Bài thu hoạch hồ sơ LS.TV 18

Bài thu hoạch hồ sơ LS.TV 18 Kỹ năng đại diện ngoài tố tụng, tham gia giải quyết tranh chấp ngoài toà án và cung cấp dịch vụ pháp lý khác

II CÁC VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CỦA QUAN HỆ TRANH CHẤP GIỮACÔNG TY NM VÀ CÔNG TY TL; VBPL ÁP DỤNG ĐỂ GIẢI QUYẾTVỤ

VIỆC……….6

III ĐÁNH GIÁ VỊ THẾ CỦA CÁC BÊN 6

IV DỰ THẢO PHƯƠNG ÁN HOÀ GIẢI CHO KHÁCH HÀNG 8

V NHẬN XÉT VAI DIỄN 12

1 Hoà Giải Viên 1 12

2 Hoà Giải Viên 2 13

3 Đại diện Công ty TL 13

4 Luật sư 1 bảo vệ Công ty TL 14

5 Luật sư 2 bảo vệ Công ty TL 14

6 Đại diện Công ty NM 15

7 Luật sư 1 bảo vệ Công ty NM 16

8 Luật sư 2 bảo vệ Công ty NM 16

I TÓM TẮT NỘI DUNG VỤ TRANH CHẤP

Ngày 31/10/2018, Công ty TL và Công ty NM ký kết Hợp đồng kinh tế số

137/QT-NM/2018 (sau đây gọi là Hợp đồng kinh tế), cụ thể:- NM cung cấp cho TL Hệ thống thiết bị nội soi, thiết bị đảm bảo mới 100%,cụ thể: Hệ thống phẫu thuật nội soi thần kinh tuyến yên, sàn sọ, bộ dụng cụ cột

sống, cổ, thắt lưng (thế hệ Full HD) của hãng Karl Storz - Đức.- Giá trị hợp đồng là : 4.050.000.000 đồng (Bốn tỷ không trăm năm mươi

triệu đồng) đã bao gồm thuế giá trị gia tăng (VAT), chi phí vận chuyển, lắp đặt

đến Bệnh viện Quân y 105 và giá này không thay đổi trong suốt quá trình thựchiện hợp đồng

- Thời gian bàn giao và lắp đặt hàng hóa: Trong vòng 06-08 tuần kể từ ngày

nhận được tiền tạm ứng đợt 1 của Công ty TL

- Thanh toán:+ Lần 1: TL tạm ứng cho NM số tiền tương đương với 50% giá trị hợp đồng

là 2.025.000.000 đồng (Hai tỷ không trăm hai mươi lăm triệu đồng) trong vòng

10 ngày kể từ ngày ký kết Hợp đồng kinh tế này.Trong vòng 03 ngày kể từ ngày ký kết hợp đồng và tại thời điểm trước khitạm ứng, NM sẽ cung cấp 01 bảo lãnh tạm ứng có giá trị 50% giá trị hợp đồng

do ngân hàng hoạt động tại Việt Nam phát hành (thời hạn bảo lãnh là 45 ngày

kể từ ngày phát hành).

+ Lần 2: TL thanh toán cho NM số tiền còn lại là 2.025.000.000 đồng (Hai

tỷ, không trăm hai mươi lăm triệu đồng) trong vòng 15 ngày sau khi ký biên bản

bàn giao và nghiệm thu hàng hóa với BV Quân y 105Trước khi giao hàng TL cung cấp cho NM 01 thư bảo lãnh thanh toán vôđiều kiện, không hủy ngang có giá trị bằng 50% giá trị hợp đồng do ngân hànghoạt động tại Việt Nam phát hành (thời hạn bảo lãnh là 45 ngày kể từ ngày pháthành)

- Phạt vi phạm+ Đối với TL

TL thanh toán chậm thì phải chịu lãi chậm thanh toán với lãi suất0,5%/ngày cho số tiền chậm thanh toán nhưng tổng số lãi lũy kế không quá 7%giá trị hợp đồng

Nếu quá thời hạn nhận hàng theo thông báo giao hàng của NM 15 ngày,mà TL không nhận thì từ ngày chậm nhận hàng thứ 20 trở đi, TL phải chịu phạt0,5% tổng giá trị hợp đồng cho mỗi ngày nhận chậm hàng, nhưng không quá 15

ngày tiếp theo Nếu chậm nhận hàng quá 15 ngày tiếp theo nêu trên thì NM cóquyền đơn phương chấm dứt hợp đồng và TL phải chịu phạt 7% tổng giá trị hợpđồng Số tiền phạt này sẽ được khấu trừ vào số tiền tạm ứng.

+ Đối với NM

NM giao hàng chậm sẽ phải thông báo bằng văn bản nêu rõ nguyên nhânvà cam kết thời gian giao hàng đồng thời chịu phạt 0,5% tổng giá trị hợp đồngcho mỗi ngày giao chậm nhưng không quá 15 ngày

Nếu quá 15 ngày nêu trên, TL có quyền hủy bỏ hợp đồng và yêu cầu NMbồi thường thiệt hại 7% giá trị hợp đồng đã ký

Ngày 19/11/2018, NM đã nhận số tiền tiền tạm ứng theo Phiếu báo có củaNgân hàng Techcombank

Ngày 22/11/2018, Ngân hàng Techcombank ban hành văn bản bảo lãnhtiền ứng trước số BA 00120870 gửi cho TL Theo đó, Ngân hàng Techcombank- Bên nhận bảo lãnh với giá trị 2.025.000.000 đồng (Hai tỷ, không trăm haimươi lăm triệu đồng) để bảo lãnh cho nghĩa vụ hoàn trả tiền ứng trước của NM -Bên được bảo lãnh đối với

Hợp đồng kinh tế ngày 31/10/2018 và bà Đỗ Thị Thủy đã nhận được bảngốc ngày 23/11/2018

Ngày 26/12/2018, NM ban hành công văn số 137-HDKT/CV/2018 vềviệc thông báo giao hàng Nội dung: yêu cầu TL bố trí nhân sự tiếp nhận lô hàngvà cung cấp cho NM 01 thư bảo lãnh thanh ngay khi nhận được thông báo giaohàng và trước khi giao hàng

Ngày 27/12/2018, Ngân hàng SCB chi nhánh TL phát hành thư bảo lãnhsố 0046414 về việc bảo lãnh thanh toán gửi cho NM

Ngày 04/01/2019 và ngày 24/01/2019, 02 bên tiến hành lập Biên bản bàngiao thiết bị và xác nhận NM đã bàn giao toàn bộ thiết bị, hướng dẫn sử dụng,hướng dẫn các quy tắc an toàn khi vận hành

Ngày 15/2/2019, công ty TL có thông báo công ty NM về việc quá thờihạn giao hàng của hợp đồng số 137/QT-NM/2018 Cụ thể công ty NM đã chậmgiao hàng 30 ngày kể từ ngày 16/102019, đối với các thiết bị còn thiếu Căn cứđiều khoản trong hợp đồng, công ty TL áp dụng điều khoản chậm giao hàng tốiđa là 15 ngày, công ty NM phải chịu số tiền phạt: 0,5% x tổng giá trị hợp đồng xsố ngày chậm giao hàng Số tiền là: 0,5% x 4.050.000.000 x 15 = 303.750.000đồng Việc giao hàng chậm của công ty NM đã gây tổn thất rất lớn cho công tyTL các chi phí tài chính về gia hạn bảo lãnh thực hiện hợp đồng, gia hạn bảolãnh tiền tạm ứng, chịu chi phí chịu phạt theo hợp đồng ký kết với chủ đầu tư,gia tăng lãi vay ngân hàng từ nguồn vốn vay và mất uy tín với chủ đầu tư Ngân

hàng SCB sẽ không thanh toán cho công ty NM theo thư bảo lãnh thanh toáncho đến khi công ty NM giao đủ hàng và sau khi trừ đi các chi phí phát sinh dogiao hàng chậm và chi phi phạt giao chậm hàng.

Ngày 7/3/2019, công ty NM có thông báo về việc giao hàng còn thiếu vớithời gian giao hàng dự kiến là 14h ngày 11/3/2019 và yêu cầu công ty TL thanhtoán 50% giá trị hợp đồng còn lại

Ngày 8/3/2019, công ty NM có gửi công văn cho công ty TL về việc giaohàng và tính phạt hợp đồng Theo đó, số hàng còn thiếu có tổng giá trị là328.700.000 đồng Theo quy định của Luật Thương mại năm 2005, mức phạthợp đồng là 8% giá trị hợp đồng bị vi phạm là 8% x 328.700.000 đồng =26.296.000 đồng Ngày 13/3/2019, công ty NM bàn giao các bộ phận còn lại củahệ thống phẫu thuật nội soi cho công ty TL

Ngày 2/4/2019, công ty TL có công văn phúc đáp công ty NM trong đóphản đối cách giải thích hợp đồng và tính giá trị phạt vi phạm mà công ty NMđưa ra trong công văn trên Theo thỏa thuận về đối tượng hợp đồng, hệ thốngphẫu thuật nội soi được xác định bao gồm toàn bộ các bộ phận cấu thành hệthống phẫu thuật nội soi được liệt kê tiết tại Phụ lục kèm theo của Hợp đồng số137/QT-NM/2018 Các bộ phận này không phải là mặt hàng riêng lẻ và độc lậpvới hệ thống phẫu thuật nội soi Thiếu bất cứ bộ phận nào trong Phụ lục kèmtheo hợp đồng số 137/QT-NM/2018 sẽ dẫn đến việc hệ thống phẫu thuật nội soikhông thể vận hành được theo đúng quy cách và chất lượng theo thỏa thuậntrong hợp đồng Đây là vật đồng bộ theo quy định tại Điều 114 Bộ luật Dân sựnăm 2015: Khi thực hiện nghĩa vụ chuyển giao vật đồng bộ thì phải chuyển giaotoàn bộ các phần hoặc các bộ phận hợp thành, trừ trường hợp có thỏa thuậnkhác Công ty NM không thể tách ba bộ phận còn thiếu và chỉ tính tiền phạt trênsố tiền của ba bộ phận này là không đúng Công ty TL cũng không có quy địnhnào cho phép công ty NM giao từng bộ phận riêng lẻ thuộc hệ thống phẫu thuậtnội soi Trong hợp đồng không có quy định về giá bán của từng bộ phận riêng lẻcủa hệ thống phẫu thuật nội soi Công ty TL yêu cầu công ty NM phải chịu phạtdo giao hàng chậm theo quy định của hợp đồng là 0,5% x 4.050.000.000 x 15 =303.750.000 đồng Ngoài ra, công ty TL yêu cầu công ty NM thực hiện nghĩa vụhướng dẫn công ty TL sử dụng thiết bị và nghiệm thu thiết bị với công ty TL vàBệnh viện Quân y 105

Ngày 22/4/2019, công ty TL có công văn tiếp theo gửi công ty NM trong đócó yêu cầu công ty NM phải chịu phạt và bồi thường thiệt hại do giao hàngchậm gồm số tiền phạt do giao hàng chậm và bồi thưởng thiệt hại là 7% giá trịhợp đồng Căn cứ biên bản bàn giao thiết bị ngày 13/3/2019, số ngày giao hàngchậm là 57 ngày Công ty NM phải có trách nhiệm thanh toán cho công ty TL sốtiền phạt là: 0,5% x 4.050 x15 ngày = 303.750.000 đồng và số tiền bồi thường

thiệt hại là 7% x 4.050.000.000 đồng = 283.500.000 đồng Tranh chấp phát sinhgiữa các bên.

II CÁC VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CỦA QUAN HỆ TRANH CHẤP GIỮACÔNG TY NM VÀ CÔNG TY TL; VBPL ÁP DỤNG ĐỂ GIẢI QUYẾTVỤ VIỆC

1 Xác định quan hệ pháp luật và các vấn đề tranh chấp

Đây là tranh chấp thương mại do các chủ thể trong tranh chấp này đều làThương nhân theo quy định tại Luật thương mại 2005 và Luật Doanh nghiệp2020 và mục đích của quan hệ giữa hai bên là mục đích vì lợi nhuận

Các vấn đề tranh chấp được xác định gồm có: Tranh chấp về số tiền Phạt vi phạm do Giao hàng chậm của Công ty NM và

số Tiền phạt vi phạm do Thanh toán chậm của Công ty TL theo Hợp đồng số137/QT-NM/2018

 Tranh chấp về số tiền bồi thường thiệt hại trị giá 7% giá trị Hợp đồng màCông ty TL yêu cầu theo Hợp đồng số 137/QT-NM/2018

 Tranh chấp về việc tiếp tục thực hiện nghĩa vụ của Các bên theo Hợp đồng

2 Văn bản pháp luật áp dụng để giải quyết vụ việc

a Bộ luật dân sự 2015: Quy định về giao dịch dân sự, bồi thường thiệt hại nóichung

b Luật thương mại 2005: Quy định về việc mua bán hàng hóa, giao hàng giữa2 pháp nhân Phạt vi phạm và bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng.c Luật trọng tài thương mại 2010

d Nghị định 36/2016/NĐ-CP của Chính phủ quy định về quản lý trang thiết bịy tế

e Thông tư 39/2016 của Bộ Y tế quy định chi tiết về việc phân loại trang thiếtbị y tế ngày 28/10/2016

f Nghị định 22/2017/NĐ- CP về hòa giải thương mại

III ĐÁNH GIÁ VỊ THẾ CỦA CÁC BÊN

Công ty NM - Công ty TL chậm thanh

toán tiền tạm ứng Lần 1,dẫn đến chậm trễ trong đặthàng với NSX, dẫn đếnchậm giao hàng theo nhưHợp đồng Phía TL có thểyêu cầu miễn trừ tráchnhiệm do lỗi chậm thanh

- Công ty NM giao hàngkhông đúng quy định tạiHợp đồng (NM đ Giaothành nhiều lần trong khiHợp đồng yêu cầu giaohàng đồng bộ trong mộtlần);

- Công ty NM giao hàng

toán của TL;- Yêu cầu bồi thường thiệthại 7% giá trị Hợp đồng củaTL chưa có căn cứ chứngminh phát sinh thiệt hạithực tế theo hồ sơ cung cấp,hơn nữa điều khoản bồithường ấn định giá trị nàykhông không phù hợp vớiquy định PL về BTTH;- Công ty TL bắt buộc cầnnghiệm thu/ công nhận đãnghiệm thu thì mới đượchướng dẫn sử dụng;

- Về góc độ kinh doanh,Công ty TL cần thiết nhậnhàng và tiếp tục tiến hànhcác nghĩa vụ còn lại củaHợp đồng thay vì huỷ, đểtránh ảnh hưởng xấu vớichủ đầu tư – Bệnh việnQuân y 105 do Hợp đồnggiữa TL và Bệnh viện Quâny 105 vẫn đang thực hiện vàTL có trách nhiệm theoHợp đồng đó

không đúng thời hạn quyđịnh theo Hợp đồng; PhíaCông ty NM hiện vẫn chưathanh toán tiền Lần 2, cầnnhanh chóng xử lý;

Công ty TL - Có căn cứ để phạt NM

theo như Hợp đồng do NMlà bên có lỗi chậm giaohàng;

- Có căn cứ để truy cứutrách nhiệm của Công tyNM về việc giao hàngkhông đúng quy định theo

Hợp đồng (giao hàng nhiều

lần thay vì một lần nhưHợp đồng); Điều 2 HĐ 137

quy định hàng hóa phảiđúng chủng loại, số lượng,đúng model, cấu hình nhưđiều 1 HĐ; Điều 5 HĐ quyđịnh hàng hóa bàn giao làhàng hóa đúng, đủ theo quyđịnh của HĐ và phụ lục

- Là bên có lỗi trước trongviệc chậm thanh toán tạmứng Lần 1 (chậm 10 ngàyso với quy định tại Hợpđồng);

- Chưa được Công ty NMhướng dẫn sử dụng nênkhông thể hoàn toàn bàngiao và nghiệm thu với phíaChủ đầu tư – Bệnh việnquân y 105, kéo dài công nợtừ phía bệnh viện;

- Chậm trễ giao hàng từNM ảnh hưởng tới việcthực hiện Hợp đồng đối vớiChủ đầu tư, có nhiều rủi ro(chậm được thanh toán, sụtgiảm uy tín, nguy cơ duy trì

đính kèm Tuy nhiên NMđã không giao đủ, giaochậm hàng hóa nêu trongHĐ.

- Vẫn chưa thanh toán Lần2 cho Công ty NM nên vẫncòn không gian để đàmphán tiếp trong tranh chấp

gói thấu với Bệnh viện,….);- Tốn thêm chi phí gia hạnbảo lãnh thanh toán

- Nhận hàng đợt 1, 2 tuythiếu hàng nhưng TL khôngthực hiện quyền từ chốinhận hàng và yêu cầu NMhoàn trả tiền mà bên TL đãthanh toán như quy định tạiĐiều 6.2 HĐ 137 mà TLvẫn nhận hàng, không có ýkiến phản hồi về hàng hóavà yêu cầu khắc phục trongvòng 7 ngày theo như thỏathuận trong Điều 5 HĐ 137.- TL cho rằng đối tượngHĐ vật đồng bộ tuy nhiênchưa có chứng cứ, căn cứcụ thể chứng minh nhưcông văn trả lời của nhà sảnxuất, công văn của BVQuân y 105, quy định củapháp luật Việt Nam hiệnhành…

- TL ở trong tình thế bắtbuộc phải nhận hàng mặcdù NM giao chậm vì TLkhông muốn bị BV Quân105 hủy / phạt / buộc bồithường HĐ cũng như ảnhhưởng uy tín của TL và quátrình kinh doanh sau này

IV DỰ THẢO PHƯƠNG ÁN HOÀ GIẢI CHO KHÁCH HÀNGĐối tượng bảo vệ: Công ty TL

Phương án 1: Hai bên tiếp tục thực hiện hợp đồng nhưng với điều kiệnNM phải chịu tiền phạt và bồi thường thiệt hại cho TL tổng số tiền là587.250.000 đồng, số tiền này sẽ chiết khấu thanh toán đợt 2 của TL choNM, cụ thể:

Về tiền phạt giao hàng chậm là: 0.5% x 4.050.000.000 đồng x 15 ngày =303.750.000 đồng, TL lý giải như sau:

- Thực tế NM đã giao hàng thiếu, chậm và NM cũng đã có công văn chấpnhận điều này.

- Điều 2 của hợp đồng quy định hàng hóa phải đúng chủng loại, số lượng,đúng model, cấu hình như điều 1 HĐ, Điều 5 quy định hàng hóa bàn giao làhàng hóa đúng, đủ theo quy định của HĐ và phụ lục đính kèm;

- Điều 114 Bộ luật dân sự 2015 quy định về vật đồng bộ thì hàng hóa củahợp đồng này đáp ứng điều kiện của vật đồng bộ;

- TL sẽ yêu cầu nhà sản xuất là Karl Storz của Đức, Bệnh viện Quân y 105cung cấp thông tin xác nhận hệ thống nội soi trong hợp đồng là vật đồng bộ;

- Tùy tình hình thực tế của việc giải quyết tranh chấp, TL có thể yêu cầu cơquan có thẩm quyền giám định vật đồng bộ đối với hệ thống này

Về tiền bồi thường thiệt lại là: 7% x 4.050.000.000 đồng = 283.500.000đồng

Vì việc giao hàng thiếu, chậm của NM đã gây nhiều khó khăn và thiệt hạicho TL như:

- Tăng chi phí bảo lãnh, lãi vay thực hiện HĐ.- TL có thể bị Bệnh viện Quân y 105 phạt vi phạm HĐ vì chậm bàn giao,nghiệm thu, ảnh hưởng uy tín của TL, nguy cơ mất đối tác…

Tại buổi hòa giải hôm nay, tuy TL chưa thống kê chi tiết số tiền thiệt hạinhưng ước tính số tiền thiệt hại cũng tương đương số tiền nêu trên, TL sẽ gửithống kê chi tiết thiệt hại cho NM sau

- Ngoài ra, TL nghĩ NM nên chấp nhận phương án nêu trên vì NM có hànhvi giao hàng thiếu, chậm làm ảnh hưởng đến quá trình kinh doanh của TL; NMkhông bàn giao, nghiệm thu với TL và BV Quân y 105 thì NM chưa nhận đượcsố tiền thanh toán đợt 2, trong khi NM có thể vẫn có những áp lực về lãi bảolãnh phát sinh, lãi vay kinh doanh và trong thời gian TL chưa thanh toán 100%giá trị đơn hàng thì quyền sở hữu tài sản vẫn thuộc về NM do đó NM phải chịuthêm chi phí bảo quản hàng hóa

Nếu NM đồng ý các điều kiện nêu trên thì NM tiến hành bàn giao, hướngdẫn BV Quân y 105 sử dụng thiết bị; TL thanh toán đợt 2 cho NM trong đó trừra số tiền 587.250.000 đồng tiền phạt giao hàng chậm và bồi thường thiệt hại;TL và NM bàn giao, nghiệm thu với BV Quân y 105; kết thúc hợp đồng; các bêntự chịu các chi phí thuê hòa giải viên và các chi phí liên quan Nếu NM khôngđồng ý thì chuyển sang phương án 2

Phương án 2: Tiếp tục thực hiện hợp đồng với điều kiện NM chịu phíphạt giao hàng chậm 0.5% x 4.050.000.000 đồng x 15 ngày = 303.750.000đồng.

Công ty TL yêu cầu công ty NM chấp nhận tiền phạt giao hàng chậm là:

0.5% x 4.050.000.000 đồng x 15 ngày = 303.750.000 đồng Căn cứ thương

lượng như phân tích nêu trên TL không yêu cầu NM chịu bồi thường thiệt hại

7% x giá trị toàn bộ hợp đồng (4.050.000.000 đồng) = 283.500.000 đồng.

Nếu NM đồng ý phương án 2 thì NM tiến hành bàn giao, hướng dẫn BVQuân y 105 sử dụng thiết bị; TL thanh toán đợt 2 cho NM trong đó trừ số tiền303.750.000 đồng phạt giao hàng chậm; TL và NM bàn giao, nghiệm thu vớiBV Quân y 105; kết thúc hợp đồng; bên NM chịu chi phí thuê hòa giải viên vàcác chi phí liên quan hòa giải cho cả 2 bên Nếu NM không đồng ý thì chuyểnsang phương án 3

Phương án 3: Tiếp tục thực hiện hợp đồng, tạm thời trích một khoảntiền của đợt thanh toán thứ 2 để hai bên tiếp tục thương lượng, đàm phán,hòa giải.

Hai bên ưu tiên sớm thực hiện các nghĩa vụ còn lại với Bệnh viện Quân y105 để hạn chế các thiệt hại có thể tiếp tục xảy ra cho hai bên Theo đó NM tiếnhành bàn giao, hướng dẫn BV Quân y 105 sử dụng thiết bị; TL và NM bàn giao,nghiệm thu với BV Quân y 105; TL thanh toán tiền đợt 2 cho NM nhưng TLtạm giữ lại 500.000.000 đồng (số tiền này sẽ mở 1 tài khoản trung gian ở ngânhàng) để sau khi hai bên xử lý xong các nghĩa vụ với BV Quân y 105 sẽ quay lạithương lượng, đàm phán, hòa giải về các tranh chấp của hai bên; chi phí thuêhòa giải viên và các chi phí liên quan hòa giải bên nào bên đó chịu Nếu NMkhông đồng ý thì chuyển sang phương án 4

Phương án 4: Tiếp tục thực hiện hợp đồng nhưng với điều kiện:

- TL chấp nhận mức tiền phạt mà NM chấp nhận là 26.296.000 đồng (8% x

giá trị thực tế của 3 thiết bị giao chậm) trừ vào số tiền thanh toán đợt 2.- Yêu cầu NM hỗ trợ cùng TL gặp gỡ giải trình với đối tác của TL là BVQuân y 105 để đối tác thông cảm và không có chế tài phạt hợp đồng với TL

- NM chịu chi phí bảo quản lưu kho đối với hàng hóa được giao do TL đangquản lý

- NM chịu chi phí thuê hòa giải viên cùng các chi phác liên quan hòa giải.- NM có chương trình chiết khấu phù hợp ở các đơn hàng tiếp theo, tăng thờigian bảo hành…

Mặc dù TL có nhiều điểm mạnh nhưng cũng có nhiều điểm yếu, nếu kéo dàithời gian thực hiện hợp đồng thì thiệt hại của TL có thể ngày càng tăng, TL ước