Luận văn thạc sĩ luật học: Hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán theo pháp luật Việt Nam

Tổng quan tài liệu Theo nghiên cứu của tác giả, đã có một số công trình khoa học nghiên cứu có liên quan đến đề tài luận văn như sau: : Luận án Tiến sĩ của tác giả Nguyễn Thị Phương Thảo

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT

NGUYEN THỊ NHẬT LINH

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Hà Nội — 2023

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT

NGUYEN THỊ NHẬT LINH

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 8380101.05

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Cán bộ hướng dẫn khoa học: TS Nguyễn Ngọc Cường

Hà Nội - 2023

LỜI CAM ĐOAN

Toi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Cac

kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bồ trong bat kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bao tinh chính xác,

tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tat cả các môn hoc và đã thanh toán

tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Trường Đại học Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội.

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Trường Đại học Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội xem xét để tôi có thể bảo vệ Luận văn.

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

Nguyễn Thị Nhật Linh

giúp tôi vững tin vào đề tài nghiên cứu khoa học mình đã chọn.

Tôi cũng xin bảy tỏ lòng biết ơn sâu sắc tới Ban giám hiệu, các thầy, cô

Trường Dai học Luật — Dai hoc Quốc gia Hà Nội đã tạo điều kiện, giúp đỡ tôi

trong suốt quá trình học tập tại trường

Và đặc biệt, Tôi xin gửi lời cảm ơn sâu sắc đến gia đình, bạn bè vì đã

luôn là nguồn động lực dé tôi cố gang và phan dau mỗi ngày dé đạt được kếtquả ngày hôm nay.

il

MỤC LỤC Trang phụ bìa

LOT CAM DOAN ooo i

LOT CAM ON a ii

DANH MỤC TU VIET TAT ouocccecccccccccccccssesesscscssessesecsvssesetssessesestsatsneaees vi DANH MỤC CAC BANG u.ccocecceccscssssssssesseseesscsvcsesassussucsscsesatssesvesseassatsnease vii MỞ DAU ooieccecccccsscssesssssssssessessessessesssssusssssssesecsessussussussussasssessessessssussessseeseeseess | CHUONG 1 MỘT SO VAN ĐÈ LÝ LUẬN VE HOAT ĐỘNG BẢO LÃNH PHÁT HÀNH CHỨNG KHOÁN VÀ PHÁP LUẬT VẺ BẢO LÃNH PHAT HANH CHUNG KHOÁN - 7

1.1 Một số van dé lý luận về hoạt động Bảo lãnh phát hành chứng khoán 7

1.1.1 Khái niệm về hoạt động Bảo lãnh phát hành chứng khoán 7

1.1.2 Một số đặc điểm của hoạt động Bảo lãnh phát hành chứng khoán 12

1.1.3 Vai trò của hoạt động Bảo lãnh phát hành chứng khoán 18

1.2 Một số van đề lý luận về pháp luật Bảo lãnh phát hành chứng khoán 22

1.2.1 Khái niệm, đặc điểm pháp luật Bảo lãnh phát hành chứng khoán 22

1.2.2 Nội dung pháp luật Bảo lãnh phát hành chứng khoán 25

Kết luận chương l - + 2 ©s©ESE£+E2EE2EEEEEEEEEEEEEE21211211211 11111 xe, 33 CHƯƠNG 2 THUC TRẠNG QUY ĐỊNH PHAP LUẬT VE BAO LÃNH PHÁT HANH CHUNG KHOAN TẠI VIET NAM 34

2.1 Khái lược sự hình thành của pháp luật Bảo lãnh phát hành chứng khoán tại Việt Nam - 20101111111 111295301 111 ng 11 ket 34 2.1.1 Trước thời điểm 01/01/20211 2 2 +©x£+E£+E+£E+E+zxerxerxersee 34 2.1.2 Sau thời điểm 01/01/2021 -¿-2+£+2++E++EE££E£EEE+Eerkerxerkerree 37 2.2 Thực trạng các quy định pháp luật Việt Nam về Bảo lãnh phát hành 013g 410010577 39

2.2.1 Quy định về chủ thé tham gia hoạt động Bảo lãnh phát hành chứng

ill

2.2.2 Quy định về điều kiện thực hiện nghiệp vụ Bảo lãnh phát hành

CHUNG 4101 - 432.2.3 Quy định về quy trình thực hiện Bảo lãnh phát hành chứng khoán 45

2.2.4 Quy định về quản lý nhà nước về hoạt động Bảo lãnh phát hành

CHUNG 3101 50

2.2.5 Quy định về giải quyết tranh chấp trong hoạt động Bảo lãnh phát

hành chứng khoán - - - -¿- + + + E1 E*x**E+EEEEESekErekskrrerkrrerke 51

2.3 Một số van dé đặt ra trong quy định pháp luật Việt Nam về hoạt

động Bảo lãnh phát hành chứng khoán 55+ ++s+++sex+sex++ 53

2.3.1 Quy định về chủ thé tham gia hoạt động Bao lãnh phat hành chứng

00 0 53

2.3.2 Quy định về điều kiện thực hiện Bao lãnh phát hành chứng khoán 56

2.3.3 Quy định về quy trình thực hiện Bảo lãnh phát hành chứng khoán 59

2.3.4 Quy định về quản lý nhà nước đối với hoạt động Bảo lãnh phát

PHAP LUAT VE BAO LANH PHAT HANH CHUNG KHOAN 68

3.1 Dinh hướng hoàn thiện pháp luật về Bảo lãnh phát hành chứng

3.1.1 Hoàn thiện pháp luật về Bảo lãnh phát hành chứng khoán phải

đảm bảo phù hợp với chủ trương của Đảng và Nhà nước 68

3.1.2 Hoàn thiện pháp luật về Bảo lãnh phát hành chứng khoán phải

đảm bảo hội nhập quốc tẾ 2-2 2 + E+EE£E+£E£2E+2EEtExerxerxerreee 70

3.1.3 Hoàn thiện pháp luật về Bảo lãnh phát hành chứng khoán phải phù

hợp với hoàn cảnh thực tẾ 2-22 2+E++EE+EE+EEtEEEEEEEEEEEerkerkerreee 72

IV

3.2 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật về Bảo lãnh phát hành chứng

3.2.4 Quy định về quản lý nhà nước đối với hoạt động Bảo lãnh phát

hành chứng khoán - - + + E191 E91 91 9v 9v ng ng rệt S0

3.2.5 Quy định về giải quyết tranh chấp trong hoạt động Bảo lãnh phát

hanh ching khoan 0T 82

Kết luận chương 3 ooeceeceesecceessessesscssessessessessessscsvcsucsscsecsuessessssecsscsscsnessesseeseeaes 84 KẾT LUAN 0oooecccccccceccccscsscssesssssvesscssessessecssssessucsussussuessessessssecsscssesuessesateaseass 85

TÀI LIEU THAM KHAO 2.0.ooocccccccccccccscsccsessesssssessessessessessssecsssssesseeseesecses 87

DANH MỤC TU VIET TAT

1 | BLPHCK | Bao lãnh phát hành chứng khoán 2| CTCK Công ty chứng khoán

DANH MỤC CÁC BẢNG

Bang 1.1 Mức vốn tối thiểu đối với các nghiệp vụ của CTCK 14

Bảng 2.1 Doanh thu từ hoạt động BLPHCK tại một số CTCK - 38 Bảng 2.2 Vốn điều lệ của một số CTCK được cấp phép thực hiện BLPHCK

trên thị fTƯỜn - - - 5 + + 111211911911 111 Thu TH TH TH TH nhớt 54

vil

MỞ DAU

1 Tính cấp thiết của luận văn

Thị trường chứng khoán (TTCK) là kênh huy động vốn trung và dài

hạn thông qua các công cụ cô phiếu, trái phiếu, qua đó dé dang thu hút cácnguồn vốn nhàn roi trong xã hội, luân chuyên nguồn vốn từ nơi thừa vốn (nhàđầu tư chứng khoán) đến nơi thiếu vốn (tổ chức phát hành chứng khoán) Các

Tổ chức phát hành chứng khoán tiếp cận được nguồn vốn dồi dao trên TTCK thông qua hoạt động phát hành chứng khoán Tại các TTCK phát triển, song

hành với hoạt động phát hành chứng khoán là hoạt động Bảo lãnh phát hànhchứng khoán (BLPHCK) Thực tế cho thấy, các nền kinh tế phát triển đều

quan tâm phát triển TTCK Chỉ số chứng khoán luôn được coi là “hàn thử

biểu” của nền kinh tế

Hoạt động BLPHCK là hoạt động nhằm hỗ trợ các Tổ chức phát hành

(TCPH), đặc biệt là các doanh nghiệp mới, chưa có chỗ đứng trên thị trường.

Hoạt động BLPHCK đảm bảo cho sự thành công của dot phát hành chứngkhoán: Tổ chức phát hành chứng khoán thu hút được nguồn vốn đầu tư thôngqua các cam kết như phân phối, mua lại chứng khoán v.v ; Tổ chứcBLPHCK thu lợi nhuận thông qua mức phí bảo lãnh tỉ lệ với tông giá trị của

đợt phát hành; Về phía nhà đầu tư (NDT) chứng khoán, hoạt động BLPHCK

giúp NDT an tâm hơn khi quyết định mua chứng khoán Bởi vì, sự tham gia

của tô chức BLPHCK - tổ chức có khả năng đánh giá phân tích năng lực tài

chính của doanh nghiệp là co sở dé NDT quyết định có nên đầu tư vào tô

chức đang có kế hoạch phát hành hay không Bởi vậy, BLPHCK là một công

cụ hữu hiệu nhăm giúp các đợt phát hành diễn ra một cách thuận lợi, dòng

vốn được huy động hiệu quả tối đa và hạn chế rủi ro cho các nhà đầu tư.

Cho đến nay, bên cạnh các kênh huy động vốn truyền thống, TTCK

Việt Nam đã và đang khẳng định vai trò của mình, dần dần trở thành một

kênh huy động vốn 6n định cho các doanh nghiệp.

Tuy nhiên, hoạt động BLPHCK ở nước ta còn nhiều hạn chế, chưa thực

sự đóng vai trò quan trọng cho sự phát triển của TTCK Hàng năm, nhiềucông ty chứng khoán (CTCK) đã đăng ký và được Ủy ban Chứng khoán Nhà

nước (UBCKNN) cấp phép thực hiện nghiệp vụ BLPHCK nhưng các đợt

chào bán cô phiếu, phát hành trái phiếu được hỗ trợ bởi hoạt động BLPHCK

có tỉ lệ rất thấp Điều này có thể dẫn đến những hậu quả như: NĐT không thể

biết rằng liệu chủ thể phát hành có trung thực trong hồ sơ tài chính; hay Tổ chức phát hành có khả năng quản lý vốn hoặc mất khả năng thanh toán hay không v.v Trong thời gian 3 năm gần đây (2019-2022), trên TTCK Việt Nam đã xảy ra những vụ việc nghiêm trọng liên quan mật thiết đến sự thiếu văng hoạt động BLPHCK, gây ra những thiệt hại không nhỏ cho các NDT Ví

dụ như vụ việc hủy 9 đợt phát hành trái phiếu của Tân Hoàng Minh hay vụviệc sai phạm trong phát hành, mua bán trái phiếu tại Tập đoàn Vạn ThịnhPhát liên quan tới Ngân hàng thương mại cổ phần Sài Gòn - SCB; Tập đoànSunshine liên tục bị các NDT tổ sai phạm trong việc sử dụng vốn thu được từviệc phát hành trái phiếu v.v

Sự ra đời của Luật chứng khoán 54/2019/QH14 (Luật chứng khoán

2019) ngày 26/11/2019 và Nghị định số 155/2020/NĐ-CP ngày 31/12/2020

của Chính phủ quy định chỉ tiết thi hành một số điều của Luật chứng khoán

kỳ vọng đánh dấu mốc nâng tầm TTCK với một hành lang pháp lý chặt chẽ,phù hợp với thực tiễn đang diễn ra Tuy nhiên, nội dung pháp luật liên quan

đến BLPHCK không được cải thiện nhiều so với trước đây Một số hạn chếvẫn chưa được khắc phục khiến cho hoạt động BLPHCK chưa phát huy được

vai trò Của nó.

Trong bối cảnh TTCK Việt Nam vẫn còn non trẻ, một chuỗi các quy

định pháp luật về TTCK mới ra đời, việc nghiên cứu hoạt động BLPHCK và

pháp luật về BLPHCK ở Việt Nam sẽ góp phần xây dựng, thúc đây TTCKViệt Nam hướng tới sự vững mạnh, công khai, minh bach, thể hiện đúng vaitrò là một trụ cột của nén tài chính quốc gia Xuất phat từ những lí đo trên,

học viên lựa chọn van dé “Hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán theo pháp luật Việt Nam” làm đề tài nghiên cứu cho luận văn thạc sĩ của mình.

2 Tổng quan tài liệu

Theo nghiên cứu của tác giả, đã có một số công trình khoa học nghiên cứu có liên quan đến đề tài luận văn như sau: : Luận án Tiến sĩ của tác giả

Nguyễn Thị Phương Thảo (2022), “Pháp luật về bảo lãnh phát hành chứng

khoản tại Việt Nam”, ĐH Luật Hà Nội là luận án mới được công bó, nghiên cứu một cách tổng quát và toàn diện về pháp luật về bảo lãnh phát hành chứng khoán; Ngoài ra còn có những nghiên cứu và đề tài khác như: Luận

văn thạc sĩ luật học của tac gia Vi Quang Huy (2020), Hoat động bảo lãnh phát hành chứng khoán cua Công ty chứng khoản theo pháp luật Việt Namhiện nay, Khoa Luật — Đại học quốc gia Hà Nội; Bài viết của Nguyễn ThịPhương Thảo (2022) “Hoàn thiện pháp luật về hợp đồng bảo lãnh phát hànhchứng khoán”, Tạp chí dân chủ và pháp luật, số định kỳ tháng 2; Bài viết củaNguyễn Thi Phương Thảo (2022) “Vai trò “người gác công” và trách nhiệm

bôi thường thiệt hại ngoài hợp đồng của tổ chức bảo lãnh phát hành”, Tạp chí dân chủ và pháp luật, số định kỳ tháng 3; Bài viết của tác giả Phạm Thị Giang Thu (2002), Bàn về bảo lãnh phát hành trong TTCK, Tạp chí Luật học,

số 1/2000 Một số tài liệu nước ngoài đã nghiên cứu đến vai trò BLPHCK

theo nhiều khía cạnh như - Luận án tiến sĩ của tác giả Penghua (2015),

“Initial Public Offerings from the Perspectives of Issuers, Underwriters and

Investors: A Review of Financial and Psychological Work’, Dai hoc Cologne,

Cộng hòa liên bang Đức, Cuốn sách của tác giả Giuliano lannotta (2010),

“Investment Banking: Guide to Underwriting and Advisory Services”.

Các công trình nói trên là nguồn tham khảo quý giá cho tác giả trongquá trình nghiên cứu đề tài Luận văn, đặc biệt là trong quá trình hệ thống hóa

lý thuyết về hoạt động BLPHCK, pháp luật về BLPHCK Tuy nhiên, vềphương diện thực tiễn, trong khoảng nửa cuối năm 2022 trở lại đây, TTCKViệt Nam xảy ra những vụ việc nghiêm trọng xuất phát từ sự thiếu văng vai

trò của BLPHCK nhưng chưa có công trình nao tập trung phân tích các

nguyên nhân dẫn tới các vụ việc này Ngoài ra, từ ngày 01/01/2021 - thời

điểm Luật chứng khoán 2019 và các văn bản pháp luật liên quan có hiệu lựcđến nay, chưa có nhiều công trình đánh giá được thực tiễn thi hành các quyđịnh pháp luật Việt Nam về BLPHCK

3 Mục tiêu nghiên cứuMục tiêu chung: đề xuất các giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật

về BLPHCK tại Việt Nam, các giải pháp thúc đây hoạt động BLPHCK tại

- Phân tích thực trạng hoạt động BLPHCK và quy định pháp luật vềBLPHCK tại Việt Nam; những hạn chế, vướng mắc trong áp dụng quy địnhpháp luật, và trò nhà nước trong quản lý hoạt động BLPHCK tại Việt Nam.

- Trên cơ sở nghiên cứu lý luận và thực tiễn, đề xuất các giải pháp hoànthiện quy định pháp luật về BLPHCK tại Việt Nam, các giải pháp thúc dayhoạt động BLPHCK tại Việt Nam.

4 Tính mới và những đóng góp của luận văn

Luận văn là công trình nghiên cứu có hệ thống và toàn diện về những

vấn đề lý luận về hoạt động BLPHCK Theo đó luận văn làm rõ những khái

niệm cơ bản nhất về hoạt động BLPHCK Thông qua khái niệm, đặc điểm cơ

bản của BLPHCK từ đó nghiên cứu vai trò của BLPHCK trên TTCK.

Luận văn cũng nghiên cứu các quy định pháp luật chứng khoán Việt

Nam hiện hành về BLPHCK; nghiên cứu thực trạng hoạt động BLPHCK ở

Việt Nam; nghiên cứu các vấn đề áp dụng pháp luật trong hoạt động BLPHCK tại để từ đó đưa ra những đánh giá tông thể thực trạng pháp luật Việt Nam về BLPHCK Dựa trên nghiên cứu các vụ việc thực tiễn, so sánh với các mô hình, quy định pháp luật về BLPHCK tại một số quốc gia, luận văn chỉ ra những điểm bất cập, nguyên nhân dẫn đến việc hoạt động

BLPHCK “đóng băng” nhiều năm nay dù hoạt động này hứa hẹn đem lạinhiều lợi ích cho TTCK

Luận văn đưa ra các giải pháp, kiến nghị hoàn thiện pháp luật vềBLPHCK phù hợp với thực tiễn đang diễn ra trên TTCK, phù hợp với thông

lệ quốc tế Luận văn đưa ra các giải pháp hoàn thiện về các nội dung pháp luật như chủ thé thực hiện, quy định về an toàn vốn, quy định về quy trình thâm định đợt phát hanh, Những đề xuất, giải pháp đều mang tính ứng dụng trên thực tiễn, góp phần xây dựng hành lang pháp lý về BLPHCK ngày

càng chặt chẽ giúp đây mạnh hoạt động BLPHCK tại Việt Nam

5 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

a Đối tượng nghiên cứu: Luận văn tập trung nghiên cứu lý luận về hoạtđộng BLPHCK, lý luận pháp luật về hoạt động BLPHCK, quy định về BLPHCK

theo Pháp luật Việt Nam và thực tiễn hoạt động BLPHCK tại Việt Nam.

b Pham vi nghiên cứu: Luận văn xác định phạm vi nghiên cứu từ thời

điểm TTCK Việt Nam ra đời (năm 1996) đến nay Luận văn không nghiên

cứu nội dung pháp luật về BLPHCK đối với trái phiếu Chính phủ bởi tính

chất đặc thù của loại chứng khoán này.

6 Phương pháp nghiên cứu

Đề nghiên cứu đề tài này một cách có hệ thống và hiệu quả, tác giả đã sử

dụng tổng hợp các phương pháp nghiên cứu sau: tổng hợp, diễn giải, suy luậnlogic, so sánh pháp luật, phân tích pháp luật Các phương pháp này được sử dụng một cách linh hoạt, phù hợp với từng nội dung nghiên cứu của Luận văn.

7 Kết cầu của luận vănTrên cơ sở nghiên cứu lý luận và kết hợp với phân tích đánh giá thực

trạng pháp luật Việt Nam về hoạt động BLPHCK, Luận văn dự kiến nội dung nghiên cứu được thể hiện qua bố cục như sau:

Mở dau

Chương 1 Một số van dé lý luận về hoạt động Bảo lãnh phát hành chứng khoán và pháp luật về Bảo lãnh phát hành chứng khoán

Chương 2 Thực trạng quy định pháp luật về Bảo lãnh phát hành

chứng khoán tại Việt Nam

Chương 3 Định hướng và các giải pháp hoàn thiện pháp luật về Bảo

lãnh phát hành chứng khoản

Kết luận

CHUONG 1 MOT SO VAN DE LÝ LUẬN VE HOAT DONG BẢO

LANH PHAT HANH CHUNG KHOAN VA PHAP LUAT VE BAO

LANH PHAT HANH CHUNG KHOAN

1.1 Một số van đề lý luận về hoạt động Bảo lãnh phat hành chứng khoán

1.1.1 Khái niệm về hoạt động Bao lãnh phát hành chứng khoán

1.1.1.1 Khai quát chung về Bảo lãnh phát hành chứng khoán

BLPHCK xuất hiện vào thế kỷ thứ XVIII áp dụng với loại trái phiếu dochính phủ phát hành Đề đảm bảo cho việc phát hành được thành công, các

chính phủ đã thương lượng với một số “người trung gian” nổi tiếng để mua trái phiếu [49].

Thuật ngữ “BLPHCK” trong tiếng Việt hay “underwriting” trong tiếng

Anh có nhiều cách tiếp cận, cách hiểu khác nhau từ thời kì sơ khai hình thànhTTCK cho đến nay Dưới đây là một số khái niệm về hoạt động BLPHCPtrong các nghiên cứu khoa học trong một số lĩnh vực liên quan và pháp luật

của một số quốc gia trên thế giới:

Thuật ngữ “underwriting” theo từ điển Cambridge được hiểu là: Quá

trình chấp nhận rủi ro trong một giao dịch tài chính, điển hình là khoản vay, bảo hiểm hoặc đấu tw Thuật ngữ này được sử dụng dựa trên thông lệ bảo hiểm trước đây của Anh và từ đó được sử dụng cả trong lĩnh vực bảo hiểm và

chứng khoán.

Trong lĩnh vực ngân hàng, BLPHCK là một trong những nghiệp vụ củacác ngân hàng đầu tư Trong nhiều trường hợp, các ngân hàng chia sẻ rủi robang cách lập ra tô hợp bảo lãnh phát hành đối với các đợt chào bán lớn nhămthực hiện thành công một đợt phát hành chứng khoán Theo cuốn “JnvestmentBanking: A guide to underwriting and Advisory services”, tác giả Guilianocho rang: “BLPHCK là hoạt động ngân hang dau tư cốt lõi, theo đó các ngân

hàng đầu tư giúp các công ty huy động von bằng cách phát hành chứngkhoản trên thị trường tài chính Dịch vụ này được gọi là “bảo lãnh pháthành” vì các ngân hàng đầu tư thực sự mua chứng khoán từ công ty phát

hành và sau đó bán lại chúng ra thị trường, giống những người trung gian

vào thé kỷ 18” [49]

Trong khi lĩnh vực pháp lý, cuốn từ điển Black’s Law định nghĩa thuậtngữ “underwriting” được hiểu là “cam kết dong ý mua tat cả hoặc một phancua một dot phát hành chứng khoản mới sẽ được chào ban ra công chúng ”.|47]

Ở Việt Nam, tác giả Phạm Thị Giang Thu trong cuốn Một số van đề

pháp luật và thị trường chứng khoán ở Việt Nam định nghĩa: “Bao lãnh phat

hành chứng khoán bao gôm nhiều nội dung khác nhau như tổ chức lại doanh

nghiệp, xác định giá trị doanh nghiệp, hướng dan lựa chọn tổ chức kiểm toán,lập bản cáo bạch và thực hiện phương thức bảo lãnh Dựa trên đó, Công ty

chứng khoán thực hiện những nội dung cụ thể theo yêu cầu của khách hàng như là từng công đoạn kinh doanh” [40] Đồng ý với quan điềm này, tác giả

Lê Thị Lan Hương định nghĩa BLPHCK trong Luận án “Phát triển hoạt độngCông ty chứng khoán ở Việt Nam” là một dịch vụ mà CTCK cung cấp bao

gồm thực hiện các thủ tục trước khi chào bán chứng khoán, phân phối chứng khoán trong quá trình chào bán va thực hiện các thủ tục báo cáo sau khi kết

thúc đợt chào bán [25]

Định nghĩa về BLPHCK cũng được quy định trong đạo luật của cácquốc gia như là một nghiệp vụ chính của các CTCK và các TCBL khác:

Tại Thái Lan, Đạo luật Chứng khoán và Giao dịch năm 2019 quy

định, “BLPHCK nghĩa là bảo lãnh toàn bộ hoặc một phan chứng khoản từ

một công ty hoặc chủ sở hữu chứng khoán để bán cho công chúng nhằm

được đến bù một khoản phí hoặc thù lao khác cho dù có hay không có bat

kì diéu kiện nao” [53]

Tại Trung Quốc, “BLPHCK là hoạt động kinh doanh chứng khoản,theo đó, CTCK cam kết mua tat cả chứng khoán của một TCPH hoặc mua tắt

cả số chứng khoán còn lại chưa phân phối hết hoặc chỉ thay mặt TCPH bán chứng khoán và sẽ trả lại số chứng khoán chưa bán hết vào cuối thời hạn bảo

lãnh ”(52]

Mặc dù có nhiều định nghĩa khác nhau nhưng tựu chung lại, có thé hiểu BLPHCK là việc TCBL (thường là các CTCK, hoặc ngân hàng đầu tư) phát hành

cam kết với TCPH về việc đảm bảo phân phối một phần hoặc toàn bộ chứng

khoán của TCPH (tùy theo phương thức bảo lãnh) và thực hiện một số công việc

hỗ trợ trong giai đoạn trước và sau khi chào bán chứng khoán ra thị thường

1.1.1.2 Các hình thức Bảo lãnh phát hành chứng khoản

Trên thế giới, hoạt động BLPHCK thường tồn tại dưới 5 hình thức sau:

- Bảo lãnh với cam kết chắc chắn (Firm commitment): là hình thức mà

TCBL sẽ cam kết mua lại toàn bộ số chứng khoán chào bán cho dù có phânphối hết cho NDT hay không Theo đó TCBL sẽ cam kết mua lại toàn bộ sốchứng khoán phát hành với một mức giá ưu đãi, được chiết khấu so với mứcgiá đăng kí chào bán chứng khoán ra công chúng hoặc là TCBL sẽ cam kết

mua lại số chứng khoán còn lại sau khi kết thúc đợt phát hành Đối với hình thức này, thường các TCBL sẽ hình thành một tổ hợp bảo lãnh để có đủ

nguồn vốn mua lại chứng khoán của TCPH với giá chiết khấu, sau đó TCBL

sẽ tiếp tục bán số chứng khoán đó ra công chúng theo giá niêm yết (Public

Offering Price) Khoản chênh lệch giữa giá TCBL mua lại chứng khoán vàgiá bán ra được gọi là hoa hồng chiết khấu

- Bảo lãnh với cô gắng cao nhất (Best effort): Đối với hình thức này, TCBL đóng vai trò chủ yếu là đại lý phân phối cho TCPH TCBL cam kết sẽ

có gắng bán hết tối đa số chứng khoán phát hành, tuy nhiên TCBL sẽ khôngchịu trách nhiệm về việc bán hết chứng khoán hay không, nếu không phân

phối hết sẽ trả lại cho TCPH phần còn lại.

- Bảo lãnh theo phương thức dự phòng (Stand-by commitment): khác với các phương thức khác áp dụng cho đợt phát hành chứng khoán rộng rãi thì phương thức này thường được áp dụng với các TCPH dự định chào bán thêm

cổ phiếu cho cô đông hiện hữu trước khi chao bán rộng rãi ra bên ngoài Tuy

nhiên, có thé sẽ có cỗ đông hiện hữu không có nhu cầu mua thêm cô phiếucủa TCPH, do vậy vai trò của TCBL lúc này là mua lại số quyền mua không

được thực hiện đó và chuyên thành cô phiếu dé bán ra công chúng Day cũng

là phương thức thông dụng tại các quốc gia đang phát triển khi các TCBL cònnhỏ lẻ và có tiềm lực chưa lớn TCBL trong trường hợp không bán hết số

chứng khoán vẫn sẽ nhận được một khoản phí bảo lãnh tuy nhiên sẽ không

cao như phương thức cam kết chắc chan

- Bảo lãnh theo phương thức tất cả hoặc không (All or None offering): đối với phương thức này, TCPH sẽ yêu cầu TCBL bán ra một số lượng chứng

khoán nhất định, nếu TCBL không phân phối được hết số chứng khoán này

thi toàn bộ đợt chao ban sẽ bi huỷ bỏ.

- Bảo lãnh theo phương thức tối thiểu — tối đa (Min-MaxCommitment): đây là phương thức trung gian giữa bảo lãnh tất cả hoặc không

và bảo lãnh với cam kết chắc chắn Theo đó, trong hợp đồng bảo lãnh sẽ phải đưa ra mức san tỉ lệ chứng khoán tối thiểu mà TCBL cam kết chắc chắn sẽ

phân phối hết Đồng thời, TCBL có thé tự do chào bán đến lượng trần chứngkhoán mà TCPH giới hạn Nếu lượng chứng khoán phân phối thấp hơn mứcsản thì sẽ huỷ bỏ đợt chào bán.

1.1.1.3 Các chủ thé trong quan hệ Bảo lãnh phát hành chứng khoản

Các chủ thê trong quan hệ BLPHCK bao gồm: TCPH, TCBL, và một

chủ thê “ẩn” có quyền lợi liên quan mật thiết đến hoạt động BLPHCK là Nhà đầu tư.

Thứ nhất, TCBL là tô chức được phép hoạt động BLPHCK (thường làCTCK, ngân hàng đầu tư, ngân hàng thương mại được cơ quan nhà nước về

10

chứng khoán chấp thuận thực hiện nghiệp vụ BLPHCK do đáp ứng đủ điềukiện do pháp luật quy định) TCBL là người đứng ra mua lại một phần hoặctoàn bộ chứng khoán của TCPH sau đó chào bán chứng khoán này cho các

nhà đầu tư Theo cam kết bảo lãnh, TCBL sẽ trở thành chủ sở hữu của số

chứng khoán chưa chào bán hết Do vậy, thông qua hoạt động BLPHCK rủi

ro về việc chào bán chứng khoán không thành công được chuyển từ TCPH

sang TCBL.

Thông thường, để phát hành chứng khoán ra công chúng với quy mônhỏ thì TCPH có thể kí hợp đồng BLPHCK với một TCBL Tuy nhiên, trong

những đợt chào bán quy mô lớn, số lượng chứng khoán vượt quá tiềm lực tải

chính của một TCBL thì bên bảo lãnh sẽ thành lập tổ hợp bảo lãnh TCPH sẽ

chọn và phân chia TCBL ra thành các nhóm như TCBL chính chịu trách

nhiệm lập số, được quyền phân chia chứng khoán và chịu nhiều rủi ro hơn so

với các TCBL thành viên chỉ nhận trách nhiệm phân phối số chứng khoán tới

NDT Ưu điểm của việc sử dụng tổ hợp bảo lãnh đó chính là TCPH tiếp cận

được với nhiều hệ thong phân phối, nâng cao khả năng tìm kiếm NDT, tối ưuhoá thế mạnh của từng TCBL khác nhau Ngoai ra, tham gia vào dot pháthành chứng khoán còn có nhóm đại lý phân phối bao gồm các tổ chức cónghiệp vụ tự doanh chứng khoán thực hiện việc phân phối chứng khoánnhưng không chịu các trách nhiệm giống như TCBL TCBL chính phân chia

chứng khoán tới các đại lý phân phối, từ đó các đại lý phân phối tiếp tục tìm

kiếm NDT

Thứ hai, TCPH xuất hiện trong hoạt động BLPHCK đóng vai trò là chủthé tiếp nhận nguồn vốn huy động được từ phía NDT Theo đó, căn cứ vào ý

chí các bên dé xác định phương thức các NDT thực hiện hoạt động “đầu tu”

thông qua cô phiếu (hoạt động góp vốn) hay thông qua trái phiếu (hoạt động

cho vay) Nói cách khác, TCPH có nhu cầu về vốn và dòng vốn sẽ được luân chuyền từ những nơi thừa vốn sang nới thiếu vốn theo đúng quy định pháp

11

luật Trong hoạt động BLPHCK, TCPH có thể lựa chọn sử dụng dịch vụBLPHCK được cung cấp bởi các TCBL, nhăm mục đích đạt hiệu quả cao

trong hoạt động thu hút nguồn vốn Đồng thời, TCPH sẽ được đội ngũ chuyên

gia của TCBL hỗ trợ trong các giai đoạn trước, trong, va sau khi chào bán, tùy

theo thỏa thuận tại hợp đồng BLPHCK

Thứ ba, NDT đóng vai trò là chủ thé có khả năng về vốn, tham gia vào

TTCK thông qua các giao dich mua ban chứng khoán nhằm đạt được một vai

lợi ích tài chính NĐT có thể tham gia vào cả thị trường sơ cấp và thứ cấp

Việc tham gia trên TTCK phải được thực hiện đúng quy định pháp luật Tùy

vào tiêu chi phân loại, NDT có thể là tổ chức hoặc cá nhân, hay dựa vào tính

chất hoạt động đầu tư để xác định NĐT chứng khoán chuyên nghiệp haynghiệp dư Khác với bảo lãnh dân sự thường có 3 bên tham gia (bên bảo lãnh,

bên được bảo lãnh và bên nhận bảo lãnh), thì đối với BLPHCK, NDT không

trực tiếp tham gia vào thỏa thuận bảo lãnh phát hành Tuy nhiên, quyền và lợi

ích của NĐT có liên quan mật thiết đến hoạt động BLPHCK Hoạt động

BLPHCK được thiết lập nhằm phần nào giảm thiểu rủi ro các NĐT có thể gặpphải khi tham gia trên TTCK.

Ngoài các chủ thé trên, cơ quan quản ly nhà nước vẫn luôn đóng một vai trò quan trọng trong việc giữ ôn định TTCK Cụ thé đối với hoạt động

BLPHCK, cơ quan quản lý nhà nước sẽ chỉ cấp phép khi TCBL đăng ký thựchiện hoạt động BLPHCK đáp ứng theo quy định pháp luật về chứng khoán.Thêm vào đó, việc thanh tra, kiểm tra, giám sát tuân thủ được cơ quan quản lýnhà nước thực hiện nghiêm ngặt nhằm hạn chế các sai phạm trong quá trìnhchào bán chứng khoán nói chung và BLPHCK nói riêng.

1.1.2 Một số đặc điểm của hoạt động Bảo lãnh phát hành chứng khoán

1.1.2.1 Gắn liền với hoạt động phát hành chứng khoán

Có thê thấy tên gọi của BLPHCK luôn gắn với cụm từ phát hành chứngkhoán, hay nói các khác phải có hoạt động phát hành chứng khoán thì hoạt

12

động BLPHCK mới phát sinh và ton tại Điều này là do BLPHCK ra đời xuấtphát từ nhu cầu của TCPH cần huy động vốn trên TTCK thông qua phát hành

chứng khoán và cần một sự đảm bảo chắc chắc về việc đợt phát hành chứng khoán đó sẽ thành công Một số nghiên cứu cũng có lí giải tương tự “các

doanh nghiệp cũng như thực thể khác can huy động vốn mới cho những mục

đích khác nhau bằng cách bán các quyên tài chính như cổ phiếu hoặc trái phiếu Bởi các nhà phát hành này tìm đến thị trường chỉ theo định kỳ, họ

thiếu chuyên môn cân thiết dé đảm bảo các chứng khoán mới được định giá

phù hợp và được ban thành công cho NDT Đề khắc phục nhược điển này, nhà phát hành can các tổ chức tài chính như ngân hàng đâu tư dé hỗ trợ việc

định giá, tiếp thi và phân phối chứng khoán mới phát hành của họ ”[50]

Ngày nay, tại một số quốc gia BLPHCK không chỉ đơn thuần gắn với việc bán chứng khoán tại thị trường sơ cấp mà có xu hướng mở rộng hơn trên

thị trường thứ cấp Ví dụ như pháp luật chứng khoán Thái Lan quy định rằng

các TCPH chứng khoán ra công chúng có thé yêu cầu bên TCBL cung cap

dịch vụ bảo lãnh cho việc bán chứng khoán tại cả thị trường thứ cấp [53]

1.1.2.2 Bao lãnh phát hành chứng khoán có tính rủi ro cao

Khác với pháp luật nhiều quốc gia khác áp dụng trong cả hoạt động ngân hàng và bảo hiểm thì tại Việt Nam, BLPHCK được quy định là một

trong bốn nghiệp vụ chính của CTCK theo khoản 28 Điều 4 Luật Chứng

khoán 2019 bao gồm: môi giới chứng khoán, tự doanh chứng khoán, tư van

đầu tư chứng khoán và BLPHCK các CTCK phải đảm bảo điều kiện về vốnđối với 4 nghiệp vụ này theo quy định, so sánh tại trước và sau khi ra đời của

Luật chứng khoán 2019 như bảng sau:

13

Bảng 1.1 Mức vốn toi thiểu đối với các nghiệp vụ của CTCK

STT Nghiép vu Nghi dinh Nghi dinh Nghi dinh

Nguồn: Nghị định 155/2020/NĐ-CP

Có thể nhận thấy rằng BLPHCK luôn có yêu cầu điều kiện về vốn cao

nhất so với các nghiệp vụ khác của CTCK do TCBL phải có nguén vốn đủ lớn dé tiễn hành đầu tư mua chứng khoán thông qua các cam kết với TCPH.

Trong khi đó, nghiệp vụ môi giới chứng khoán hay tư vấn đầu tư chủ yếu là

hoạt động tư vấn, quản lý quỹ, quản lý danh mục đầu tư nên rủi ro thường

không đáng kề so với BLPHCK BLPHCK là hoạt động có tính rủi ro cao là

vì TCBL buộc phải bỏ số vốn khá lớn để mua lại số chứng khoán như đã camkết trong trường hợp chưa phân phối hết, đồng thời số chứng khoán đó hiệnđang chưa thu hút được NDT, không đảm bảo được tính thanh khoản sau này.Ngoài ra, pháp luật của một số quốc gia quy định TCBL cũng có trách nhiệmtài chính khi việc thâm định thông tin đợt chào bán có sai sót gây ra thiệt haicho nhà đầu tư

Cũng như các tô chức tài chính trung gian khác, ngoài các rủi ro về

vốn, thanh khoản TCBL có thé sẽ gặp phải 2 nhóm rủi ro phát sinh từ sự biếnđộng khó lường của TTCK như sau:

- Rủi ro về giá là rủi ro khi giá chứng khoán mà TCBL thực hiệnBLPHCK có xu hướng đi xuống ngay sau khi kết thúc đợt phát hành Nguyên

14

nhân dẫn đến rủi ro này có thê là TTCK đi xuống, sự thay đổi trong việc định

giá cô phiếu hoặc chỉ đơn giản là khẩu vị của các Nhà đầu tư Ví dụ như đối

với đợt phát hành trái phiếu thì rủi ro xảy ra khi lãi suất thị trường tăng mạnh,

khi đó số lượng NDT đăng ki mua trái phiếu sẽ giảm, lúc này buộc TCBL

phải mua vào nhằm bình 6n giá thị trường

- Rủi ro liên quan đến nhận định chủ quan của TCBL về thị trường.Xảy ra khi TCBL không xác định đúng nhu cầu thị trường dẫn đến tính toánsai khả năng phân phối số lượng chứng khoán ra thị trường, số lượng bánkhông khớp với số lượng mua

Thông qua việc xác định các mức độ rủi ro mà TCBL có thê gặp phải

có ý nghĩa quan trọng trong việc xây dựng hành lang pháp lý về điều kiệncung cấp dịch vụ BLPHCK của các TCBL từ đó đặt ra giới hạn an toàn, hạn

chế rủi ro cho các chủ thé tham gia Ngoải ra, để giảm thiểu rủi ro cho các

TCBL, các tổ chức này thường thành lập tô hợp bảo lãnh thay vì đứng ra nhậnbảo lãnh một mình.

1.1.2.3 Hoạt động Bảo lãnh phát hành chứng khoán mang tính chất bảo

đặc biệt trong việc phân phối các rủi ro hệ thong” BLPHCK là một hình

thức chia sẻ rủi ro trong hoạt động kinh tế, TCBL lúc này đóng vai trò nhưmột công ty bảo hiểm kí hợp đồng bảo hiểm với TCPH Theo đó, khi hợp

đồng được xác lập thì rủi ro chào bán chứng khoán không thành công được

chuyên từ bên tham gia bảo hiểm là TCPH sang bên nhận bảo hiểm là TCBL.Tuy nhiên, bên tham gia bảo hiểm buộc phải trả cho bên nhận bảo hiểm mộtkhoản phí tương xứng với phạm vi dịch vụ ký kết theo hợp đồng Mức độ rủi

15

ro của đợt phát hành càng cao thì mức phí càng lớn dé bù đắp cho TCBL.

Nói cách khác, bản chất của nghiệp vụ BLPHCK là tạo ra một cơ chế

chuyển giao và tiếp nhận rủi ro từ phía TCPH sang phía TCBL Trong hình thức BLPH theo cam kết chắc chắn, nghiệp vụ BLPH cũng có thể xem như một giao dịch quyền chọn bán với giá thực thi là lượng vốn TCPH thu được

và mức phí thực thi quyền chọn là khoản chiết khẩu mà TCBL được hưởng

1.1.2.4 Bảo lãnh phát hành chứng khoán là sự tổng hoà của các nghiệp vụ

kinh doanh chứng khoản

Đầu tiên, BLPHCK mang tính chất của hoạt động tư vấn đầu tư chứngkhoán Theo quy định tại Điều 4 Luật Chứng khoán 2019, tư van đầu tư

chứng khoán là việc cung cấp cho khách hàng kết quả phân tích, báo cáo phân tích và đưa ra khuyến nghị liên quan đến việc mua, bán, nắm giữ chứng

khoán Những báo cáo phân tích này thường được thực hiện bởi chuyên gia

có kiến thức về tài chính chứng khoán Họ thường xuyên theo dõi tình hìnhTTCK, dễ dàng nắm bắt các thông tin có khả năng ảnh hưởng đến TTCK vànên kinh tế nói chung Ngược lại, NDT tham gia trên thị trường không phải aicũng có kiến thức về tài chính chứng khoán Họ thường tham gia vào thịtrường một cách riêng lẻ, khó tiếp cận được nhiều nguồn thông tin về doanh

nghiệp do đó rất cần có một tô chức có uy tín, có chuyên môn đứng ra làm trung gian, cung cấp một cách trung thực các thông tin về doanh nghiệp Đặc biệt, đối với đợt phát hành chứng khoán mới, TCBL sẽ dễ dàng tiếp cận với

hồ sơ của TCPH Theo đó, đội ngũ chuyên gia TCBL sẽ thực hiện phân tích,đánh giá khả năng phát hành, triển vọng và sức hấp dẫn của chứng khoán sắpđược phát hành, xác định giá trị của doanh nghiệp dùng để định giá chứngkhoán Việc này giúp TCPH xem xét được các yếu tô như tính hợp lệ của hỗ

sơ chào bán, định giá chứng khoán phát hành, thời điểm phát hành ảnhhưởng trực tiếp tới khả năng thành công của đợt chảo bán Đồng thời, về phía

16

NDT sẽ tiếp cận được nguồn thông tin đã qua kiểm định bởi TCBL từ đó xem

xét, đưa ra các quyết định đăng kí mua chứng khoán trong đợt phát hành hay

không Tóm lại, thực chất trong quá trình BLPHCK thì TCBL đã thực hiện tư

vấn tài chính cho TCPH.

Thứ hai, BLPHCK mang tính chất của hoạt động tự doanh chứng khoán

Có thé thay, trong quá trình thực hiện BLPHCK, TCBL phải tiến hành đặt muachứng khoán theo như đã cam kết mua lại nếu không phân phối hết chứngkhoán tới các NĐT Theo đó, TCBL được coi như là một NĐT đặc biệt của

TCPH và có thé đặt lệnh bán như các NDT khác tuỳ theo biến động của thị trường Bởi vậy, tại khoản 3 Điều 72 Luật Chứng khoán 2019 quy định: “Công

ty chứng khoán chỉ được cấp phép thực hiện nghiệp vụ bảo lãnh phát hành chứng khoán khi được cấp phép thực hiện nghiệp vụ tự doanh chứng khoán”.

Tuy nhiên, khác với hoạt động tự doanh rằng TCBL có thể chủ động về khốilượng chứng khoán đặt mua thì khi thực hiện BLPHCK, TCBL có xu hướng bị

động, dựa trên thực tế phát hành dù giữa hai bên đã có cam kết từ trước.

Thứ ba, BLPHCK mang tính chất của hoạt động môi giới chứng khoán.Trong quá trình thực hiện bảo lãnh số chứng khoán chuẩn bị được phát hành

trên thị trường thì nhiệm vụ của TCBL sẽ là tìm kiếm nhóm NDT tiềm năng,

có nhu cầu mua chứng khoán của TCPH Đặc biệt trong trường hợp phát hành

chứng khoán ra công chúng, TCPH sẽ gặp khó khăn trong việc tự mình tìm

kiếm NĐT do hạn chế trong trình độ chuyên môn, các mối quan hệ trên thịtrường, kỹ năng môi giới Với kinh nghiệm, uy tín trong hoạt động BLPHCK

và sử dụng những tệp khách hàng sẵn có, TCBL sẽ có khả năng tiếp cận với

đa dang NDT trên thị trường, giới thiệu với họ số chứng khoán có giá trị trongtương lai sắp được phát hành rộng rãi Có thé thay, điểm chung của BLPHCK

và môi giới chứng khoán nằm ở vai trò tìm kiếm NĐT có nhu cầu mua chứngkhoán Tuy nhiên trên thực tế, TCPH muốn phát hành một lượng chứng

17

khoán lớn ra công chúng thì không chỉ sử dụng một TCBL mà sẽ sử dụng tổ

hợp BLPH bao gồm một hoặc một số TCBL chính và các TCBL thành viên.

Ngoài mục đích phân chia rủi ro giữa các TCBL thì tổ hợp BLPH còn được

sử dụng vì mục đích phân phối chứng khoán Với càng nhiều TCBL tham gia

thì khả năng mở rộng mạng lưới tìm kiếm NDT tiềm năng càng cao Một sốTCBL trong tổ hợp này chỉ đứng ra như một dai lý phân phối, hưởng hoahồng dựa trên số lượng chứng khoán bán được, không chiu các rủi ro nếu đợt

phát hành không thành công.

1.1.3 Vai trò của hoạt động Báo lãnh phát hành chứng khoán

1.1.3.1 Vai trò đối với tổ chức phát hành.

Thông qua hoạt động BLPHCK, TCBL đảm bảo sự thành công chophương án phát hành chứng khoán của TCPH Dựa trên những ưu thế sẵn có

về kiến thức chuyên môn, kinh nghiệm trên TTCK, mối quan hệ với NDT,

TCBL hoàn toàn có thé giúp TCPH thành công trong việc thu hút vốn dau tu,

đáp ứng nhu cầu về vốn của TCPH đặc biệt đối với các doanh nghiệp mới

thành lập, chưa xây dựng được uy tín trên thị trường.

Một trong những ưu điểm của hoạt động BLPHCK chính là việc TCBL

đóng vai trò như một tô chức bảo hiểm, đứng ra chia sẻ rủi ro với TCPH khi thực hiện chào bán Đối với các doanh nghiệp nhỏ, doanh nghiệp mới thành lập thì việc phát hành chứng khoán ra công chúng sẽ hết sức khó khăn Ngay

cả các doanh nghiệp lớn cũng nhận thấy rằng hình thức chào bán ra công

chúng tổn tại nhiều rủi ro hơn hình thức chào bán riêng lẻ do khác biệt lớn vềquy mô, lượng chứng khoán phát hành và đối tượng NĐT Việc các TCPH

chưa có danh tiếng trên TTCK chào bán ra công chúng lần đầu sẽ gặp nhiều rủi ro hơn do NĐT chưa có nhiều thông tin về TCPH trên TTCK, chưa có nghiên cứu, định giá chứng khoán, mơ hỗ về tính thanh khoản và khả năng

phát triển trong tương lai Thông qua hoạt động BLPHCK, uy tín và năng lực

18

của TCBL sẽ tạo dựng niềm tin nơi Nhà đầu tư và tăng thêm khả năng chào

bán thành công chứng khoán của các TCPH này.

TCBL còn đóng vai trò là cầu nối thông tin giữa TCPH và NDT thông

qua việc truyền tải thông tin về TCPH va đợt chào bán tới các NDT Điều nay

giúp cho thông tin về TCPH được công bố rộng rãi nhờ hệ thống công nghệ,đội ngũ nhân sự và kinh nghiệm của TCBL, đồng thoi NDT dé dàng tiếp cận

được cơ hội đầu tư mới TCBL “tiếp thị” thông tin thông qua nhiều phương thức như gặp gỡ trực tiếp nhóm nhỏ NĐT, tư vấn đầu tư trực tuyến, tổ chức các buổi gặp mặt, giới thiệu cơ hội đầu tư Với càng nhiều thông tin được cung cấp từ phía TCBL thì khả năng thu hút được nguồn vốn đầu tư càng cao Việc “tiếp thị” thông tin rộng rãi không chỉ giúp TCPH đạt được thành công nhất định tại đợt chào bán mà còn nâng cao hình ảnh của TCPH, tạo điều kiện

tiếp cận với các cơ hội đầu tư, huy động vốn trong tương lai

Ngoài ra, TCBL bao gồm đội ngũ nhân sự có chuyên môn về tài chính,nghiên cứu thông tin doanh nghiệp, nghiên cứu thị trường nên TCBL có thểgiúp định giá tương đối chính xác giá trị chứng khoán hiện tại và khả năngphát triển trong tương lai Theo đó, TCPH và NDT có căn cứ dé xác định giá

mua và bán phù hợp với nhu cầu của các bên.

1.1.3.2 Vai trò đối với tổ chức bảo lãnh

Với bản chất là một trong những nghiệp vụ chính của tổ chức kinh doanh chứng khoán thì BLPHCK đem lại khoản lợi nhuận lớn từ nguồn phí

bảo lãnh Phí BLPHCK hay hoa hồng bảo lãnh là khoản thù lao mà 2 bên thoảthuận rằng TCBL sẽ nhận được dựa trên số cô phần được bán Mức phí bảolãnh căn cứ vào phương thức bảo lãnh, tính chất của đợt bảo lãnh (lớn haynhỏ, thuận lợi hay khó khăn) Nói cách khác, mức phí mà TCBL sẽ nhận được

phụ thuộc vào hiệu quả hoạt động BLPHCK, nếu TCBL bán được số chứng

khoán một cách tối đa

19

Đồng thời, đặc điểm của của BLPHCK là tổng hoà của các nghiệp vụkinh doanh chứng khoán còn lại Do vậy, khi thực hiện hoạt động BLPHCK,các bộ phận của TCBL về môi giới, tự doanh, đương nhiên sẽ tham gia vào

quá trình BLPHCK Điều này kéo theo việc TCBL cung cấp hàng loạt dịch vụ

bao gồm: tư van tai chính, tư van pháp luật, kiếm toán, chi phí tổ chức cácchương trình gặp gỡ NDT.

Ngoài nguồn thu từ phí bảo lãnh, TCBL còn có thê đạt được thoả thuận

bao gom các lợi ích khác như: được ưu tiên khi chon TCBL cho các đợt chao bán tiếp theo; TCBL đồng thời có thể cung cấp các dịch vụ tư vấn tài chính, dịch vụ khác cho TCPH, được thụ hưởng chứng quyền của TCPH.

Với thành công trong hoạt động BLPHCK, TCBL hoàn toàn có thê nâng cao giá tri, danh tiếng của mình TCBL vừa tạo uy tín với các doanh

nghiệp phát hành, vừa nhận được sự tin tưởng từ phía NDT Khi đó, danhtiếng TCBL càng cao thì càng có cơ hội tìm kiếm các khách hàng tiềm năngcũng như cảng tăng mức phi bảo lãnh được nhận.

1.1.3.3 Vai trò đối với nhà dau tu

Đối với các NDT chứng khoán, hoạt động BLPHCK hiệu quả sẽ có vaitrò như một “màng lọc” ngăn chặn các chứng khoán kém chất lượng xâm

nhập vào TTCK, tiếp cận nguồn vốn của NĐT, qua đó giảm thiểu được nhiều

rủi ro cho NDT khi giao dịch trên thị trường.

Trong hoạt động BLPHCK, TCBL có vai trò thẩm định thông tin về

đợt chào bán, thông tin về TCPH trước khi chúng được cung cấp tới cácNDT, giúp NDT tránh được nhiều rủi ro xuất phát từ tiếp cận thông tin khôngđúng, không đủ Trong một đợt phát hành, TCPH là người cung cấp thông tin

về chính doanh nghiệp phát hành, giá trị doanh nghiệp, phương án phát hành,

sử dụng vốn trong tương lai Lợi dụng thế chủ động là người cung cấp thông

tin, một số doanh nghiệp cung cấp những thông tin sai lệch nhằm tối đa hóa

20

số tiền thu được từ đợt chào bán Ngược lại, phía NĐT luôn là chủ thể bị

động, gặp bất lợi trong việc tiếp cận và phân tích thông tin Trên thực tế đã

diễn ra rất nhiều trường hợp TCPH lừa dối NĐT trong việc thực hiện khác với

phương án sử dụng vốn ban đầu khi kêu gọi đầu tư NDT cũng vì thế ma dần

mất đi niềm tin vào các TCPH trên TTCK Thông qua hoạt động BLPHCK,

TCBL với đội ngũ có chuyên môn, tiếp cận, xác thực thông tin nhanh chóng hoàn toàn có thể đưa ra những nhận định về giá trị của doanh nghiệp, phương án

phát hành chứng khoán từ đó đưa ra định giá chứng khoán tương đáng tin cậy.

Có thể nói TCBL như một tổ chức trung gian làm cầu nối thông tin giữa TCPH

và NDT và sử dụng vốn, uy tín của TCBL dé đảm bảo cho lợi ích của NDT.

1.1.3.1 Vai trò đối với cơ quan quản lý nhà nước

BLPHCK là một trong những nghiệp vụ cơ bản của tô chức kinh doanhchứng khoán, được quy định trong pháp luật chứng khoán của nhiều quốc gia.Qua đó thể hiện BLPHCK được coi là một công cụ quan trọng trong hoạchđịnh chính sách của quốc gia đó nhằm nâng cao sức hấp dẫn của thị trường

vốn, giúp dòng vốn đi chuyên từ các NDT đến các doanh nghiệp đang có nhu

cầu về vốn

Hoạt động BLPHCK được thiết lập như một “người gác cổng” giúp các

cơ quan quản lý nhà nước trong việc thâm định thông tin, sàng lọc các chứng khoán chuẩn bị tham gia thị trường, ngăn chặn các chứng khoán kém chất lượng xâm nhập vào thị trường Từ đó, NDT cũng sẵn sang đầu tư vào các tổ

chức, dự án có thông tin minh bạch, có cơ hội phát triển trong tương lai Đồngthời, BLPHCK cũng hỗ trợ các doanh nghiệp tiếp cận với nguồn vốn thôngqua các hoạt động hỗ trợ lập hồ sơ, tư vấn phát hành Nói cách khác, hoạtđộng BLPHCK hiệu quá góp phần vào mục tiêu làm trong sạch, lành mạnhTTCK, hỗ trợ cho TTCK thực hiện tốt vai trò là kênh phân phối vốn quan

trọng của nên kinh tê đât nước.

21

Có thể thấy, BLPHCK có vai trò lớn đối với từng chủ thể tham gia trên

TTCK qua đó, thúc day sự lành mạnh, phát triển của TTCK và nền Kinh tế

nói chung Việc xây dựng hành lang pháp lý và áp dụng rộng rãi hoạt động

BLPHCK giúp phát huy hiệu quả hoạt động trên thực tế, tạo ra sự phát triển

và ôn định của TTCK.

1.2 Một số vấn đề lý luận về pháp luật Bảo lãnh phát hành chứng khoán

1.2.1 Khái niệm, đặc diém pháp luật Bảo lãnh phát hành chứng khoán

Thông qua những đặc điểm về hoạt động BLPHCK được trình bày ở

trên, có thể chỉ ra một số nhận định đối với pháp luật về hoạt động BLPHCK

như sau:

Thứ nhất, pháp luật về BLPHCK hoàn toàn độc lập với pháp luật về Bảolãnh dân sự Từ “bảo lãnh” trong BLPHCK không mang ý nghĩa của từ nàytrong thuật ngữ “ bảo lãnh dân sự” Trong quan hệ bảo lãnh dân sự, tồn tại bachủ thé là: bên bảo lãnh, bên được bảo lãnh và bên nhận bảo lãnh (còn gọi là bênthụ hưởng bảo lãnh) Bên bảo lãnh sẽ cam kết với bên nhận bảo lãnh sẽ thực

hiện nghĩa vụ thay cho bên được bảo lãnh nếu khi đến hạn thực hiện nghĩa vụ

mà bên được nhận bảo lãnh không thực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa

vụ Còn trong quan hệ BLPHCK, về mặt hình thức chỉ tồn tại 02 chủ thể làTCBL và TCPH Trong đó, TCBL không cam kết thực hiện thay nghĩa vụ cho

bat kỳ chủ thé nào, mà chỉ cam kết về việc phân phối chứng khoán cho TCPH.

Việc phát hành chứng khoán cũng không phải là nghĩa vụ của TCPH Do vậy, mặc dù có từ “bảo lãnh” trong tên gọi nhưng hoạt động BLPHCK hoàn toàn khác biệt với hoạt động bảo lãnh dân sự nói chung.

Thứ hai, pháp luật về BLPHCK gắn chặt với pháp luật về hợp đồng.Bởi vì, hoạt động BLPHCK được thực hiện thông qua việc thiết lập quan hệ

hợp đồng giữa TCPH và TCBL Các quyền và lợi ích của các bên được phát sinh từ các điều kiện, điều khoản của hợp đồng BLPHCK Ngoài ra, điểm đặc biệt của hợp đồng BLPHCK là việc ký kết, thực hiện hợp đồng không chỉ ảnh

22

hưởng đến các bên ký kết hợp đồng mà còn có sức ảnh hưởng rộng khắp lêntat cả các chủ thé khác trên TTCK.

Thứ ba, pháp luật về BLPHCK là một bộ phận của của pháp luật chứng

khoán hay rộng hơn là pháp luật kinh doanh Nội dung quan trọng của hoạt

động BLPHCK là TCBL cung cấp dịch vụ đảm bảo sự thành công của đợt

phát hành chứng khoán cam kết mua lại các chứng khoán không phân phối

hết, đổi lại TCPH phải trả phí cho TCBL Do vậy, bản chất hợp đồngBLPHCK là hợp đồng cung cấp dịch vụ chứng khoán - một loại hình dịch vụthương mại.

Từ những nhận định trên, pháp luật về BLPHCK có thể được địnhnghĩa như sau: Pháp luật về BLPHCK là một bộ phận của pháp luật chứng

khoán, tổng hợp các quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ xã hội phat

sinh trong hoạt động BLPHCK, nham đảm bảo sự 6n định, hiệu quả, tăng

trưởng của TTCK và bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể trên TTCK bao gồm TCBL, TCPH và NDT chứng khoán.

Pháp luật về BLPHCK có những đặc điểm sau:

Thứ nhất, Pháp luật BLPHCK là một bộ phận của pháp luật Chứng

khoán nói riêng hay luật Kinh doanh nói chung do vậy Pháp luật BLPHCK

được xây dựng trên cơ sở nguyên tắc tôn trọng quyền tự do kinh doanh Trên

cơ sở Hiến pháp 2013, pháp luật về quyền tự do kinh doanh đã được cụ thê hóa trong các hệ thông pháp luật dân sự, thương mại, đầu tư Theo đó, pháp luật chứng khoán nói chung và pháp luật về BLPHCK nói riêng cũng thể hiện nguyên tắc tôn trọng quyền tự do kinh doanh qua một số nội dung cơ bản sau:

- Quyền tự do lựa chọn ngành nghề kinh doanh: CTCK được phép

đăng ký nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán mà mình muốn thực hiện tại cơ quan quản lý nhà nước (UBCKNN), khi đó phải lập hồ sơ đăng ký thực

hiện nghiệp vụ BLPHCK và được phép tiến hành nghiệp vụ sau khi đáp

23

ứng đủ các điều kiện theo quy định pháp luật hiện hành và được cơ quan

quản lý nhà nước cấp phép.

- Quyền tự do hợp đồng: Phía TCPH hay TCBL đều có quyên tự do tìm

kiếm đối tác phù hợp với đợt BLPHCK, tự do đàm phán, thỏa thuận, thống

nhất các điều khoản của hợp đồng BLPHCK Ngoài ra, các bên hoàn toàn tự

do thỏa thuận hình thức hay nội dung của hop đồng, lựa chọn phương thứcBLPHCK phù hợp với tính chất của đợt chào bán

- Quyền tự do lựa chọn hình thức, cách thức giải quyết tranh chấp: Tự

do quyết định cách thức giải quyết tranh chấp thương mại bằng thương lượng,

hòa giải, tòa án hay trọng tài.

Thứ hai, pháp luật BLPHCK hướng tới củng cô sự an toàn của TTCK

nhưng vẫn đảm bảo sự tăng trưởng của cả thị trường Hàng hóa được mua

bán trên TTCK là các loại chứng khoán Do vậy, da dạng hóa các loại chứngkhoán, tăng trưởng về số lượng chứng khoán lưu hành trên thị trường là nền

tảng cho việc thúc đây thị trường phát triển Tuy nhiên, sự buông lỏng giám

sát việc phát hành chứng khoán ra thị trường, để các chứng khoán kém chấtlượng xâm nhập vào thị trường sẽ làm xấu đi môi trường đầu tư, ảnh hưởng

đến tâm lý của các NĐT, qua đó làm cho thị trường kém hấp dẫn, dần dần làm voi đi số lượng NDT và nguồn vốn đồ vào thị trường Hiện tượng này

khó lòng xảy ra nếu hoạt động BLPHCK phát huy được hiệu quả của nó Do

vậy, pháp luật về BLPHCK phải hướng tới mục tiêu phát huy được hiệu quả

của hoạt động BLPHCK qua đó làm trong sạch, vững mạnh TTCK, qua đótạo nền tảng vững chắc cho sự tăng trưởng của thị trường

Cuối cùng, pháp luật BLPHCK có nhiệm vụ quan trọng là bảo vệ các

NDT, đặc biệt là các NDT nhỏ lẻ trên TTCK Việc bảo vệ nhà đầu tư là một

trong những mục tiêu quan trọng và cơ bản nhất mà pháp luật chứng khoán hướng đến, đặc biệt là các NDT nhỏ lẻ, nhằm giữ TTCK ổn định, công bằng,

24

phát triển Đặc biệt là trong bối cảnh NDT không phải là một chủ thé trong

quan hệ hợp đồng BLPHCK, pháp luật BLPHCK phải thiết kế được những

công cụ hữu hiệu dé đảm bảo quyền và lợi ích chính đáng của các NDT khi

tham gia vào TTCK.

1.2.2 Nội dung pháp luật Bảo lãnh phát hành chứng khoán

1.2.2.1 Quy định vé chủ thé tham gia hoạt động Bảo lãnh phát hành chứng

khoán:

Các chủ thể tham gia hoạt động BLPHCK bao gồm: TCBL, TCPH,

NDT Phần này của Luận văn chỉ tập trung phân tích về chủ thé là TCBL

Theo pháp luật Việt Nam, TCBL phải là CTCK được UBCKNN cấpphép thực hiện nghiệp vụ BLPHCK Tại Đài Loan, pháp luật nước này chophép các tô chức tài chính không phải là CTCK trong trường hợp được phê

duyệt, sẽ được cung cấp dịch vụ BLPHCK Nhìn chung, trên thế gidi có các

mô hình quản lý hoạt động BLPHCK như sau: (1) nhóm các quốc gia theo mô

hình ngân hàng đa năng toàn phần, theo đó ngân hàng thương mại hoàn toàn

có thể thực hiện mọi hoạt động kinh doanh tiền tệ, bảo hiểm chứng khoán, như Úc, Đức; (2) nhóm các quốc gia theo mô hình ngân hàng đa năng một phần như Hàn Quốc, Mỹ chỉ cho phép CTCK chuyên nghiệp thực hiện kinh

doanh chứng khoán nói chung và BLPHCK nói riêng.[28 |

Ngoài ra, phạm vi bảo lãnh của thoả thuận BLPHCK bị giới han theo tỷ

lệ trên vốn chủ sở hữu của TCBL Vì vậy, tuỳ theo quy mô và mức độ phứctạp của từng hợp đồng BLPHCK mà có sự tham gia của tổ hợp bảo lãnh,nhóm đại lý phân phối Nghĩa là nhiều hơn một công ty đứng ra đóng vai trò

là TCBL Trong tổ hợp các công ty này sẽ có một công ty đứng ra chịu tráchnhiệm là TCBL chính có trách nhiệm điều phối việc cung cấp dịch vụ, phân

chia trách nhiệm giữa các công ty thành viên của tô hợp bảo lãnh.

25

1.2.2.2 Quy định về điều kiện thực hiện nghiệp vụ Bảo lãnh phát hànhchứng khoán

Liên quan đến các điều kiện về phía TCBL, dé đảm bảo an toàn choviệc thực hiện các hoạt động kinh doanh chứng khoán nói chung và hoạt độngBLPHCK nói riêng, pháp luật chứng khoán đã đặt ra điều kiện mà TCBL có

nghĩa vụ phải tuân thủ trong quá trình thực hiện hoạt động BLPHCK Các

điều kiện này bao gồm nhưng không giới hạn: được cơ quan quản lý nhà nướccấp phép thực hiện BLPHCK, đáp ứng chỉ tiêu an toàn tài chính, phương thứcBLPHCK phải phù hợp với các chỉ tiêu tài chính, Do hoạt động BLPHCK

là hoạt động chứa nhiều rủi ro nên việc xây dựng hành lang pháp lý quy địnhchặt chẽ về giới hạn an toàn khi thực hiện BLPHCK là vô cùng cần thiết.Việc giới hạn giá trị chứng khoán bảo lãnh với các điều kiện khắt khe nhằmđảm bảo khả năng thanh toán của TCBL trong hoạt động BLPHCK, từ đó nâng cao trách nhiệm của TCBL cũng như hiệu quả trong khả năng huy động

vốn từ TTCK.

Trong hoạt động BLPHCK, TCBL đóng vai trò quan trọng trong việccung ứng dich vụ bảo lãnh, dam bảo sự thành công cho đợt phát hành Dé trởthành TCBL thì tổ chức này phải dap ứng được điều kiện hoạt động BLPHCK

theo quy định pháp luật và phải được cơ quan quản lý nhà nước về lĩnh vực chứng khoán cấp phép Việc yêu cầu các tô chức muốn được thực hiện

BLPHCK đáp ứng các điều kiện nghiêm ngặt là do mức độ rủi ro cao của hoạtđộng BLPHCK Về cơ bản, TCBL cần phải đáp ứng các điều kiện về vốn, cơ

sở vật chất, năng lực chuyên môn về tài chính Tuy nhiên, mỗi mô hình quản

lý tại mỗi quốc gia sẽ áp dụng điều kiện khác nhau, một số quốc gia chỉ quy

định điều kiện chung của tô chức kinh doanh chứng khoán, tuy nhiên một số quốc gia như Việt Nam nhắn mạnh sự khác nhau trong việc quy định số vốn

tối thiêu đối với từng nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán

26

Trung Quốc không quy định vốn tối thiểu cho từng nghiệp vụ kinh

doanh chứng khoán mà chỉ quy định đối với từng nhóm các nghiệp vụ có liên

quan đến nhau Theo đó, đối với các hoạt động BLPHCK, giao dịch kí quỹ va

bán khống chứng khoán, tạo lập thị trường, tự doanh và hoạt động kinh doanh

chứng khác, vốn góp tối thiểu là 500 triệu nhân dân tệ (tương đương khoảng

1.800 tỷ đồng) Hoặc pháp luật Hàn Quốc quy định mức vốn điều lệ tối thiểu

theo phạm vi hoạt động kinh doanh mà CTCK thực hiện, theo đó, nếu thựchiện hoạt động môi giới, tự doanh, BLPHCK thi mức vốn tối thiêu là 50 tỷ

won (tương đương khoảng 1.000 tỷ đồng) Tại Nhật Bản, vốn góp tối thiểu đối với hoạt động BLPHCK được chia làm hai loại Đối với loại bảo lãnh phát hành bán buôn chứng khoán được Chính phủ quy định có mức độ cần thiết cao

dé quản lý rủi ro, tô chức kinh doanh công cụ tài chính phải có vốn góp tối thiêu

3 tỷ yên (tương đương 600 tỷ đồng) Đối với trường hợp BLPHCK khác, mứcvốn góp tối thiểu là 500 triệu yên (tương đương khoảng 100 tỷ đồng) [51] Như

vậy, về cơ bản, mức vốn điều lệ tối thiểu áp dụng đối với hoạt động LPHCK tại

Việt Nam còn khá thấp so với mặt bằng chung các nước trong khu vực

Ngoài ra, do tính chất rủi ro của hoạt đông BLPHCK, pháp luật cũng có

những quy định về giới hạn an toàn vốn cho các TCBL khi thực hiện BLPHCK Nghĩa là TCBL chỉ có một hạn mức tối đa khi thực hiện cam kết

mua lại phần chứng khoán chưa được phân phối hết Hạn mức tối đa này phải

tương ứng với số vốn của TCBL.

Liên quan đến điều kiện về TCPH và loại chứng khoán, theo thông lệquốc tế, BLPHCK là điều kiện bắt buộc khi chào bán lần đầu ra công chúngđối với doanh nghiệp thành lập mới thuộc lĩnh vực cơ sở hạ tầng và doanhnghiệp thành lập mới thuộc lĩnh vực công nghệ cao.[30, tr235]

Ngoài ra, dé hạn chế khả năng TCBL và TCPH “bat tay" nhau trong

hoạt động BLPHCK nhăm đưa ra thông tin sai lệch đến NDT, pháp luật về

27

BLPHCK cũng cần quy định những trường hợp các TCBL và TCPH có quan

hệ mật thiết với nhau (vd: có chung thành viên chủ sở hữu, có chung thành

viên Ban điều hành v.v ) không được phép thực hiện ký kết hợp đồng

BLPHCK Sở dĩ việc đặt ra các điều kiện khi thực hiện hoạt động BLPHCK

nhằm nâng cao trách nhiệm của các chủ thê khi tham gia vào hoạt động tiêm

ấn nhiều rủi ro này Trên cơ sở đó, hoạt động BLPHCK được đảm bảo thựchiện độc lập, minh bạch, không xảy ra câu kết nội bộ nhằm bảo vệ quyền và

lợi ích chính đáng cua NDT.

1.2.2.3 Quy định về quy trình thực hiện Bảo lãnh phát hành chứng khoán

Các nước có TTCK phát triển như Mỹ, Hàn Quốc, nội dung nghiệp vụBLPHCK được ghi nhận lồng ghép trong trình tự, thủ tục chào bán chứng

khoán ra công chúng Tại một số nước chưa được công nhận có TTCK phát

triển như Trung Quốc, Thái Lan, bên cạnh việc quy định lồng ghép trongtrình tự thủ tục chào bán chứng khoán ra công chúng, đều ban hành văn bản

pháp lý riêng quy định chi tiết về nguyên tắc, điều kiện, nội dung nghiệp vu, phạm vi công việc của hoạt động BLPHCK Tại Việt Nam, cho đến nay, pháp

luật chưa có văn bản pháp lý riêng điều chỉnh các vấn đề liên quan đến

BLPHCK, trong đó có nội dung nghiệp vụ của BLPHCK.

Hiện nay pháp luật Việt Nam chưa quy định cụ thể về quy trình thựchiện BLPHCK bao gồm các giai đoạn nào Tuy nhiên, dựa trên pháp luật của

một số quốc gia và thực tiễn hoạt động này tại Việt Nam, hoạt động BLPHCK

thường gắn liền với các giai đoạn của hoạt động phát hành chứng khoán, cơ

bản bao gồm các bước sau:

- Phân tích đánh giá khả năng chào bán chứng khoán: TCPH có thê tìmtới các TCBL khi có nhu cầu huy động vốn thông qua phát hành chứngkhoán TCBL trên cơ sở phân tích tình hình tài chính doanh nghiệp, tình hình

thị trường mà sẽ đưa ra các khuyến nghị với TCPH về khả năng huy động

vốn, nhu cầu thực hiện BLPHCK của TCPH

28

- Chuan bị hồ sơ xin cấp phép chào bán chứng khoán: Sau khi TCBL

và TCPH kí hợp đồng bảo lãnh, TCBL sẽ tiến hành chuẩn bị hồ sơ xin cấpphép và nộp hồ sơ lên cơ quan có thâm quyền Với đội ngũ nhân sự có chuyênmôn cao, TCBL hoàn toàn có thể hỗ trợ TCPH không chỉ trong việc chuẩn bịphương án phát hành mà còn định giá chứng khoán Luật pháp của một số

quốc gia trên thế giới quy định TCBL phải chịu trách nhiệm liên đới về tính

chính xác của thông tin trong hồ sơ

- Phân phối chứng khoán: Đa số các quốc gia trên thế giới đều bắt buộc

tổ chức phải được cấp phép trước khi tiến hành chào bán chứng khoán Tuy

nhiên, TCBL hoan toan có thể cung cấp thông tin cho một nhóm NDT tiềmnăng nhằm thăm dò thị trường Sau khi được cấp phép chào bán chứng khoán,TCBL sẽ tiến hành hoạt động phân phối chứng khoán đảm bảo quyền lợi chocác NĐT Tại Việt Nam, “7ổ chức phát hành, tổ chức bảo lãnh phát hành

hoặc tổ chức đại lý phải phân phối chứng khoán công bằng, công khai và bảo dam thời hạn đăng ký mua chứng khoán cho nhà dau tư tối thiểu là 20 ngày; trừ trường hợp chứng khoán chào ban là chứng quyền có bảo đảm, thời hạn

nay phải được ghi trong Ban thông báo phát hành.

- Bình 6n và điều hoà thị trường: Có thé thấy, các TCBL có thé gặp khókhăn khi giá chứng khoán trên TTCK giảm xuống dưới giá phát hành trongkhi chứng khoán chưa phân phối hết Khi đó, TCBL có thể đặt lệnh muachứng khoán dé ồn định, bên mua phải tiến hành thông báo với bên nhận lệnhmua răng đây không phải giao dịch trên thị trường mở Tại một số quốc gia

như Mỹ, Hàn Quốc, TCBL còn phải thực hiện một số hoạt động khác như

cam kết với TCPH như lập hồ sơ đăng kí niêm yết, mua lại chứng khoántrong vòng 3 tháng kể từ khi chứng khoán được niêm yết nếu giá chứngkhoán giảm xuống dưới giá phát hành

29

1.2.2.4 Quy định về quản lý nhà nước về hoạt động Bảo lãnh phát hành

chứng khoán

Thông lệ chung của đa số các nước trên thế giới đều thành lập cơ quan chuyên trách dé quan lý và giám sát TTCK, trong đó có chủ thé thực hiện

hoạt động kinh doanh chứng khoán Ví dụ, tại Trung Quốc là Ủy ban Giám

sát và Quản lý Chứng khoán Trung Quốc (CSRC); tại Úc là Ủy ban chứng khoán và đầu tư Úc (ASIC) hay Thái Lan và Mỹ là Ủy ban chứng khoán và

Giao dich (SEC) Tai Việt Nam, với quan điểm áp dụng các thông lệ quốc tếtốt nhất theo khuyến nghị của Tổ chức Quốc tế của các Uỷ ban Chứng khoán(IOSCO) nhằm phát triển TTCK công khai, minh bạch, bền vững, UBCKNN

đã được thành lập và giao trọng trách là cơ quan chuyên ngành trực tiếp quản

lý và giám sát TTCK UBCKNN quản lý hoạt động của các chủ thé thực hiệnhoạt động kinh doanh chứng khoán, trong đó có hoạt động BLPHCK Về vị

trí pháp lý, UBCKNN được xác định là cơ quan thuộc Bộ Tài chính Về chức

năng, UBCKNN thực hiện chức năng tham mưu, giúp Bộ trưởng Bộ Tàichính quản lý nhà nước về chứng khoán và TTCK, tổ chức thực hiện pháp

luật về CK và TTCK Luật Chứng khoán đã quy định tương đối chỉ tiết nhiệm

vụ, quyền hạn của UBCKNN để thực hiện chức năng được giao Cụ thể,UBCKNN có nhiệm vụ trình Bộ trưởng Bộ Tài chính ban hành hoặc dé trình

cấp có thâm quyền ban hành các văn bản quy phạm pháp luật về chứng khoán

và TTCK, trong đó có nội dung điều chỉnh hoạt động BLPHCK của CTCK.

Đây chính là cơ sở pháp lý cho các CTCK thực hiện hoạt động BLPHCK và

cho UBCKNN thực hiện việc quản lý, giám sát UBCKNN sẽ trực tiếp quản

lý, giám sát hoạt động của các chủ thể thực hiện hoạt động BLPHCK đồng

thời tổ chức thanh tra, kiểm tra, giải quyết khiếu nại tố cáo, xử lý vi phạm hành chính đối với các CTCK vi phạm quy định trong quá trình thực hiện

BLPHCK Ngoài ra, UBCKNN còn có thâm quyền cấp, thu hồi giấy phép

30

hoặc đình chỉ thực hiện nghiệp vụ BLPHCK đối với các CTCK Nhằm giúpcác chủ thê trên thị trường thuận tiện áp dụng pháp luật, UBCKNN có thé banhành các văn bản hướng dẫn chuyên môn, nghiệp vụ về BLPHCK Trong

trường hợp cần thiết, UBCKNN được quyền thực hiện theo thẩm quyền hoặc

trình cấp có thâm quyền thực hiện các biện pháp bảo đảm an ninh, an toàn

TTCK.

Nhìn chung, pháp luật hiện hành đã tạo lập cho UBCKNN một vi trí

pháp lý nhất định cùng phạm vi các thâm quyền tương ứng làm cơ sở thực

hiện chức năng giám sát và quản lý TTCK của mình Pháp luật cũng thể hiện

sự nỗ lực có găng của các nhà làm luật trong việc xây dựng một cơ quan quan

lý chuyên ngành về chứng khoán và TTCK tiệm cận dần tới các nguyên tắc

của IOSCO về một cơ quan quản lý hoạt động độc lập, có đủ quyền hạn,

nguồn lực thích hợp dé thực hiện các chức năng

Hoạt động của TTCK nói chung và hoạt động BLPHCK nói riêng đều

cần sự giám sát sát sao của cơ quan quản lý, giám sat TTCK ; ví du tại một số

quốc gia như: Cơ quan Giám sát dịch vụ Tài chính Hàn Quốc (FSS), Ủy ban Giao dịch và Chứng khoán Hoa Kỳ (SEC), Ủy ban Giám sát Chứng khoán và

Giao dịch (SESC) của Nhật Bản, Các cơ quan này được thành lập với mục

tiêu giữ trật tự thị trường thông qua các cơ chế kiểm tra giám sát, các quy

định về xử lý vi phạm hành chính trong lĩnh vực chứng khoán Một mặt vẫn

đảm bảo quyền tự do giao dịch giữa các tổ chức tham gia trên TTCK Mặt

khác, thực hiện kiểm tra tuân thủ, nắm bắt được tình hình thực tế diễn ra hàng

ngày, thực hiện các biện pháp xử lý vi phạm, tuỳ theo mức độ vi phạm màchuyền cơ quan điều tra, xử lý hình sự

1.2.2.5 Quy định về giải quyết tranh chấp về hoạt động Bảo lãnh phát hành

chứng khoán

Luật chứng khoản không đưa ra khái niệm cụ thể về thế nào là tranhchap trong lĩnh vực chứng khoán Tuy nhiên có thé hiểu : “Tranh chấp trên

31