

- Hình thức tổ chức dạy học

- Hình thức kiểm tra, đánh giá

04/12/12 Bài giảng Luật kinh doanh - ThS Hoàng Thu Thủy 2

Trang 2

Những vấn đề cơ bản của Luật kinh doanh.

Quy trình thành lập các loại hình doanh nghiệp, hộ kinh doanh, HTX.

Quy chế pháp lý của từng loại hình DN, hộ KD, HTX.

Quy chế pháp lý về tổ chức lại, giải thể DN, HTX Quy chế pháp lý về phá sản.

Quy chế pháp lý cơ bản về hợp đồng thương mại Giải quyết tranh chấp trong thương mại.

NỘI DUNG CHÍNH

04/12/12

VẤN ĐỀ 1: THÀNH LẬP DN, HTX

* Kiến thức: Nắm được những quy định của pháp

luật về thành lập các loại hình doanh nghiệp, Hộ kinh doanh, HTX và quy chế pháp lý về nhà đầu tư đầu tư thành lập và góp vốn vào doanh nghiệp.

* Kỹ năng: Thành thạo một số kỹ năng tìm, tra cứu

và sử dụng các quy định của pháp luật để tự mình lập hồ sơ thành lập doanh nghiệp.

Bài giảng Luật kinh doanh - ThS Hoàng Thu Thủy 4

Trang 3

VẤN ĐỀ 2: CÁC LOẠI HÌNH DN

* Kiến thức: Nắm được những đặc điểm pháp lý của các

loại hình doanh nghiệp, HTX, phân biệt và đánh giá được

ưu nhược điểm của từng loại hình DN, HTX

- Nắm được những quy định của pháp luật về cơ cấu tổchức quản lý của từng loại hình doanh nghiệp, HTX

* Kỹ năng: Thành thạo một số kỹ năng tìm, tra cứu và sử

dụng các quy định của pháp luật để giải quyết các tình huống nảy sinh trong thực tiễn KD

- Vận dụng kiến thức về doanh nghiệp để có thể lựa chọn loại hình doanh nghiệp phù hợp với yêu cầu, khả năng của chủ đầu tư

* Kỹ năng: Vận dụng kiến thức của pháp luật để

chuẩn bị hồ sơ tổ chức lại doanh nghiệp cho phù hợp với nhu cầu của doanh nghiệp Hồ sơ giải thể DN.

Trang 4

TÀI LIỆU THAM KHẢO VẤN ĐỀ 1, 2, 3

* Giáo trình: Luật Thương Mại tập 1, ĐH Luật Hà

Nội, NXB Công an nhân dân, 2006.

- Giáo trình Luật Kinh tế, TS Phạm Duy Nghĩa, NXB Công an nhân dân, 2010

* Sách: Hồ Ngọc Cẩn và ctv, Tìm hiểu Luật Kinh tế

2- Nghị định 43/2010/NĐ-CP ngày 15/4/2010 về Đăng

ký doanh nghiệp

3- Nghị định 53/2007/NĐ-CP ngày 4/4/2007 của Chính Phủ về Quy định xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực kế hoạch và đầu tư.

4- Thông tư 14/2010/TT-BKH ngày 4/6/2010 của Bộ Kế hoạch và Đầu tư về việc hướng dẫn một số nội dung về

hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng ký Doanh nghiệp theo Nghị định 43/2010/NĐ-CPBài giảng Luật kinh doanh - ThS Hoàng Thu Thủy 8

Trang 5

TÀI LIỆU THAM KHẢO VẤN ĐỀ 1, 2, 3

5- Nghị định 177/2004/NĐ-CP ngày 12/10/2004 hướng dẫn thi hành luật HTX;

6- Nghị định 87/2005/NĐ-CP ngày 11/7/2005 về ĐKKD HTX;

7- Nghị định 77/2005/NĐ-CP ngày 09/6/2005 về việc ban hành mẫu hướng dẫn xây dựng điều lệ mẫu HTX.

TLTK ĐỌC THÊM VẤN ĐỀ 1, 2, 3

1- Phạm Duy Nghĩa, Chuyên khảo Luật Kinh tế,

Nxb Đại học Quốc Gia Hà Nội, 2004.

2- Viện Nghiên cứu quản lý kinh tế Trung Ương,

Hỏi – đáp Luật Đầu tư, Luật Doanh nghiệp – Nxb

Tài Chính , 2006.

3- Luật gia Đặng Thiệu Minh - Luật Chứng Khoán

và 175 câu hỏi đáp, Nxb Lao động xã hội, 2007.

Trang 6

VẤN ĐỀ 4: PHÁ SẢN DN

* Kiến thức: Nắm được bản chất và điều kiện của

việc chấm dứt hoạt động doanh nghiệp thông qua phá sản.

- Trình bày được quy trình giải quyết yêu cầu phá sản một DN hay HTX.

* Kỹ năng: Vận dụng kiến thức pháp luật để yêu

cầu mở thủ tục phá sản đối với 1 DN hay HTX

- Vận dụng kiến thức của pháp luật về phá sản để giải quyết những tình huống liên quan đến lợi ích của doanh nghiệp, chủ nợ của DN và người lao động của DN khi doanh nghiệp chấm dứt hoạt động.

04/12/12

TÀI LIỆU THAM KHẢO VẤN ĐỀ 4

1- Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại, tập 2, Nxb Công An nhân dân, 2008

2- Luật Phá sản 2004.

3- Nghị quyết của Hội đồng Thẩm phán TAND Tối cao số 03/2005/NQ-HĐTP ngày 28/4/2005 hướng dẫn thi hành một số quy định của Luật Phá sản.

4- Nghị định 67/2006/NĐ-CP ngày 11/7/2006 Hướng dẫn áp dụng Luật Phá sản đối với doanh nghiệp đặc biệt và tổ chức hoạt động của tổ quản lý, thanh lý tài sản.

12

Trang 7

7- Nghị định 114/2008/NĐ-CP ngày 03/11/2008 về Hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Phá sản đối với doanh nghiệp hoạt động kinh doanh trong lĩnh vực bảo hiểm, chứng khoán và tài chính khác.

8- Nghị định 05/2010/NĐ-CP ngày 18/01/2010 về quy định

áp dụng Luật Phá sản đối với các tổ chức tín dụng

TLTK ĐỌC THÊM VẤN ĐỀ 4

Đề tài Thực trạng pháp luật về Phá sản và việc hoàn thiện môi trường kinh doanh pháp luật tại Việt Nam – PGS.TS Dương Đăng Huệ, ThS Nguyễn Thanh Tịnh và ctv – Vụ Pháp luật Dân sự - kinh tế - Bộ Tư Pháp, 2008.

Trang 8

VẤN ĐỀ 5: HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI

* Kiến thức: Nắm được những đặc điểm của hợp

đồng thương mại, vấn đề giao kết hợp đồng TM.

- Nắm được các biện pháp chế tài và các trường hợp miễn trách nhiệm.

- Hợp đồng vô hiệu và biện pháp xử lý Thời hạn khiếu nại và thời hiệu khởi kiện trong thương mại

* Kỹ năng: Soạn thảo hợp đồng thương mại chặt

chẽ Đối phó và giảm thiểu được những tranh chấp

có thể sảy ra.

1- Văn bản Luật Thương Mại 2005

2- Bộ Luật Dân sự 2005.

3- Sách: TS Nguyễn Ngọc Khánh - Chế định Hợp đồng trong Bộ Luật dân sự Việt Nam – Nxb Tư

Pháp, 2007

Trang 9

VẤN ĐỀ 6: GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TM

* Kiến thức: Nắm được những hình thức giải quyết

tranh chấp trong KDTM, ưu nhược điểm của từng hình thức.

* Kỹ năng: Lựa chọn được cơ quan giải quyết tranh

chấp phù hợp với thực tiễn của doanh nghiệp của từng tình huống cụ thể.

- Biết cách thực hiện những trình tự thủ tục tương ứng với hình thức giải quyết tranh chấp đã lựa chọn.

1- Văn bản Luật Trọng tài Thương Mại 2010

2- Bộ Luật Tố tụng Dân sự 2004.

3- Sách tham khảo: ThS Luật học Dương Văn Hậu,

Trọng tài thương mại Việt Nam trong tiến trình đổi mới, Nxb Chính trị Quốc Gia, 1999

4- ThS Luật học Đào Văn Hội, Giải quyết tranh chấp kinh tế bằng Tòa Án, Nxb Chính trị Quốc Gia,

1999

Trang 10

MỘT SỐ WEBSITE CẦN TRA CỨU

- www.na.gov.vn/ (Website của Quốc Hội)

PHÂN BỔ THỜI GIAN

Lý thuyết

Bài tập

Thảo luận Giới thiệu 2

Trang 11

Trọng số (%)

1 Tham gia học trên lớp (TGH):

chuẩn bị bài tốt, tích cực thảo luận,

hoạt động nhóm…

Quan sát, điểm danh

20%

2 Tự nghiên cứu: (TNC): hoàn thành

nhiệm vụ giảng viên giao Bài kiểm

tra giữa kỳ (cuối kỳ).

Chấm báo cáo, bài tập

Chủ thể kinh doanh

Trang 12

Được biết đến ở các nước tư bản vào những năm đầu thế kỷ XX Với nội dung gồm:

- Luật thương mại,

- Luật lao động,

- Luật điều chỉnh sở hữu công nghiệp;

- Và một số chế định, quy phạm của Luật dân sự.

I.1- Theo quan điểm truyền thống

I- QUAN NIỆM VỀ LUẬT KINH TẾ

Luật kinh tế ở các nước XHCN ra đời sau CM Tháng 10 Nga với hình thức sở hữu XHCN về tư liệu SX là cơ sởcủa nền kinh tế quốc dân XHCN

Du nhập vào Việt Nam vào những năm 60 TK XX, với những điều kiện kinh tế, chính trị, xã hội cơ bản giống với Liên Xô và các nước Đông Âu, vì vậy Luật Kinh tế Việt Nam bắt nguồn từ Liên xô với bản chất là nền kinh tếKHH tập trung lấy sở hữu toàn dân làm nền tảng của nền kinh tế

I- QUAN NIỆM VỀ LUẬT KINH TẾ I.1- Theo quan điểm truyền thống

Trang 13

Luật Kinh tế được định nghĩa là “ngành luật độc lập, bao gồm tất cả các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành, điều chỉnh các quan hệ phát sinh trong quá trình quản lý kinh tế và quá trình SXKD giữa các cơ quan quản lý kinh tế của nhà nước với nhau, với các tổ chức kinh tế XHCN và giữa các tổ chức kinh tế XHCN với nhau nhằm xây dựng và

thực hiện kế hoạch của Nhà nước" (Giáo trình luật kinh tế của Liên Xô)

I.1- Theo quan điểm truyền thống

Đối tượng điều chỉnh:2 nhóm quan hệ

* Nhóm quan hệ kinh tế mang tính chất mệnh lệnh

+ Giao vốn, cấp phát vốn đối với các tổ chức k.tế

+ Giao chỉ tiêu kế hoạch

Trang 14

Xuất hiện nhiều quan điểm mới:

- Bỏ Luật kinh tế và để Luật dân sự điều chỉnh

- Vẫn để Luật kinh tế nhưng phải hoàn thiện.

Chấp nhận quan điểm nào, tại sao?

Luật kinh tế là tổng thể các quy phạm pháp luật được nhà nước ban hành hoặc thừa nhận, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình

tổ chức, quản lý và hoạt động SX – KD giữa các

DN với nhau và với các cơ quan quản lý nhà nước.

I.1- Trong điều kiện kinh tế thị trường

Luật thương mại ra đời và tồn tại ở các nước theo

hệ thống pháp luật châu Âu Lục địa, cùng với luật dân sự điều chỉnh các quan hệ tài sản mang tính chất hàng hóa tiền tệ.

Khởi thủy là luật của thương nhân, điều chỉnh các quan hệ mua bán trên thị trường.

Kinh tế càng phát triển, quan niệm hành vi thương mại ngày càng mở rộng gồm đầu tư, sản xuất, trao đổi, cung ứng dịch vụ nhằm mục đích sinh lời.

II- QUAN NIỆM VỀ LUẬT THƯƠNG MẠI

Trang 15

Sự du nhập của Luật thương mại vào Việt Nam

- Thời kỳ phong kiến và ảnh hưởng của thương mại Trung Hoa

- Thời kỳ Pháp thuộc và ba đạo luật về thương mại

- Thời kỳ đổi mới với việc ban hành LTM 1997 Luật thương mại điều chỉnh các hành vi thương mại, là luật của thương nhân.

- Khái niệm hành vi thương mại?

Khái niệm hành vi thương mại: LTM các nước không

định nghĩa về hành vi thương mại mà đa phần là liệt kê danh sách các hành vi thương mại

Có thể đưa ra quan niệm “Hành vi TM là hành vi của

thương nhân nhằm mục đích kinh doanh vì lợi nhuận”

LTM 1997 Việt Nam định nghĩa “Hành vi thương mại làhành vi của thương nhân trong hoạt động thương mại làm phát sinh quyền và nghĩa vụ giữa các thương nhân với nhau hoặc giữa thương nhân với các bên có liên quan”

Trang 16

Có ba loại hành vi thương mại:

- Hành vi thương mại thuần túy: là những hành vi có tính

chất thương mại

- Hành vi thương mại phụ thuộc: là những hành vi có bản

chất dân sự nhưng do thương nhân thực hiện theo nhu cầu nghề nghiệp hay nhân lúc hành nghề

- Hành vi hỗn hợp: là hành vi thương mại đối với chủ thể

này nhưng lại là hành vi dân sự đối với chủ thể kia

* Hành vi thương mại thuần túy : Gồm 14 hành vi

thương mại (theo LTM 1997)

- Mua bán hàng hóa - Dịch vụ GNHH

- Đại diện trong TM - Dịch vụ GĐHH

- Môi giới trong TM - Khuyến mại

- Ủy thác MBHH - Quảng cáo trong TM

- Đại lý MBHH - Trưng bày, GThiệu HH

- Gia công trong TM - Hội chợ - triễn lãm TM

- Đấu giá hàng hóa - Đấu thầu hàng hóa

Trang 17

* Luật thương mại VN năm 1997

Hàng hóa gồm máy móc, thiết bị, nguyên liệu, nhiên liệu, vật liệu, hàng tiêu dùng, các động sản khác được lưu thông trên thị trường, nhà ở dùng để kinh doanh dưới hình thức cho thuê, mua, bán.

* Liên hệ quan niệm về thương mại trong BTA:

- Thương mại hàng hóa

- Thương mại sở hữu trí tuệ

- Thương mại dịch vụ

- Thương mại đầu tư

* Hoạt động thương mại trong Pháp lệnh TTTM 2003: bao gồm MBHH, cung ứng dịch vụ, phân phối, đại diện, đại lý thương mại; ký gởi; thuê, cho thuê; thuê mua; XD;

tư vấn; kỹ thuật; li-xăng; đầu tư; tài chính; ngan hàng; bảo hiểm; thăm dò, khai khác;vận chuyển hàng hóa, hành khách bằng đường hàng không, đường biển, đường sắt, đường bộ và các hành vi thương mại khác theo quy định của pháp luật”

* Luật thương mại VN năm 2005: Hoạt động thương mại là hoạt động nhằm mục đích sinh lời, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác”

Trang 18

Xuất hiện cuối Thế kỷ 20 trên các tài liệu nghiên cứu và giảng dạy pháp lý.

Ở Liên bang Nga, Luật Kinh doanh được hiểu là

“Tổng thể các quy phạm pháp luật, điều chỉnh các quan hệ kinh doanh và các quan hệ xã hội khác liên quan mật thiết với quan hệ kinh doanh, trong

đó có các quan hệ trong lĩnh vực quản lý nhà nước đối với hoạt động kinh doanh nhằm bảo đảm lợi ích của nhà nước và của xã hội”.

III- QUAN NIỆM VỀ LUẬT KINH DOANH

Ở Việt Nam, theo PGS.TS Lê Hồng Hạnh :”Luật kinh doanh điều chỉnh các quan hệ gắn liền với hoạt động sản xuất kinh doanh”

Theo PGS.TS Dương Đăng Huệ, cho rằng nội dung của kinh doanh có bốn bộ phận cơ bản cấu thành: pháp luật về các loại hình doanh nghiệp; pháp luật

về hành vi kinh doanh; pháp luật về vỡ nợ, phá sản; pháp luật vê cơ quan tài phán trong kinh doanh.

III- QUAN NIỆM VỀ LUẬT KINH DOANH

Trang 19

Ở một phương diện nào đó thì Luật kinh tế, luật thương mại hay luật kinh doanh được sử dụng như những khái niệm cùng loại – đều là ngành luật điều chỉnh các quan hệ xã hội trong lĩnh vực kinh tế, thương mại hoặc kinh doanh tại một quốc gia nào

đó, trong một giai đoạn lịch sử nào đó Tuy nhiên, tùy thuộc vào cách thức và mức độ can thiệp của nhà nước vào hoạt động nói trên mà trong nội dung của chúng cũng có những điểm khác nhau.

TÓM LẠI

IV ĐỐI TƯỢNG VÀ PHƯƠNG PHÁP ĐIỀU CHỈNH

1 Đối tượng điều chỉnh

Điều chỉnh ba nhóm quan hệ:

- Quan hệ giữa các chủ thể kinh doanh phát sinh trực tiếp trong quá trình SXKD => thông qua hợp đồng, là quan hệ tài sản, bình đẳng.

- Quan hệ giữa cơ quan quản lý nhà nước về kinh

tế với các chủ thể kinh doanh: không bình đẳng

- Quan hệ giữa các đơn vị nội bộ trong một chủ thể kinh doanh.

Trang 20

- Phương pháp mệnh lệnh: ngày càng thu hẹp,

điều chỉnh quan hệ trong quá trình hình thành hoặc chấm dứt hoạt động của DN.

- Phương pháp bình đẳng (thỏa thuận, định đoạt)

giữa các chủ thể kinh doanh

- Phương pháp gợi ý, hướng dẫn: điều chỉnh các

quan hệ đầu tư khi đầu tư vào những lĩnh vực, địa bàn nhà nước khuyến khích đầu tư.

2- Phương pháp điều chỉnh

V- KHÁI NIỆM - ĐẶC ĐIỂM CHỦ THỂ KINH DOANH

1 Khái niệm:

Theo khoản 2, điều 4 LDN: “Kinh doanh là việc thực hiện liên tục một hoặc tất cả các công đoạn của quá trình đầu tư từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc cung ứng dịch trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi"

Chủ thể là thuật ngữ để chỉ các cá nhân, tổ chức, theo qui định của pháp luật, tham gia vào các quan

hệ pháp luật để thực hiện các nội dung của qui phạm pháp luật tương ứng.

Trang 21

Chủ thể của luật kinh doanh là những cá nhân, tổ chức tham gia trong quá trình kinh doanh, gồm:

- Có năng lực pháp luật và hành vi dân sự đầy đủ;

- Không rơi vào trường hợp bị hạn chế hoặc bị cấm kinh doanh;

- Phải ĐKKD.

CHỦ THỂ LÀ CÁ NHÂN

Trang 22

Pháp nhân là con người giả định gắn cho những tổ chức hội đủ các điều kiện luật định để trở thành chủ thể tham gia vào một số quan hệ pháp luật do Nhà nước qui định.

Điều 84 BLDS năm 2005, những điều kiện để tổ chức trở thành pháp nhân là :

Pháp nhân thực hiện giao dịch thông qua:

* Người đại diện theo pháp luật của pháp nhân:

là người được bổ nhiệm hoặc được chọn đứng đầu pháp nhân (Chủ tịch HĐQT, Hội đồng thành viên, Gíam đốc,…), hành vi người này đương nhiên phát sinh quyền, nghĩa vụ pháp lý cho pháp nhân.

*Người đại diện theo ủy quyền của pháp nhân: là

người được người đại diện theo pháp luật ủy quyền

để qua đó hành vi của người này phát sinh quyền

và nghĩa vụ pháp lý cho pháp nhân

CHỦ THỂ LÀ PHÁP NHÂN

Trang 23

Đó là các tổ chức không hội đủ các điều kiện để trở thành pháp nhân

Các tổ chức này không được coi là có tài sản riêng nên trong giao dịch, khi phát sinh trách nhiệm

về tài sản, nguồn tài sản được dùng để giải quyết là tài sản của cơ quan chủ quản của tổ chức này hoặc tài sản của các thành viên góp vào tổ chức và cả tài sản riêng của các thành viên có liên quan

CHỦ THỂ LÀ KHÔNG PHẢI LÀ PHÁP NHÂN

Hộ gia đình kinh doanh được gọi là “hộ kinh doanh”gồm những thành viên trong gia đình góp tài sản, công sức để hoạt động kinh tế chung trong các lĩnh vực sản xuất, kinh doanh do pháp luật qui định.

Hộ gia đình xuất hiện với tư cách chủ thể và phải chịu trách nhiệm bằng tài sản của cả hộ Nếu tài sản chung của hộ giải quyết không đủ thì các thành viên phải chịu trách nhiệm liên đới bằng tài sản của mình Ngươì đại diện của hộ trong trường hợp nầy

là chủ hộ hoặc người được chủ hộ ủy quyền

CHỦ THỂ LÀ HỘ GIA ĐÌNH

Trang 24

Điều 6 Luật thương mại 2005, thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh.

Để được gọi là thương nhân, phải hội đủ các điều kiện sau:

- Chủ thể : có thể là cá nhân hoặc các tổ chức kinh

tế được thành lập hợp pháp.

- Tham gia hoạt động thương mại

- Hoạt động một cách độc lập, thường xuyên

- Thực hiện việc đăng ký kinh doanh

CHỦ THỂ LÀ THƯƠNG NHÂN

V- KHÁI NIỆM - ĐẶC ĐIỂM CHỦ THỂ KINH DOANH

Doanh nghiệp: là tổ chức kinh tế có tên riêng, có

tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được ĐKKD theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực

hiện các hoạt động kinh doanh (khoản 1, điều 4 LDN)

2 Đặc điểm chủ thể kinh doanh

- Phải được thành lập và đăng ký hợp pháp.

- Phải có tài sản riêng

- Phải có chức năng kinh doanh.

Trang 25

3- Phân loại chủ thể kinh doanh

* Căn cứ vào hình thức sở hữu

- Những chủ thể KD thuộc sở hữu nhà nước

- Những chủ thể kinh doanh thuộc sở hữu cá nhân

- Những chủ thể kinh doanh thuộc sở hữu tập thể

- Những chủ thể kinh doanh thuộc sở hữu chung

+ Sở hữu chung hợp nhất (điều 217 BLDS)

+ Sở hữu chung theo phần (điều 216 BLDS)

* Căn cứ vào tư cách pháp lý và chế độ trách nhiệm

- Chủ thể kinh doanh có tư cách pháp nhân

- Chủ thể kinh doanh không có tư cách pháp nhân

Đặc trưng chủ yếu của chủ thể kinh doanh có tư cách pháp nhân là chủ sở hữu chịu trách nhiệm hữu hạn đối với các khoản nợ

Đặc trưng chủ yếu của chủ thể kinh doanh không

có tư cách pháp nhân là chủ sở hữu chịu trách nhiệm vô hạn đối với các khoản nợ

Trách nhiệm hữu hạn hay vô hạn chỉ quan tâm khi nào có liên quan đến vấn đề phá sản

2.3- Căn cứ vào phương thức đầu tư vốn

- Chủ thể kinh doanh 1 chủ

- Chủ thể kinh doanh nhiều chủ

Trang 26

Vấn đề 1

Quy trình thành lập các loại hình doanh nghiệp,

hộ kinh doanh, HTX

1.1- QUÁ TRÌNH HÌNH THÀNH VÀ PHÁT TRIỂN LUẬT DOANH NGHIỆP

Năm 1990 Chính phủ ban hành 2 văn bản luật:

Trang 27

- Công ty TNHH một thành viên

- Công ty hợp danh

Tại kỳ họp thứ 5 quốc hội khóa X ngày 12/6/1999 Quốc hội thông qua Luật Doanh nghiệp, có hiệu lực thi hành từ ngày 01/01/2000 Theo đó, Luật điều chỉnh các loại hình doanh nghiệp:

- Công ty TNHH 2 thành viên trở lên.

- Công ty cổ phần

- Doanh nghiệp tư nhân

Ngày 29-11-2005 Quốc hội khóa 11 kỳ họp thứ 8

đã thông qua Luật Doanh nghiệp chung áp dụng cho tất cả các loại hình doanh nghiệp.

Luật Doanh nghiệp chung có hiệu lực thi hành từ ngày 01-7-2006, thay thế cho Luật Doanh nghiệp

1999, Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003 (trừ trường hợp quy định tại khoản 2 điều 166 luật này), Luật quy định về tổ chức quản lý và hoạt động của doanh nghiệp tại Luật Đầu tư nước ngoài ở Việt Nam 1996, sửa đổi bổ sung năm 2000.

Trang 28

+ Vốn pháp định là mức vốn tối thiểu phải có để thành lập doanh nghiệp do pháp luật quy định đối với từng ngành nghề (Khoản 7 điều 4 LDN 2005)

1.2- THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP

1.2.1.- Điều kiện thành lập doanh nghiệp

1.2- THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP

1.2.1 Điều kiện thành lập doanh nghiệp

1- Vốn

Phân biệt vốn điều lệ, vốn pháp định

* Tài sản góp vốn: (khoản 4, điều 4 Luật DN)

* Phân biệt giữa tài sản góp vốn và phần vốn góp là hai tài sản độc lập, thuộc về hai sản nghiệp của hai chủ thể khác nhau.

* Định giá tài sản góp vốn: có những phương thức định

giá nào, ý nghĩa của việc định giá? (điều 30 LDN)

* Chuyển giao tài sản góp vốn cho công ty? (điều 29

LDN)

Trang 29

2- Về tư cách pháp lý của người thành lập DN

Điều 13 khoản 1, 2 LDN 2005

Điều 12, 14 Nghị định 102/2010/NĐ-CP

Xem thêm một số quy định của luật cán bộ công chức 2008.

- Ai có quyền thành lập DN, quản lý doanh nghiệp?

- Ai có quyền góp vốn vào doanh nghiệp ?

Điều 13 khoản 3, 4 LDN 2005

Điều 13 Nghị định 102/2010/NĐ-CP

* Khác gì so với Luật DN 1999 ?

3- Ngành nghề kinh doanh

- Nhóm ngành nghề kinh doanh bị cấm: là những ngành nghề không được đầu tư, sản xuất, tiêu thụ sản phẩm hoặc cung ứng dịch vụ vì khi kinh doanh các ngành nghề này có thể gây hại cho xã hội

(khoản 3 điều 7 LDN, điều 7 Nghị định 102/2010/NĐ-CP danh mục ngành nghề KD bị cấm)

Nghị định 59/2006/NĐ-CP ngày 12/6/2006 Quy định chi tiết Luật thương mại về hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế KD và KD có điều kiện.

Trang 30

3- Ngành nghề kinh doanh

Chứng chỉ hành nghề là văn bản mà cơ quan nhà nước cóthẩm quyền của V.Nam hoặc hiệp hội nghề nghiệp được Nhà nước uỷquyền cấp cho cánhân có đủtrình độchuyên môn vàkinh nghiệm nghềnghiệp vềmột ngành, nghềnhất định

- Nhóm ngành nghề kinh doanh khác

Chứng chỉhành nghề được cấp ở nước ngoài không có hiệu lực thi hành tại Việt Nam, trừ trường hợp pháp luật chuyên ngành hoặc Điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên có quy định khác (K1, Đ9 NĐ102)

Mỗi cá nhân chỉ được sử dụng chứng chỉhành nghề để đăng

ký kinh doanh ở một doanh nghiệp

Trang 31

4- Trụ sở, địa chỉ, tên gọi của doanh nghiệp

- Tên DN: ( điều 31-34 LDN; điều 13-16 NĐ 43)

5- Đăng báo công bố

Sự ra đời của một DN phải trải qua 2 bước

- Bước 1: nhà đầu tư ra quyết định đầu tư (Hợp đồng trước ĐKKD - điều 14 LDN)

- Bước 2: thành lập doanh nghiệp.

62

Trang 32

1.2.2 Thủ tục thành lập doanh nghiệp

* Bước chuẩn bị hồ sơ gồm:

- Giấy đề nghị ĐKDN (mẫu theo quy định của Bộ Kế

hoạch và Đầu tư ) (Khoản 3 điều 6 NĐ 43)

- Dự thảo điều lệ (điều 22 Luật DN 2005)

- Danh sách thành viên/cổ đông sáng lập (mẫu)

- Cơ quan ĐKKD: cấp tỉnh, cấp huyện (Đ9, NĐ43)

- Hồ sơ hợp lệ (khoản 3, điều 4 LDN)

- Trách nhiệm của người thành lập DN? của cơ quan ĐKKD? (điều 15 LDN; điều 4 NĐ 43/2010/NĐ-CP)

* Bước cấp giấy chứng nhận ĐKKD: 5 điều kiện để cấp

- Ngành nghề không bị cấm

- Tên được đặt đúng quy định

- Địa chỉ, trụ sở chính rõ ràng và ở Việt Nam

- Hồ sơ ĐKDN hợp lệ

- Đã nộp đủ lệ phí ĐKDN (Điều 24 LDN)

04/12/12 Bài giảng Luật kinh doanh - ThS Hoàng Thu Thủy

Trang 33

* Thời hạn cấp giấy chứng nhận ĐKKD: 5 ngày làm

việc kể từ ngày nhận hồ sơ hợp lệ (Điều 28 NĐ 43)

* Ý nghĩa của giấy chứng nhận ĐKKD?

* Giá trị pháp lý của giấy chứng nhận ĐKKD?

* Bước đăng báo công bố

Trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận ĐKDN, DN phải đăng trên mạng thông tin DN của cơ quan ĐKKD hoặc một trong các loại tờ báo viết hoặc báo điện tử trong 3 số liên tiếp với các nội dung được quy định tại điều 28 LDN.

Trang 34

* Quy định 8 trường hợp thu hồi giấy CNĐKKD

(Điều 165, khoản 2, LDN, Điểm g khoản 1 điều 93 Luật quản lý thuế; điều 60 NĐ 43)

- Nội dung kê khai trong hồ sơ đăng ký là giả mạo;

- DN do những người bị cấm thành lập;

- Không đăng ký mã số thuế trong thời hạn 1 năm;

- Không hoạt động tại trụ sở đăng ký trong 6 tháng liền

- Không báo cáo về hoạt động KD trong 12 tháng liền;

- Ngừng hoạt động KD 1 năm liền mà không báo cáo;

- Không gửi báo cáo theo quy định;

- KD ngành nghề bị cấm.

1.3- QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ CƠ BẢN CỦA CÁC LOẠI HÌNH THEO LUẬT DN

1.3.1- Quyền cơ bản: (theo điều 8 luật DN)

- Quyền tự do kinh doanh

- Quyền lựa chọn hình thức kinh doanh

- Quyền bình đẳng

- Quyền sở hữu tài sản

- Quyền từ chối

- Quyền khác: VD tạm ngưng kinh doanh

Trang 35

1.3.2- Nghĩa vụ cơ bản (điều 9 luật DN2005)

- Hoạt động kinh doanh theo đúng các ngành nghề đã đăng ký trong giấy CNĐKKD; bảo đảm điều kiện KD theo quy định của pháp luật khi KD ngành nghề kinh doanh có điều kiện

- Lập sổ kế toán, ghi chép sổ kế toán, hóa đơn, chứng từ vàlập báo cáo tài chính trung thực, chính xác, đúng t/hạn

- Đăng ký mã số thuế, kê khai thuế, nộp thuế và thực hiện các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật

- Bảo đảm quyền, lợi ích của người LĐ theo quy định của pháp luật về LĐ; thực hiện chế độ bảo hiểm xã hội, bảo hiểm

y tế và bảo hiểm khác cho NLĐ theo quy định của pháp luật

về bảo hiểm

1.3- QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ CƠ BẢN CỦA CÁC LOẠI HÌNH DN THEO LUẬT DN

1.3.2- Nghĩa vụ cơ bản (điều 9 luật DN2005)

- Bảo đảm và chịu trách nhiệm về chất lượng hàng hóa, dịch

vụ theo tiêu chuẩn đã đăng ký hoặc công bố

- Thực hiện chế độ thống kê theo quy định của pháp luật vềthống kê; định kỳ báo cáo đầy đủ các thông tin về doanh nghiệp với cơ quan nhà nước có thẩm quyền theo mẫu quy định; Khi phát hiện các thông tin đã kê khai hoặc báo cáo thiếu chính xác, chưa đầy đủ thì phải kịp thời sửa đổi, bổ sung các thông tin đó

- Tuân thủ quy định của pluật về quốc phòng, an ninh, trật tự,

an toàn xã hội, bảo vệ tài nguyên, môi trường, bảo vệ di tích lịch sử, văn hóa và danh lam thắng cảnh

- Các nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật

1.3- QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ CƠ BẢN CỦA CÁC LOẠI HÌNH DN THEO LUẬT DN

Trang 36

1.4- Đăng ký kinh doanh Hộ kinh doanh: (Điều 52 NĐ 43/2010/NĐ-CP)

- Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh hộ kinh doanh (mẫu sẵn)

- Bản sao Giấy chứng minh nhân dân

- Chứng chỉ hành nghề (nếu có)

- Văn bản xác nhận vốn pháp định của cơ quan, tổ chức cóthẩm quyền (nếu có)

Nơi gửi: Cơ quan ĐKKD cấp Huyện

Thời hạn cấp giấy CNĐKKD: 5 ngày làm việc (trường hợp hồ sơ hợp lệ)

1.5- Thành lập HTX: (Đ10-16 Luật + NĐ 87)

Bước 1: Chuẩn bị thành lập (Điều 10)

Sáng lập viên báo cáo bằng văn bản với UBND cấp xã nơi dự định đặt trụ sở chính của hợp tác xã

về việc thành lập, địa điểm đóng trụ sở, phương hướng sản xuất, kinh doanh và kế hoạch hoạt động của hợp tác xã.

Sáng lập viên tuyên truyền, vận động những người

có nhu cầu gia nhập HTX tham gia.

Trang 37

1.5- Thành lập HTX:

- Bước 2: Tổ chức HN thành lập

+ Thành phần: Sáng lập viên và những người có nhu cầu tham gia HTX

+ Nội dung: thảo luận phương hướng sản xuất, kinh doanh;

kế hoạch hoạt động; dự thảo Điều lệ và thông qua điều lệ, nội quy HTX; tên, biểu tượng (nếu có) của hợp tác xã và lập danh sách xã viên (7 xã viên trở lên)

Quyết định thành lập riêng hay không thành lập riêng bộmáy quản lý và bộ máy điều hành hợp tác xã

Bầu Ban kiểm soát và Trưởng Ban kiểm soát trong số thành viên của Ban kiểm soát

Thông qua biên bản hội nghị thành lập hợp tác xã

+ Đơn ĐKKD theo mẫu của Bộ KHĐT quy định

+ Số lượng xã viên, danh sách BQT và BKS hoặc danh sách HTX thành viên, HĐQT đối với liên hiệp HTX

+ Biên bản đã thông qua tại Hội nghị thành lập HTX

Trình tự và thủ tục đăng ký được quy định tại NĐ 87/2005/NĐ-CP ngày 11/7/2005 của CP về ĐKKD của HTX

Cơ quan ĐKKD cấp giấy chứng nhận ĐKKD cho HTX trong thời hạn 15 ngày làm việc kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ

Trang 38

VẤN ĐỀ 2BẢN CHẤT PHÁP LÝ CỦA CÁC LOẠI HÌNH DOANH NGHIỆP; HỘ KINH DOANH;

HỢP TÁC XÃ

2.1- NGHIÊN CỨU CÁC LOẠI HÌNH DOANH NGHIỆP THEO LUẬT DN

2.1.1- Địa vị pháp lý của công ty

2.1.1.1- Khái niệm chung và các loại hình công ty

1- Khái niệm và đặc điểm:

=> Đặc điểm

- Là sự liên kết của nhiều cá nhân, pháp nhân;

- Được thành lập thông qua một sự kiện pháp lý, có thể là hợp đồng, điều lệ hoặc quy chế hoạt động của công ty;

- Được thành lập nhằm thực hiện mục đích chung

Bài giảng Luật kinh doanh - ThS Hoàng Thu Thủy

Trang 39

Công ty đối nhân Công ty đối vốn

công ty

hợp danh

công ty hợp vốn đơn giản

công ty

2.1- NGHIÊN CỨU CÁC LOẠI HÌNH DOANH NGHIỆP THEO LUẬT DN

2- Các loại hình công ty kinh doanh

•Công ty đối nhân là loại công ty mà trong đó các thành viên thường quen biết nhau, do tín nhiệm nhau để cùng kinh doanh kiếm lời

Đặc điểm cơ bản là không có sự tách bạch giữa tài sản cá nhân các thành viên và tài sản công ty

- Công ty hợp danh (hợp danh thông thường General

Partnership): là loại công ty trong đó có tất cả các thành

viên đều cùng nhau tiến hành các hoạt động kinh doanh vàcùng chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ của công ty

- Công ty hợp vốn đơn giản (hợp danh hữu hạn Limited

partnership): là loại công ty có ít nhất 1 thành viên chịu

trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ của công ty, các thành viên khác chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong số vốn góp vào công ty

Trang 40

•Công ty đối vốn: là tổ chức kinh doanh trong đó

các thành viên thường không quen biết nhau, việc thành lập công ty không quan tâm đến nhân thân người góp vốn mà chỉ quan tâm đến phần vốn góp

Đặc điểm quan trọng của loại hình công ty này là công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của công ty, các thành viên trong công ty chỉ chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ của công ty trong phạm vi phần vốn đã góp vào công ty

2.1.2- Công ty TNHH từ hai thành viên trở lên

1- Khái niệm, đặc điểm: điều 38 LDN

* Thành viên có thể là tổ chức, cá nhân => các khả năng kết hợp liên quan đến quản lý:

- Tất cả các thành viên đều là cá nhân ?

- Có cả thành viên là cá nhân và thành viên là tổ chức?

* Không được phát hành cổ phiếu

Định dạng
Số trang	124
Dung lượng	0,98 MB

bài giảng luật kinh doanh

Ai cĩ quyền gĩp vốn vào doanh nghiệp?

Ký kết, nội dung của hợp đồng KDTM