Luận văn thạc sĩ Luật học: Thực trạng về hợp đồng xây dựng ở Việt Nam

'VŨ THỊ NGUYỆT HA

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

(Định hướng nghiên cứu).

HÀ NỘI - 2021

BO GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TAO BỘ TƯPHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

VU THỊ NGUYỆT HA

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 8380107

Người hướng dẫn khoa học: TS Đồng Ngọc Ba

HÀ NỘI - 2021

Tôi xin cam đoxn Luận vin là cổng hình nghiên cứu cũa cá nhân tôi,không zao chép cite bất ky ai Các kết quả nêu trong Luân vin “Thức mang

pháp luật về Hop đồng xdy ding ở Thét Nam" chưa được công bộ trong bit kỹ

thực, Cúc thông tn trích dfn trang luận vin đều được gỉ rổ nguẫn tích

Tôi đã hoàn thánh tất cd các môn học và đã thanh toán tt cả các nghĩa vụ tichính theo quy ảnh tei Quy chế dio tạo thạc đ Khóa 27 của Trường Bai học LuậtHà Nội

“Tôi cam đoan và chịu mọi trách nhiệm về công trình nghiên cứu của minh.“Tôi xin chân thành cảm on!

Tác gi luận vấn.

‘Vai Thị Nguyệt Hà.

khoản vay viên tro của

đối tác nước ngodi định

choChính phủ và nhân dncác nước nhận viên trợHop đẳng cũng ing vittu; thiết bị thi công xây

Xã hội Chủ nga

Tink hình nghiên cứu để ti 2

3 Mu tiêu và nhiệm vụ nghiên cửu dé ti 3

4 Đổi tương và phạm vi nghién cứu, 4

6 Ý neha khoa học và thực tin của đ tỉ 3

7 Bổ cục của hận vin Ũ

CHVONG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG VA PHAP LUAT VE HỢP ĐỒNG XÂY DUNG.

11 Khái niêm hop đẳng xây dụng11.1 Định ngấa hop đẳng xây đụng

112 Đặc điểm của hop đẳng xây đụng

12 Pháp luật về hop đẳng xây dụng u 124, Định ngấa, đặc dim của pháp lt vé hop đồng xây dong u

122 Nội dang quy dinh của pháp uật về hop đẳng xây dmg B12 3 Hệ thống vin bản quy pham pháp luật điều chỉnh hợp đồng trong finh vựcxây dụng tử Việt Nam

Kẩt luận chương

'CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VE HỢP ĐỒNG 'XÂY DỰNG TẠI VIET NAM

2.1 Nổi dang các quy Ảnh của pháp luật Việt Nem hiên hành vé hợp đồng xây dung 20

311 Quy Ảnh của phip tit VidtNam về nh thúc của hợp đồng xây đụng 20

2.1.2 Quy định của pháp luật Việt Nam về chủ thể của hợp đồng xây dụng 21

2.13, Quy dinh pháp luật Việt Nam về thục hiện hop đẳng xây đụng 34

21.4 Quy định của pháp luật Việt Nam về giã quyết tranh chấp hop đồng xây dụng, 53

3 Đánh giá các quy ảnh của pháp luật Việt Nam về hợp đẳng xây dụng 38 22.1, Đánh giá các quy ảnh oa pháp luật về chi thể của hợp đồng xây ding 58 2.2.2 Đánh giá các quy định cia pháp luật Việt Nam về nội đụng côa hợp đồng

xây dựng a223 Đánh ge các hự ảnh về gi quyit enh chip rong họp đồng xây dang 64

23, Thục tấn th hành pháp uật về hop đẳng xây đụng tại Việt Nam 67

luân chương2 13

'CHƯƠNG 3 KIEN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUAT VIET NAM VE HOP ĐỒNG XÂY DUNG 7 3.1 Sự cân thidt của việc hoàn thiện pháp luật Việt Nam về Hop đồng xây dựng 74 3.2 Định hướng hoàn thiện pháp luật Việt Nam vé hợp đẳng xây dựng 75 3.2.1, Ning nguyên tắc hoàn thiện pháp luật về hợp đồng xây đụng, 75

3.2.2, Phương hướng hoàn thiện pháp luật về hop đồng xây dụng tạ Việt Nam 7633 Kiễn nghĩ các giấi pháp hoãn thiện pháp luật Việt Nam về hop đẳng xây dụng 763.3.1 Các giãi pháp hoàn thiện quy định pháp luật 16

3.32 Các gi pháp nâng cao hiệu quả tự th pháp uật về hop đồng xây dụng 85

Kắt luận chương3 88

KETLUAN 89 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 0

1.Lý de chen đề tài

Lĩnh vục xây đựng ngày cảng phát tiển và trở thành một finh vục được hêu

hit các quốc gia trên thể giới quan tim Đây là mốt nh vee khá phúc tap do chusir ảnh hường của nhiều yêu tổ khác nhau: kính te kỹ thuật, chất lượng cổng tìnhvà mr an toàn khi dim vio sử dụng HỆ thống pháp loật cũa các quốc gia trên thểgiới dang ngày mốt chú trong hơn đẫn pháp luật rong inh vục xây dụng bao gém

ca pháp luật vé hop đồng xây dụng Việt Nam dang trên đã hội nhập và phát triển "kéo theo yêu cầu phải không nging đỗ mới nên kinh

của pháp luật nói chung và các quy ảnh cũa pháp luật vé hop đồng xây dung nóising để ting bước hòa nhập vào nền kình té thé gói và khu vực là một yêu cầu võviệc nông tâm các quy định

cùng cin thiết

Trước diy, các quy dinh cis pháp luật Việt Nam vé hợp đẳng xây dung còntương đối sơ khá và mở nhat, phit din khi Nghỉ ảnh sổ 99/2007/NĐ-CP về quảný chỉ phí đầu tr xây dụng và Thông tr số 06/2007/TT-BXD của Bộ xây dụng

hướng din hoạt động trong nh vực xây dụng ra đời thi nhõng vin dé cia hop đồng

xây đang mới được đâu chính ou thé Việc Bộ Xây dụng ban hành ha quyết nh.

quan rong dé hưởng dẫn về hop đẳng xây đụng đ là Quyết Ảnh sổ 2507/QB-BXD tướng dẫn hop đồng tu vẫn và Quyết dinh số 2508/QĐ-BXD turing din hợp đồng xây dụng đã trở thành dẫu mốc quan trong đối với các quý định về hợp đẳng xây dmg trong hệ thing pháp luật về hop đẳng xây dung cia nước ta Tiếp đó, đ chính thúc hoi việc quy dinh vé hop đồng xây dụng Nghị ảnh số 48/2010/NĐ-CP v hop đồng trong host động xây dung và Thông tư sở 09/2011/TT-BXD hướng dẫn xác io và quản lý chi phí đầu tu xiy dụng cũng giới thiệu dé để cập và đều chính xiêng tiệt về mẫu hợp đẳng xây dụng khôi các vẫn đề về quản lý dự án xây đụng

Sau khi Luật Xây đụng 2014 tụ đời, Chính phủ và Bộ Xây đụng đã kế thie những

quy Ảnh trước đó về hop đẳng xây dụng để ban han Nghị inh số 37/0015/NĐ-CP any dinh chi tiết về hop đẳng xây dung và gin nhất 1a Thông tư số

09/2016/TT-BXD hoớng din hợp đồng thi công công tỉnh để quy định chỉ tết về hop đồng xây

đụng Nhân li quả tình ben hành các văn bản quy phạm pháp luật đều chỉnh hợpđẳng xây dưng có thể thấy, nhà nước ta đã rất nd lục trong việc ting bước hoàn

thiên các quy nh cia pháp luật vé hop đẳng xây ding và cũng đã hướng tố việc

giới thiêu các mẫu hợp đẳng để các bên có thé áp dụng

Tuy nhiên, các quý định của pháp luật Việt Nam vé hợp đồng xây dụng hiện nay vấn còn nhiều điểm bất cập như chưa cỏ các vin bản luật chuyên ngành áp dang cho hop đồng meng yêu tổ tơ nhân nên các hop đồng meng tính thương msi

iện nay đều hãi áp dung theo bình thie áp dụng tương tự tự thô thuận hoặc áp

dang mẫu hop đồng do một bên thử ba ban hành hay nhự việc có nhiễu nguẫn luật

Xhác nhau điều hợp ding xiy đụng những các quy đnh của các nguồn luật lại mâu

thuấn với nhau din din khó khăn cho các bên trong quá tình áp ding,

Nhân thúc đoợc những nd lục ci Chính phố trong vie không nging hoàn

thiên các quy đả nh cia pháp luật vé hợp đồng xây ding cũng như những bit cập còn

tên tạ, tác gid lựa đồ tại “Thực trang vỀ hợp đồng xây đựng ở Việt Nam” đễ "nghiên cửu cho luận văn tốt nghiệp cia mình, mong muốn có thể hiểu âu hơn vé hệ thống pháp luật Việt Nem vé hop đồng xây dụng, từ đó để xuất được những giã

hấp hoàn thiên và năng cao hiệu quả thục thí pháp luật về hop đồng xây dng tiVietNam

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Vin dé luôn được quan tâm hàng đầu rong finh vục xây đơng nổi chung và

hop đồng xây đụng nói riêng là lim thé nào để việc hop đồng xây dmg được thục iện một cách co hiệu qua, dim bảo nguồn vẫn và dim bio được chất lượng công tình Vì vây, đã có rất nhiễu đổ tài nghiên cứu về Hop đồng xây đụng và hấu hit đều trang vào khía canh quản lý thục hiện hop đồng, cụ thể v những vin để quản ý chi phí, nâng cao chất lượng các công hình xây đụng Có thể kể din một số bài đăng ngắn rên các tap chí khon học như “Quan Ifthe hiển hop đẳng xậy dug ở

việt nam: Nội chong và các nhận tổ ảnh hướng” cia nhóm tác gã Lai Văn LươngNguyễn Thị Thanh Nhin, Đăng Hoàng Mai được ding trên Tap chỉ Khoa hoc và

Công nghệ Xây dơng, số ngày 29/06/2016, bài vit "Hoan thiện pháp luật về hợp

qguân lý dự án xây đụng la “Quân ý đớn dy đảng ” Q007), Nhà xuất bản quốc

ta thành phổ Hỗ Chỉnh Minh, Đố Thị Xuân Lan chỗ biên.

Các để tai tập trung ngiên cử về thục trạng pháp luật trong lĩnh vục hopđẳngxây dung ở nước ta còn rất Một sổ công tinh nghiên cứu Liêu bid có thể kế

đắn như luận vin “Hop đồng xật chmg có sir hg vẫn ngân sách nhà nước tại Tiết

‘Nn’ —luân vin thạc i Luật học Khoa Luật Dai học quốc ga Hà Nội của tác gã

Nguyễn Ngọc ấn năm 2015 Luân vin đã phân tích và chỉ ra được ning đểm bắt

cập tong quy din của pháp luật về Hop đẳng xây dung có sở dụng vén Ngắn sách

nhà nước, từ đó để xuất những giải pháp hoàn thiện và nâng cao hiệu quả thực tỉ ghép luật Bên cạnh đó, bii viết “Thực trưng và những guy đh php luật về Hợp

“đẳng xây chong’, cin tắc giã Trương ăn Cường, Phòng NV 1 - Thanh tra tinh HàTinh 2014) cũng đã nêu lên được những diém không phủ hợp trong quy định hiệnảnh của pháp luật về hop đẳng xây dựng với điều lận ánh tế xã hội hiện nay oie

đất nước, đặc biệtà đối vớ các công tình có sỡ dụng vô ngân sich nhà nước, đồng thời chỉ ra những bất cập trong quá trình thục hién hợp đồng do s thiéu ý thúc

php luật cia các chủ thể tham ga hợp đồng3 Mục tiêu và nhiệm vụ nghiền cứu đề tài31 Mie tân tổng quát

Tim biểu các quy định của pháp luật Việt Nam về hop đồng xây dụng để chỉ xe được những điểm bit cập trong quy dinh phép luật để để xuất các giả pháp hoàn,

thiên pháp luật mốt cách khoa học, khách quan, khả thi đỂ ning cao hiệu quả thục

thi pháp luật Cũng từ cơ sở đó tác giã mong muốn các khuyén nghĩ và giã pháp

được xem xét đp đụng lâm cơ sỡ cho các đ ti nghiên cứu khác có cùng đổi tương

"nghiễn cin góp phân cũ cách hệ thống pháp luật về Hop đẳng xây đụng

32 Mu hâu cụ thể

TH thing hóa các vin để lý luận chúng của hop đồng xây đụng, các quy dink của pháp uật Việt Nam về hop đồng xây đụng

Phân tich nội dụng các quy đính cia pháp luậtap đồng xây dụng đánh

gi tính hiệu quả và phù hợp cũa các quy di pháp luật trong thục tấn

Kiến nghị các giã pháp nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật Việt Nam "về hợp đồng xây dưng để pháp luật thục sư phát huy được vai trò trên thực tế.

33 Nhiên vụnghiên cứu

Vi những mục tiêu nghiên cứu nêu trên, nhiệm vụ của luận văn là phân tích

và nêu bật được các đặc điểm cơ bản của hop đẳng xây dung vé mất lý luân, qua đó "nghiên cử tim hiễu và phát hiện những uu diém, tén tei của pháp luật Việt Nam vé hop ding xây đụng và những thục tin nỗ bật phất sinh trong quá trình áp đụng ghép luật vé hop ding xiy dung Tờ việc phân tích vé thục trang áp dụng công nh thục tiẾn thi hành pháp luật Việt Nam về hop đồng xây đụng hướng tới đã xuất

hương hướng và kiến nghĩ hoàn thiện

4, Đối tượng và phạm vi nghiên cứu.

4.1 ĐÃ hương nghễn eins

Tác gã lay quy ảnh pháp loật hiện hành của Việt Nam về hop đồng xâydựng quá tình sa đổi và thụ tẾn áp đụng các quy định này trần thục tổ để lâm đểtả nghiên cửu

43 Pham vi nghiên cine

Vai mục dich đồng góp cơ sở lý luận và thục tấn để hoàn thiện hệ thống phip luật Việt Nam về hop ding xây dụng tác giã tấp trung nghiên cứu các quy cánh pháp luật hiện hành đổi với các Losi hop đẳng xây đụng có nguễn vốn phổ biển

là hợp ding xiy ding có sử dụng vn ngân sách nhà nước và hợp đồng xây dụngmang tín thương mai, qua đó đưa ra những nhân xét về điểm hạn chế ci các guycảnh pháp luật vé ba nói dụng quan trong nhất cia hop đẳng xây dụng bao gỗm: 4)

Chủ thể hệ kết hop đồng: (i) Thực hiện hop đẳng và (i) Giải yết tranh chấp hợp đẳng Đồng thời, đồ tả có sit dạng các quy dinh rong mẫu đều liên hop đồng FIDIC để làn cơ sở so sánh, đối chiêu vớ các quy dinh của pháp luật Việt Nam,

8 Phuong pháp nghiên cứu:

Qua hình nghiên cứu để ti của tác giã địa trần phương pháp phân tích tổnghợp và đánh giá các quy định của pháp loật iên quan din vin để hop ding xây

6.¥ nghia khea học và thục 41 Yngfia khoa học

Kit quả nghiên cứu góp phần bỗ nung các vẫn đi liên quan đến hệ thống các

quy định của php luật Việt Nam về hop đồng xây dụng từ đỏ tao cơ sỡ khoe học

cho việc nghiên cứu, hoàn thiện hệ thống pháp luật và xây dụng tei Việt Nam Nghiên cứu có thể được sở dụng đỄ cùng cấp tả Liêu tham khảo cho các cơ quan

ảnh chính nhà nước, các Độ, Ban, ngành trong khi thực hiển các nhiễm vụ liên

quan đến đốt tượng nghiên cửu của đồ ải này, 43 Ýngĩa th hỗn

Luận vin của tác gã cùng cấp mốt cát nhìn tổng thể về hộ thông pháp luậtViệt Nam vỀ hợp đẳng xây dụng, chỉ ra được điễm phủ hop và chưa phù hợp cia

các quy định pháp luật hiện hành trân thục tổ, đổ xuất các gi pháp gop phần ting

cường tin hiệu quả của các quy đnh này trân thục tẾ7.Bé cục cia hận văn

"Ngoài phẫn mỡ đều, kết luân và danh mục ti liêu tham khảo, uận vin côn tác gia được chia thành be chương, Cụ thé như sar

Chương 1: Những vẫn đồ lý luận vỀ hop đồng xây dụng và php lut về hop

đẳngxây dụng

Chương 2: Thục trang pháp oật vi hop đẳng xây dụng ti Việt Nam,

Chương 3: Kién nghỉ hoàn thiện pháp luật Việt Nam vé hợp đồng xây dụng

CHUONG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG VÀ PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG.

11 Khái nig hop đồng xây đừng 11.1 Định nghĩa hợp đồng xây mg

Hop ding là một trong những chế định được hình thành lâu đời rong lich sử

php lt rên thể giới xuất phát từ nh cầu trao đổi vật chất giữa cũa con người với các chủ thể khác trong xã hồi Hợp đẳng được xem như một công cụ pháp lý cho iệc trao di, giao lou git các cá nhân rong xã hột Chế din hợp đồng của La Mã là chế đảnh hop đồng xuất hiện sớm nhất rong thot kỹ lịch sỡ sơ kha của xã hội loi người tạo nên tăng pháp lý cho pháp luật Châu Âu lục đa (Civil Ine) phất

3Š thôi kỷ này, “hợp đồng được cot la hành hức thd hiện cũa các giao dich giữa các

ch thễ mà việc xác lập chỉng có thễ làm phát tình thay đãi hay chẳm đit ạ

ngfita vụ cha các bén'? Sau này, khái niệm hợp đồng được nói din như mét căn cứi

php lý phố bién lâm phát sinh quyền và các nghĩa vụ din sơ (hid theo ng]ĩa rồng bao him các quyền và ngiấa vụ hình thành trong quan hé thương mua, đều tạ lao

đông v9?

Hop đồng xét vô bản chit a sự thôa thuận và thống nhất ý chí của các chủ thể them gia nhằm xác lập, chim dit hay thay đổ các quyển và ngiĩa vụ cũa các chữ thể Trong nổn fa t thị rường nói chưng và nẫn hatch hướng xã hội chỉ giữa nói riéng việc xác lập các quam hệ lanh tế chủ yên thực in thông qua hợp “đồng hay nói cách khác, việc cáo bên Hẳn hành giao kết và thực hiện hợp đồng là

mốt cách thúc đễ thực hiện có hiệu quả yễn lanh tế"?

Tei Việt Nam, phi din Bộ Luật Dân nợ năm 1995, khái niêm “hợp đẳng din

si” mới được xuất hiện va tới Bộ Luật Dân mự 2015, khá niệm “hop đẳng dân mỹ"

‘Dinh Thị Mai Pưương (2005), “Thống nhất ớt hợp ding 8 it Mu, NO Te php”, Hà NGL

"Nguyễn Thị Dựng Chš biện) 2020), “Phép hột vệ họp đồng rong Đương mại và đất, MP Chin ìgu pas Đột Ha Nội mang 13

ˆ Nguyễn Thị Dong (hủ biên) 2020), “Php hệt tổ lợp đẳng mong Hương mai và đt, We Chi tịcuc ga sröit mảng 13

của ch nh hợp đồng trong BLDS, dé chỗ nh hợp đồng này là nên ting của moi

quan hé hợp đồng trong lĩnh vue tu’ Với pham vi áp dụng của Bộ Luật Dân sự

2015, các quy định về hop đẳng được áp dụng cho tất c@ các hợp đẳng hành thành,

trong các nh vực din ag, thương mai, đu tơ lành đoan và cễ xây dmg

Hop đẳng xây dựng xét về bin chất 1a mét hợp đồng cụ thi có những đặc rim riéng nhất định Hop đồng này cing đoợc ký kết giữa các chỗ thể nhâm mục ich thực hiện các công việc rong hoat động xây dung đã nhận tin thù lao Các bên kh them gia vào quan hệ này đều hưởng ti những mục đích nhất Ảnh và sé có

it nhất mot bên tham, gia vào quan hệ này với mục đích thương mai Các vin để co

bin về hợp đẳng xây dựng như gia kết hop đẳng, nguyên tắc thục hién hợp đồng

các biện phép bão dim thục hiện hợp đẳng, hợp đồng vô hiệu được đều chỉnh

bồi pháp luật dân mr Tuy nhiên, do đặc đẫm và yêu cầu của host đồng xây đụng hop đồng xây dựng phải đáp ứng rất nhiều yêu câu trong quá bình thục hiện cổng

tình như các quy định về mặt kỹ thuật, tính an toán tinh chính xác và chất lượngcông tình nên một số vẫn để về hợp đồng xây đụng được quy đính trong các vấn

‘bin uit chuyên ngành, các quy định này lấy các quy đính của Bộ Luật Dân sợ 2015

lâm gốc, uy dinh sâu hơn so với các quy định về hop đồng truyền thống (như chỗ

thể, hình thúc, quyển và nghĩa vụ cia các bên, thục hiện hop đồng và giải quyết

tranh chip.)

Công như hợp đồng nói chung hop đẳng xây dụng khi được xác lập hình

thành mỗi quan hệ pháp Lý giữa các chủ thé them gia quan hệ hop dng, mi liên hệ nay được dim bio thuc hiện bằng các quy dinh của phip luật và các bién pháp

cuống chế của Nhà nước Sau khi được thiết lập, hợp đồng xây đọng sẽ có giá tisang buộc đổi với các bên, việc vi phạm hoặc thực hiên không đúng các néi dung để

được thôa thuận trong hop đồng sé được xem là vũ phạm hop đồng và bên v phạm,sẽ phấi gánh chứu các hận quả pháp lý

Do qué tinh thục hiện hoạt đông xây dung phổi tuân theo mốt cách chỉnh xác

các yêu cầu về thời gan, chất lượng thông số kỹ thuật, chất lượng vật liệu nên hop đẳngxây dụng cần phải dave lập thành vin bin

Như vậy, có thể hiểu hop đồng xây dưng là sơ thôn thuận của các bên bằng

văn bản và phù hop với đặc trưng của host động xây đụng ý chi của nhà nước, lợi

ch tông công và dim bảo đoợc trật hy zã hội nhẫn xác lập, thay đỗ, chấm dit việc

thục hiện các công việc trong lính vục xây dung Trong một sổ trường họp, hợp

đẳng xây dang được thếtlập để thuc hiện các dự án có sử dụng nguồn vốn ngân

sách nhà nước th tỉnh hiệu quả rong việc sử dụng vẫn ngân sách nhà rước cũng sẽhii được dim bảo

11.2 Đặc điẫm cña hợp đồng xây dng

Hop ding xây dụng sẽ có những đặc đẳm cơ bản cia mốt hop đồng thông thường tuy nhiên, do những yêu cầu khất khe về mat kj thuật và thôi gian cia hoạt

ding xây dựng hop đẳng xây dụng cing vì vây mà trở thành một Losi hop đồng cótinh phúc tap với những đặc đểm iéng Những đặc diém của hop đồng xây dưng là

cơ sở để phân tiệt hop đồng xây dụng với các losi hợp đồng khác Có thể nhận én hợp đồng xây đơng dưa trên một số đặc điểm pháp ý sau đầy:

‘Tht nhất, về chit thé của hop đồng xây đựng.

Hop ding xây ding được thit lip giữa bên có như cầu xây dụng (bin giaothin) và bên thực hiện host động xây dụng (bén nhận thầu) Bén giao thẫu la bên sỡ

hữu nguồn vốn có như cầu xây dụng thiét ké, thi công lặp đặt một công tình nhất định, bên nhận thâu sẽ nhận thực hiện các cổng việc theo yêu câu của bên giao

3g thấu hoặc nhà hầu chính hoặc trong một số trường hợp có th là đi đện của

chủ đầu tty vào tính chất dự án Trường hợp bên gia thấu là chũ đầu tư th bên

hận thầu là nhà thấu chính hoặc tng thầu

bit bude phi là Nhà nước đoợc đủ điện bai các cơ quan, tỔ chúc của nhà nước Còn đối với các dự án thương mai thông thường chỗ đều tơ có thé là cá nhân, tổ

chức là thương nhân hoặc không phi là hương nhân

Bén nhận thầu là đơn vi có diy đã năng lục để xây đọng công tinh cho bên giao thầu Ho sẽ ký hợp đẳng với bin gjao thầu để thu hiện các công việc, dự én

Tiên quan din công tinh fy.

Thứ: hai, về đỗi trong cũa hợp đồng xây đừng

Đổi toợng của hợp đẳng là công việc ma các bin sé thục hiện, đối tượng cia

hop đồng không đợc vi phạm các đều cấm của pháp luật Đối toơng cũa hop đồng của thé là hàng hóa, dịch wa các cổng việc cần thực hiện

Đi tuong cis hop đồng xây dụng có thể a công tình xây dụng bản về thiết

ic, th công, Xuất phát bản chất của finh vue xây dụng các đổi tượng cũa hợp

đẳng xây dựng đời hồi những yêu cầu rt cao vé tinh chính xác, chit lương độ bên, ‘vse Việc the hiện không đúng, không đủ hoặc khống thục hién đối tương ce hợp đẳng rổ ấn đến hậu quả phip ý là vũ phạm hợp đồng

Thứ ba, vé lành thie cña hợp đồng xây deg

Đi với hop đẳng thông thường pháp luật quy Ảnh về ba hình thức của hop

đẳng trong đó có hợp ding giao két bing lời nói, bằng hành vi cụ thể hoặc bằng văn bản Trong một sổ trường hợp, pháp luật quy inh hop đẳng bit bude phi lập

thánh vin bản Đối với hop ding xây dụng, do cin phi quy định cha tất vỀ các

thông sổ kỹ thuật vật liêu hình dáng kết cấu của công bình nên bất uc phi lập thành vấn bản, Bên cạnh đó, đối với một số hop đẳng xây ding đặc iệt thì ngoài

việc dép ứng được các yêu cầu cơ bản về hình thúc nêu trên còn phit được xây

ding va trên mẫu hợp đẳng nhất dint

Thứ tr, về hiệu lực của hợp đồng xây dng

Hop đồng xây dụng là kết qua của quá tình đầu thấu và la khôi đầu cho việc thục hiện các công việc xây dung Hop đẳng sẽ phất nh hiệu lục tei thời đm hop

đồng được gao kết, tr trường hop các bên có thôn thuận khác, Hợp đồng set khi

có hiệu lục sé là cơ sở pháp lý cao nhất ma các bên phãi tuân theo 1.1.3 Phân loại hop đồng xây đừng.

Cérit nhiễu loai hợp đồng được sử đụng trong ngành xây đụng MỸ loai hop

đồng xây dựng được phân biệt tủy thuộc vào phương thie giải ngân và loại hình dựén Vé cơ bản các loại hop ding xây ding zẽ đoợc chia theo 3 tiêu chí lớn: theotinh chất dự án, theo hình thúc giá và theo méi quan hệ git các bên tham gia dự én

+ Các hợp đẳng xây dụng được theo tinh chit dự án bao gầm: Hop đồng tr vẫn xây dụng (hop đẳng tr vấn), Hợp đồng thi công xây đựng công tinh (hep

“đồng ta công xây dưng), Hop đẳng mua sim vật tự thi bi, Hop đẳng thiết kế

và thi công xây dụng cổng hình (tiếng Anh là Engineering ~ Construction viết tắt là EC), Hop đẳng thit kê và mua sắm vật tạ thiét bi, Hop đồng thất kệ và

mua sắn vật từ thiết bi (tống Ánh là Engineering - Procurement vết tắt là EP),

Hop ding cùng cấp thiết bi cổng nghệ và thi công xây dụng công trinh® (tiếng

Anh là Procizement ~ Construction viết tắtTà PC), Hop đồng thất kề - mua sim

vit tr thiết bị thí công xây dung công tỉnh (hợp déng EPC), Hop đồng chùa

khô trao tay, Hợp đẳng cũng cấp nhân lực, máy và tiết bị th công, Hợp đồng

xây dụng đơn giản, quy mô nho

+ Các hợp đẳng được theo giá bao gém: Hop đồng tron gái, Hop đồng theo đơn giá cổ định, Hop đồng theo đơn giá điều chỉnh, Hợp đồng theo thời gian, Hop

đẳng Hop đẳng theo giá két hợp

+ Các loại hợp đồng xây dựng theo mốt quan hệ cia các bên tham ga hop đẳng Hợp đồng thấu chính, Hợp đồng thầu phụ, Hop đồng giao khoán nội bộ, Hop ding xiy dựng có yu tổ nước ngoài

Ngoài các loại hop đồng được quy ảnh tụ Điều 3, Ngủ Ảnh 37/0015/NĐ.

CP, hiện nay, các mẫu điều liên hop ding xây dụng quốc té cũng ngày cảng phổ "Hp đồng na ấm vận tết bị rước diy hợp đồng cứng cép tb cing (tất hợp đồng n

“Hop đồng nau sim vật tr, thiết bị vì thi công xảy đương cổng tinh trước diy li Hợp đẳng cũng cấp thiết bi

cong 0a công nh ông cong

tiến tử Việt Nam ma phổ biến nhất la các mẫu hop đẳng do Hiệp hội Quốc ổ các

Kỹ sư Tư vin’, thường được gpi à PIDIC® ghát hành, gọi tt là hop đẳng FIDIC.

Hop đông FIDIC là loại hợp đẳng nỗi iồng và được sử dụng phổ iền nhất tiên toànthể giới hiện nay bai my vu việt hong việc đưa ra các mẫu hop đẳng chuỗn cho cácdây én xây dựng din dạng cả lớn và nh, phù hop với các bin có quốc tich khác

nhau khi them gia vào quan h hop ding xây dụng, Các mẫu hợp đẳng FIDIC có thể được áp dụng cho một lost các de án xây đụng và kỹ thuật khác nhan, từ công trình din dụng truyền thông đến các công bình ứng đụng công nghệ cao và thâm chí cã các nhà máy ch tiên dẫu khí hạng nặng, Ngoài ra, hop đẳng FIDIC cũng có thể sử đăng trong việc uất kể, cùng cập thit bị Đây cũng la Losi hop đẳng được nhiễu

"ngần hing phát tiẫn trên thể giới tin cây và sử dụng

Nhing quy nh trong các mẫu điều kiện hop đẳng FIDIC có mục dich lâm,18 môi quan hộ giốa các bên trong hop đẳng và đặc biệt la sự phân chia rũi ro

giữa nhà thiu và chi đầu hư Các rũi ro được chia sé công bằng trong các hop đồng của FIDIC công như các nguyễn tắc ma các bên có thể áp dung để kiểm,

soát các rồi ro đó.

Pháp hật về hep đồng xây dung

12.1 Định nghĩa, đặc diém cũa pháp Int vé hợp đồng xây dng

Phip luật về hợp đồng xây dung là tổng hop các quy phe pháp luật do nhà

tước ban hành hoặc thừa nhận điều chỉnh quan hộ hop đồng xây đứng, đoợc sitdang lâu đài và được ghi nhân trong các vin bản guy pham pháp iu, được dim bảothục hiện bing các biện pháp cưống chế oie nhà made, Pháp lt trong nh vục hợp

đồng xây dựng bao gồm các nội đụng về giao kit hop đồng thụ hiện hop đồng và trách nhiệm da vi pham hop đồng, giã quyết tranh chấp hop đồng

Tổ dc này đợc thà p năm 1913,c6 usd chên ti Ty Sỹ

* Thuật ng tổng Pháp được vất từ (Fédération tưatemak Des Inginiews-Consel)° 1ê Nắt G01), “Binsin CNC Comsel”, Gửi Điệu chang vở lợp đồng FIDC, Số 1, ng 3

gece come coptesthplonde/2017NS/CNC_ Gin Ts Ve-Hop- Dong FIDIC- 1990 BaToso: pa, muy

dmg công phii có nơ phù hợp với thuc tiễn hoạt đồng xây dung rong đó phi kể din sự đầu chinh df phù hợp với những yêu cầu rong quá tình giao kết và thực

iện họp đồng nên các quy đính của pháp luật vé hop đồng xây dụng công cần phảicụ thể và chỉ it ngay từ quy dinh về hình thin, chỗ thể, đu kiên có hiệu lực của

hop đồng, Những đặc trung của pháp luật vi hợp đẳng xây dụng được xây dụng

vir hướng tới dim bio việc điều chính phù hợp với đối tương đều chỉnh la cáchost động trong tỉnh vục xây đụng vim dim bio tỉnh hiệu quả ki áp đụng vào the

tẾ Có thể xác nh một sổ đặc đẫm cin pháp luật vé hop đồng xây dụng nhờ sa Thứ nhất, pháp luật về hop đồng xây đựng được áp dung ugay từ quá trink hea chọn nhà than Đồi với các hop đồng khác, pháp luật sé 1à căn cũ đỀ xác

lập hợp ding các bên sẽ cùng thôn thuận với nhau về các ni dụng trong hợp đồng,tay nhiên, ð hợp ding xây dụng, quả bình áp đụng pháp luật bắt đầu ngay khỉ các

bên chưa xác dinh có gao kết hop đẳng với nhau hay không, hay nổi cách khác,

php luật được áp dụng ngey từ quá tình lựa chon nhà thâu Bén giao thầu thông

qua những phương thúc và đều liên cụ thể để lựa chọn nhà thiy có thể thông qua host động đâu thầu hoặc không nhưng đều phã phủ hợp với quy inh vé lựa chọn nhà thầu của pháp luật về hợp déng xây dụng Các nhà thầu sẽ lập sổ sơ năng lục hoặc thông qua hình thức nào đó để thể hiên khả năng có thể đáp ứng được các yêu

cầu của bên giao thiu, Sau khi trúng thầu, hợp ding sẽ được xác lip trên cơ sở hỗsơ mời thầu cũa nhà hấu trúng thu về giá thời gan, múc vẫn ban đâu Trường hợphà thầu muốn được thôa thuận lạ các nộ: dang trong hợp đồng th phố có sự chophép của bên giao thầu

Thứ: hai, pháp nat về hop đồng xây đựng qny định các chủ thể cña hợp đồng xây dug, đặc biệt là bên nhậu than phải có năng lrc chryên mou phù hợp

Trong quan hộ hop đồng xây dụng bên giao thầu không phải lúc nào cũng là ahing

"người có chuyên môn tết rong Tĩnh vực xây dụng, do đó, những yêu cầu và chuyên, uôn đối với nhà thầu sẽ giúp bin giao thầu có thể df ding lựa chon nhà thấu đáp văng diy đã yêu cầu, Bến canh đỏ, do "sân phim” của hop ding xây đọng có thé anh.

"hướng đến sy an toàn tei nạn, phòng chéy chữa cháy, và phối đáp ứng được sự en

toàn tuyệt đốt trước khí đưa vào sử dung nên việc đặt ra những điều kiện chuyên.

smén khắt khe là vô cùng cén thiết Việc quy định khất khe vé chuyên môn đối vớicác chủ thể của hợp đồng xây dựng không chi dém bảo được quyén lợi của bên giaothấu mã côn dim báo được lot ích công công,

Đôi với các hợp đồng xây dung có sỡ dang nguồn vốn ngân nách nhà nước, chủ đầu từ bao giờ cũng la Nhà nước Công hòa XHCN Việt Nam, là cơ quan tổ chức được người quyết ãnh đầu tr giao quin lý, sử dụng vốn để đầu tr xây dụng

những quy định của nhi văn bãn luật chuyên ngành khác whan.

Nội đang của các hop đồng rong Tính vục xây dụng sẽ chiu sự điều chỉnh chủ

yu của các vin bản quy pham pháp luật trong finh vục xây dựng do cơ quan cóthận quyền ban hành Tuy nhiên, có rit nhiêu nối dang cén thực hiện trong một hợpđồng xây dựng nên việc áp dụng quy ảnh của các vin bản luật chuyên ngành khác

là cân tiết Bất kỹ nối dang điều khoăn nào trong hợp đẳng xây đụng tri với các

cgay định ti văn rong finh vục xây dụng và các vin bin luật chuyên ngành khác

được thi đều bí coi là võ hiệu Do lĩnh vục xây dụng là một Tĩnh vue cân áp đụng nhiều tiêu chin kỹ thuật, tiêu chuẩn về an toán và các tiêu chuin về chất lượng, do

đổ, khi các bên tham gia vào quan hệ hop đẳng xây dmg bude phi tuén theo oeapy nh tạ các vin bin quy pham pip luật do nha nước bạn hành để cổ th dim

tảo được tố đa chất lượng công tỉnh và hen chế được những rủi rokhông dim bão được các tiêu chuẫn vé kỹ thuật và an toàn.

12.2 Nội dung uy định của pháp huật về hợp đồng xây đừng Căn cứ vào qué bình giao kắt và thực hiện hợp đồng xây dựng, có

tu khí

thấyphp lit vé hợp đồng xây dung bao gi các nối dang rau:

Thứ nhắt pháp hut vé hop đồng xd chong quy dh vd hương thức và đâu

Tiên ica chon chỉ thể cia hop đồng xật mg

Pháp luật về hop ding xây đụng đã hướng dẫn các bên khi them gia vào quan hộ hợp ding về phương thúc, điều kiện lua chọn chi thể cũa hợp đẳng Quy Ảnh nay giúp bin giao thầu có cơ sở để lựa chon nhà thầu có đã năng lọc chuyên món,

đẳng thời cũng là cơ sở để nhà thầu nâng cao năng lục chuyên môn cũa minh đ cỏ thé dip ing diy đã các yêu cả

Thứ hai, pháp luất về hop đẳng xâp ding mg? dinh về thục hiện hop đồng Š mất chuyên môn.

xây ding

Việc quy định vi thục hiện hợp đồng xây dụng có ý nghĩa rit quan trong trong việc xác dint, duy tì ngiĩa vụ của các bên khi them vio quan hệ hop đồng xây đụng Do lĩnh vục xây dụng là một lĩnh vục phúc tạp, việc kiểm tra chất lượng sản phẩm cin mét khoảng thôi gian khá đã, hơn nữa néu sau khi công tình đã bản go ma xây ra các nợ cổ ma được xác đnh do những se st rong quá tình thí công

thi các bên lién quan cing cin phii có trích nhiễm khắc phục Pháp ludt vé hợpđồng xây dong quy dinh ca về chỗ tà xử lý đối với các hành vi v pham: pháp fut

về hợp đẳng xây dụng

Thứ ba pháp luật về hợp đồng xdy ảmg ay dinh về giã quyết tranh chấp

hop đồng vận ding

Trong quá tình thục hiện hop ding nổi chung và hop đồng xây dụng nói

sing không thể tránh khối nhông tranh chấp phát ánh, do đổ, việc quy định vé gi quyết tranh chấp hop đồng la võ cùng cén thiết Việc quy định trong hợp dng vé ghương thức giã quyết tranh chip si 1a cơ sở pháp lý để các bên có thể tin hành,

gai quyết tranh chip nhằm bio vé quyền và loi ích hợp pháp để bị xân phạm.

Thứ tr pháp luật vé hợp đồng xây dug guy cin về lành thúc của hop đồng

xd dng

Việc quy định về hình thức của hop đẳng xây dung sé giúp các bên lựa chon

ing hình thie cia hop đồng a giao kết, tránh trường hop din din các phát sinh,

‘rank chấp về sau

12, He thống vin bản quy phạm pháp hột điều chỉnh hep đồng trong

Tĩnh vục xây dựng tạ Việt Nam.

1.2.3.1 Hệ thẳng văn bi guy phạm pháp hột rong fink vục xây deg Hop ding xây dung là một Losi hợp đồng din m đặc biết, điều này có ngiễa

ring việc giao kết, thực hiện hay chấm đút hợp đẳng sẽ chiu sự điều chỉnh trực tiếp

của Bộ uất Dân nợ 2015 và các văn bản hướng dẫn th hành Noi cách khác Bộ Luật Dân sự 2015 là nguồn luật cơ bản để chỉnh Hợp đồng xây đơng Tuy nhiên,

do hop đồng xây dựng là hop đẳng trong fish vực xiy dung nén các nôi dung tronghop đồng sẽ phải tuân theo các quy dinh tei Luật xây dmg 2014 đã được sin đãi

năm 2020 và các vin bản hưởng din thi hành Cụ thổ, một số văn bên quy pham php luật trong inh vục xây dựng điều chỉnh hợp đồng xây dang bao gắn:

~ Các vău bản guy phạm pháp luật quy dink vé cơ sở giao kết và the hiện

hop đồng

Ninr đã dé cập ở trên, do hop đồng xây hg là một hợp đồng dân sự đặc biệtnên nó sẽ chị sự điều chỉnh bồi nhóm luật tơ như Luật Thương mai 2005 và Bộluật Dân sự 2015, ha nguẫn luật tin chính là nền ting pháp lý cho việc lợ kết vàthục hiên hợp đồng nói chung, hop đồng xây đọng nói riêng Trong khi đổ, nhữngăn bản pháp luật thuộc nhóm luật như Luật Đầu tơ 2014, Luật Xây dụng 2014,Luật Xây dụng sửa 48: 2020 lại quy đính trục tiếp cơ sỡ pháp lý cho việc ký kết vàthục hiện hợp đồng xây ding

~ Các văn bản pháp hật qmy định về ội dung cũa hợp đồng xây ng

To lĩnh vực xây đưng lá mét nh vục vô cũng phúc tạp nên các vin bản phép

Init đu chính và nội dang cia hop ding xây đọng cũng vô cùng de dang MỸ nội dang của hop ding xiy dung như về chỗ thể của hợp đồng thanh toán, quyết toán

hop đồng bio dim chất lượng công tinh hay giã quyết tranh chấp hợp đẳng xây,

dmg lại được đều chính, hướng din chi tất bai các văn bản Luật Nghị định và

thông nrichée nhu

Vin đổ chủ thể hop đẳng xây đọng ou thể liên quan tới chủ đầu teva phương

thúc lựa chọn nhà thêu thi công xây đụng công trình được quy nh cơ thể ti Nghĩđánh sổ 15/2021/NĐ-CP ngày 03 tháng 3 năm 2021 của Chính phi và Quin lý drán đầu tr xây dụng CN ghị Ảnh 15/2031/NĐ-CP"); Luật Đâu thâu 2013; Nghị inh

sổ 63/2014/NĐ-CP ngày 26 tháng 6 năm 2014 côn Chính phủ quy đính chỉ tất thí

hành một sổ đều của Luật Diu thin vé lua chon nhà thiu CNghị nh 63/2014/NĐ-CP’); Nghĩ ảnh số 37/0015/NĐ-CP ngày 22 tháng 4 năm 2015 cia Chính phố quy

i cha tất về hop đồng xây dụng CNghỉ ảnh 37/0015/NĐ-CP"; Nghị ảnh số

100/2018/NĐ-CP ngày 16 tháng 7 năm 2021 của Chính phủ về việc sia đổ, bổ sang bãi b một số quy dinh về điều kiện đầu tr kinh doanh thuc các nh vực

qguân tý Nhà nước CN ghi đnh 100/2018/NĐ-CP");

Quy dinh về vẫn dé thanh toán và quyết toán hop đẳng xây dung công thi c6 Pháp lệnh 06/2013/UBTVOH13 ngày 18/3/2013 ca Ủy ban Thường vụ Quốc hội vé việc sửa đố, bổ sung một số điều của Pháp lệnh ngoại hối Pháp lệnh

ngoại hốt 2013") quy định về đồng tién thanh toán trong hợp đồng xây đụng:Nghị định số 222/2013/NĐ-CP ngày 31/12/2013 của Chính phố quy nh về

thanh toán bing tin mất CNghi định 222/7013/NĐ-CP), Thông tư sổ

09/2016/TT-BXD của Bộ Xây dmg hướng din hợp đồng thi công trình xây dụngThông tr09/2016/TT-BXD);

Nội dang các quy định vé dim bảo chất loơng công trình xây đọng thi ngoàicác văn bin di nêu ở rên như Luật Xây dựng 2014, Luật Xây dựng se đối 2020,Nghĩ đnh 37/2015/NĐ-CP thi con có Neg ảnh số 06/2021/NĐ-CP quy định chỉtiất một sổ nội dụng về quin lý chất lương th công xây dung và bảo bỉ công tình.xây đụng CNghi dink 06/2021/NĐ-CP"), Những vin bản pháp luật này quy Ảnh,

cla tất từ hình thức đến nội ding các điều khoăn cia hop đẳng, quy đảnh cả tình

thy thi tục ký kết và thực hiện hop đẳng xây đọng

tì Niềm các văn bản pháp hột my định về hẹp đồng mẫu trong lĩnh vực xây đựng

Nhỏm các vin bản quy inh về hình thức cũa hop đồng xây đụng hay nói

cánh khác là các hợp đồng mẫu trong finh vục xây đụng bao gồm: Thông tr số

09/2016/TT-BXD của Bộ Xây dụng mẫu hop đẳng ben hành kèm theo Hỗ sơ mớithấu gối thầu xây lắp quy dinh te Thông tr sổ 03/0015/TT-BEHĐT ngày 06 tháng

3 năm 2015 của Bộ Ké hoạch và Đảu tự quy định chỉ tit hỗ sơ mời thêu xây lắp,

Nghỉ ảnh 37/2015/ND-CP:

“ám các văn bản uy phạm pháp v8 giãi quyết tranh chấp hợp đồng xây đựng.

Do bin chit cia hop đẳng xây đụng là một hop đồng din sơ nên việc giải

quyết tranh chấp sẽ ip dụng tương từ như một hợp đồng din mr thương mai thông thưởng và vây, các vẫn bên quy pham phip luật diéu chỉnh về giã quyết tranh chấp

trong hợp đồng xây ding bao gim: Bộ luật Tổ tung Dân sự 2015; Luật Trọng tithương mei 2010; Luật Xây đựng 2014 và Nghỉ ảnh 37/2015/NĐ-CP

Nhân chung hệ thống các vin bản quy pham pháp luật đu chỉnh quan hệhop đồng xây dung bao gốm cả luật cổng và luật hy luật và văn bin dưới luật, cổ

vvin bin pháp luật điều chỉnh trực tiép và cũng có cả văn bin điều chỉnh gián tấp C6 thể nói, các văn bin quy pham pháp luật về hợp đẳng xây dụng hiện nay đã quy.

ech một cách rất chỉ tất từ hình thức của hợp đồng xây dụng din nổi dụng các đều

Xhoăn, cách thúc giao kết và thục hién hop đẳng Điều này cho thấy nhà nước ta dang đều chỉnh khá su sắc quan hệ hop ding xây dụng dit đây thục chất là một

quan hệ din nự cần được trụ tién sự thôa thuân của các bin rên cơ sở pháp luật

12.3.2 Đặc diém của pháp hật Việt Nam vềhop đồng xây đựng

Thứ nhắt hệ thông pháp luật về hợp đẳng vậy đàng có sự ham gia của nhiễunguồn luật khác whan

Ni đã phân ích trên, hei nguồn luật quan trong nhất đ đo chỉnh Hop đồng xây dụng là Bộ Luật Dân sự 015 va Luật Xây Dụng 2014 (sửa đổi nim 2020) nhưng do tỉnh chất đặc thi a của inh vục xây dụng là có sơ hem gia của nhiễu chủ thể cũng

cấp dich vụ nên thông thường sẽ có nhiễu hơn một nhà thấu có kha năng năng lục, ảnh ngưệm và những đều kiện từ chính cin tiết ma có thé dim nhân được công vifeldch vụ do chủ đầu tư để ra, Do vậy việc lựa chọn nhà thâu thường dun tên kết

qgu đấu thầu Bén cạnh đô kết quả của qué tình thục hiện hợp đồng xây đọng là công

tình xây dụng phấi dip ứng những yêu cầu về ma toàn chất lương, en toàn phông chy chim chay, néw không dat yêu câu vấn đưa véo nghiệm tha và sử dụng sẽ ety những

Hậu quả trụ tếp vé người và ti sin Đây có

đẳng xây dụng còn chịu ar điêu chin ofa nhing ngoẫn luật khác, đặc biệt Tà Luật Đâu

thần và các văn bản hướng dẫn thành.

Thứ li, hiện map chưa cô luật chuyên ngành áp ng cho hop đồng x

chong mang yêu tổ hư nhân

Các quy dinh tei Nghĩ dinh 37/2015/NĐ-CP chỉ áp dang cho hop đồng xây

dmg mã ð đó có yêu tổ nhà nước, bao gốm các dự án đều hư xây dụng của cơ quan

xem là lý do dẫn tái việc ký kết hop

nhà nước, tổ chúc chính tr, tổ chức chính tị - xã hội tổ chúc chính bị xã hội — "nghề nghiệp, tổ chúc xã hội — nghề nghiệp, tổ chúc xã hồi, đơn vị thuộc lục lương

‘va trang nhân din, đơn vi sự nghiệp công lập, dự án đầu tư xây đụng của doanh.

"nghiệp nhà nước; Git) dự án đầu tơ xây dụng có rỡ dang vin nhà nước, vốn cũa

doanh ngưệp nha nước từ 30% trở lên hoặc đưới 30% nhơng trên 500 tỷ đồng trong

tổng mức đầu he của dự án Việc áp đụng các quy định của Nghị ảnh 37/2015/NĐ-CP hoặc của Luật Đầu thầu 2013 cho những trường hợp khác chỉ mang tinh chit Xuyên khích Trong khi độ tai Bộ Luật Dân sự 2015 không có quy định cụ thể vé

hop đồng xây dng ma chi quy định chung về hop đẳng nói chung, Luật Xây đụng2014 công có rất những quy nh liên quan tới hop đồng xây đụng (từ Điều 138

tối Điễu 147) Do đo, lôi các bên tiên hành giao kết và thục hiện hợp đồng meng ấu tổ nhân sẽ buộc phi ha chon mốt trong các phương án áp đụng pháp luật

snr phương én áp dụng tương tực phương án áp đụng ar thoa thuận của các bêntrong khuôn khổ quy định ci pháp luật, và phương án st dụng quy nh mẫu cũa

bên thứ ba mà được các bên thừa nhận Tuy nhiên, mỗi phương án áp đụng đều có

những bit lợi và rồi ro nhất ảnh:

Xết hận chương L

Trong những năm rổ lại đây, finh vục xây đụng thụ hút nguồn vấn đầu hơ và co cẽu vén rớt không nhé trong nền kink nước ta Sự phát triển không ngừng của Tĩnh vực xây dụng để dip ứng nim cầu của đối sống kink tế rong nước và thay đãi

tô mặt đất nước rong thời kỹ hội nhập đã đặt re những yêu cầu không nhỗ đổi vớiThành lang phát lý điều chỉnh host động này, ma quan trọng nhất là các quy inh

ghép luật lên quan đến Hợp đẳng xây dmg — nổi ding then chốt trong quá trình thục hiện host ding xây dụng Hop đẳng xây dựng được xem là kết qua của việc tổ

chức đu thêu và cũng la bude khối đầu quan trong cho quá tỉnh thực hiện một dự

áaxây đọng Đây là mốt losi hợp đông tuy phổ biển nhưng lạ rắt phúc tạp

Qua qué tình khổ quất cơ sỡ lý luận vỀ hop đồng xây đụng tác gi đi khái

quit cơ sở lý luận về hop đồng xây dung và pháp luật hợp đẳng xây dụng Nhìn

chưng bản hop đồng xây dung là mot hop đồng đặc biệt được lập bing văn bản shim sắc lập thay đổi và chim dit nghĩa vụ của các bên trong quan hệ hợp đồng

xây đăng Do đặc rừng của hoạt động xây dụng nên ngoi những đặc rừng cia hợpđẳng din nx, hop đồng xây đừng con có những đặc đẫm riêng về chỗ thể, trục hiệnhop đồng cũng nh th pháp lý của hợp đồng, Pháp luật về hop đẳng xây đụng baogồm các quy pham pháp luật &u chỉnh hoạt động xây dựng, pháp luật về hop dng

xây ding hướng tới các nôi đang vé chỗ thể của hop đồng thực hiện hợp đồng

Hình thúc hợp đồng và gai quyết tranh chấp

HG thống php lut Việt Nam về hop đồng xây dụng những năm gin diy đãtương đối hoàn thiện, nhà mage ta ban hành các văn bản quy phạm pháp luật nhằm

du chỉnh những vin dé cơ bản côn hợp đồng xây dung như cơ sở giao kết về thực hata hop ding xây dựng nối dung của hợp đồng xây đụng, hợp đồng mẫu hong

Tinh vue xây dụng và giải quyết tranh chip trong hợp đồng xây đụng Nhân chung,hộ thống pháp luật Việt Nam về hợp đẳng xây dụng chiu a điều chỉnh của nhiều

"nguồn luật khác nhaw nh Bộ Luật Dân ar 2015, Luật Thương mai 2015, Luật Đầu, thấu 2013, Luật Xây dựng 2014, va các vin bản hưởng dẫn thí hành

Co sở lý luận về hop đồng xiy dựng và pháp luật về hợp ding xây dụng

niu trên chỉnh la tiên để để Chương 2 tập trung phân ích nổi dung các quy đánh của pháp luật Việt Nam vé hợp đồng xây dụng va thục tiẾn áp dụng tai

Việt Na, Từ đó có meso ảnh, đánh gá khách quan vé thu trang pháp luật vềhợp ding xây dụng ð Việt Nam

CHƯƠNG 2 THUC TRANG PHAP LUAT VE HOP BONG XÂY DỰNGTẠI VIET NAM

21. i dung các quy định của pháp Inat Việt Nam hiện hành về hep xây dựng

2.1.1 Quy định cña pháp hột Vigt Nam vé ink thie ca hợp đồng xây drug

Theo quy đính của pháp luật, hợp đồng xây dụng phải được lập thành vin bản

và được iy bai người đủ điên có thắm quyên Tuy nhiên, đối với một số hợp đồng xây dung đặc tiệt thi ngoài việc dip ứng được các yêu cầu cơ bin và hành thức nêu

trên còn phấi được xây dựng dựa trên mẫu hợp đồng nhất din

‘Theo quy đính tại Điều 1, Thông tz03/0015/TT-BIEHIĐT quy định chỉ tet fp hồ sơ mù thâu sấy lắp thi kh thục hiện đều thầu để lựa chọn nhà thâu cho các cổng trình thuộc đự án sử dung vốn nhà nước (bao gồm vốn của co quan nhà nước, tổ chúc chính tị, tỔ chúc chính tị - xã hộ, tổ chức chính tr xã hội - nghề ngiệp, tổ chúc xã hồi - nghề ngưệp, tổ chúc xã hộ, đơn vi thuộc lục lượng võ trang nhân din, đơn vi sơ nghiệp công lập); các công tình thuốc dự án đầu tự há tiễn của doanh nghiệp nhà nước, các công trình thuôc dự án đầu te phát triển không thuộc

quy din tại đễm a và đễm b khoản này cỏ sử dụng vẫn nha nước, vẫn i doanh:

"nghiệp nhà nước từ 10% tr lên hoặc dưới 30% nhưng trin 500 tỷ đồng trong tổng mức đầu bơ cần dự án thi Hồ sơ mời thấu phi được xây dụng đơa trên mẫu hỗ sơ mời thầu do Bộ Ké hoạch va Đầu tr bạn hành, đồng this “Hổ sơ mời thẳu phải bao gin Mẫu hop đẳng và guy dink chỉ hắt các dé, khoán cia hợp đồng để nhà thẫu

thông tz03/2015/TT-EEHĐT được quy ảnh tại 3 chương cite mẫu hồ sơ mời thầu

tao gầm: Chương 77 Điều luận chương cia hợp đồng: Chương TT Điều luận cụ thé cia hop đẳng: Chương PIL Biéu mẫu hop đồng Như vây, theo nổi dụng “Điển Tiện hợp đồng và biéu mẫu hợp đồng trong Mẫu Hỗ sơ mời thầu do Bộ KỆ hoạch và Đầu hr bạn hành kèm theo TT 03/2015/TT-BKHĐT thi ngoài Biểu mẫu Hợp

đẳng còn có Điều kiên chung (gỗm 52 Diy) và Điều kiên c thể cũa hợp đồng,

Bên canh đó, Bộ xây dưng cũng đã ban hành mẫu hợp đồng đính kém Thông tư số 09/2016/TT-BXD turing dẫn về hợp đồng thi công xây dung công trình cũng

áp dạng đối hop đẳng thi công xây dmg thuốc các dự án đầu từ xây dụng nữ dụng

vén đầu tư công vấn nhà nước ngoài đầu tự công và hop đồng xây thuộc các dự án

ppp!) Mẫu Hop đồng này gim 25 điều không beo gốm điều khoản về điều kiện

chung và điều liện cụ thé của hop đẳng nhơ Mẫu hợp đẳng Ảnh kim Thông te

Mẫu hop đồng theo hướng din của Thông tz03/2015/TT-BIKHĐT và thông z09/2016/TT-BXD tuy có nr khác biệt về hình thức tình bay nhưng nhẫn chứng vấn bao gồm những nổi ding cin có của một hop đồng xây dụng những mẫu hep đồng này cũng khá tương thích với các mẫu hợp đồng xây dụng quốc té

Ngoài ra, các bên trong hop đồng cũng có thé sử đụng các mẫu hop đẳng xây dựng quốc tế như hop đẳng FIDIC Các mẫu điều lúện hop đẳng khác nhau thuộc các phiên bên khác nhau ca hop đẳng FIDIC đều có kết cẩu rất hợp lý, phù hop với tinh chất của từng đự án khác nhau Các mẫu đu kién hop đẳng FIDIC được ‘ban hành bi Hiệp hội Quốc té các Kỹ sơ Tự vẫn nin nd dim bão được các điều

Xiện cơ bản cần có nhất của hợp đồng cũng như xác lập được quyền và nghĩa vụ cũa

các bên rong hợp đồng xây dựng

2.4.2 Ông dink cña pháp hit thé chu hẹp đồng xây Hưng.

Hop đồng xây ding là nơ xác lập thôn thuận bing vin bin giữa bin giao thêu

và bên nhận thâu để thục hiện một phẫn hay toàn bổ dự án đều hơ xây đụng Hoi chữ thể quan trọng nhất trong hợp đồng xây dung la bêu gino thâu và bêu nhận thine TBên giao thấu có thể là chỗ đầu tr tổng thi dai diện của chỗ đầu tự hoặc nhà thầu

chính của dự án đều hư xây dụng, Bên nhân thầu có thể la tổng thắn, nhà thé chính ật Việt Name về:

hoặc nhà thấu phụ thuộc vào bin giao thâu Chỗ thể tham gia vào các họp đồng xây” dung là khác nhao tay thuốc vào tinh chất cia hợp đồng xây đụng, nếu bên giao thấu là chủ đầu tư thi bên nhận thâu là tổng thẫu hoặc nhà thâu chỉnh và ngược lại niu bên giao thầu là tổng thầu hoặc nha thấu chính thì bên nhận thầu sẽ lá nhà thầu

" Dyrin PPP ác gố:tùnuộc din đu rô pang thú dite công

phụ Bên cạnh đĩ, cũng tùy thuộc vào tinh chất của dự án mà điều kiện lựa chon chủ.

thi gao kết hop đồng của méi dự án đầu tư xây dụng cũng khác nhau.

Do hợp đồng xây ding vin meng đặc trùng của một hop đồng din nự nên các chủ thể ki tham gia vào quan hệ hop đồng này cân phải thơa mãn các điều liên về năng hực chủ thể trong giao dich din mend: chung theo quy định của Bộ luật Dân sơ 2015 Cụ thể, nếu chủ thể them ga là cá nhân thi phii cĩ diy đã năng lực hành vi dân ng trường hop chủ đầu te la tổ chúc thi phii là tổ chức cĩ tơ cách pháp nhân hoặc đơn vi phu thuộc được pháp nhân trao quyền Ngội các đu kiên kỄ trên, các ch thể con phã cĩ năng lực chuyên mơn phù hợp để thực hiện các cơng việc trong

hợp ding theo quy định Các quy định của pháp luật về ning lực host đồng xây

dmg và hành nghề xây đụng cũa mất chủ th trong quan hệ hop đồng xây đụng là Xhác nhau gia các chi thể Nội dụng chỉ tết v các chủ thể của hop đẳng xây dụng

được quy din tạ Điều 3, Nghị ảnh 37/0015/NĐ.CP.

Tùy thuộc vào nguẫn vấn cite đơ án mà phương thức và điều liên lựa chon ch thể đổi với các dư án cơng khác nhau Trong phạm v để ti, tác giả chi tập trùng vào phương thúc lus chon chủ thể với ha loại hợp đẳng xây dung là hợp đẳng xây đụng cĩ st đụng nguồn vốn ngân séch nhà nước và hợp đẳng xây dmg

sang tinh thương mai

4) Chủ đẫu ne

Chủ đầu tơ là cơ quan tổ chức, cá nhân sở hồu vốn, vay vẫn hoặc được giao trụ tip quân ly, sử dụng vấn để thục hiện host động đầu tơ xây dựng Chỗ đầu tr do người quyết dinh đều te quyết nh trước kh lập dự án hoặc khi phê duyệt dy án,

Đổi với các hop ding xây dụng sit dung vốn ngân sich nhà nước, chủ đều tr

thường là cơ quan, t8 chúc cịn đối với các hợp đồng xây dựng nhà ở, hop đồng xây, dmg mang tính chất thương mai thơng thường hi chủ đầu hơ cĩ thé bao gim cả các

cá nhân

Phương thúc và đều liên lựa chon chủ đầu tr của hợp ding xây dụng st

dạng vốn ngân sách nhà nước và hợp ding xây dung mang yếu tổ tw nhân cũng

Xhác nhau Cụ thể

~ Đ với các đà án có cứ dụng vẫn ngân sich nha mước

“Theo quy định ti Khoản 3, Điều 7, Luật Xây img 2014 thi Đối với các dựán có sỡ dung vốn ngân sách nhà nước, người quyết định đầu td án sổ cân cứ vàođâu liên cụ thể cña dợ án “giao cho Bơn quản ý đụ ăn đẫu he xdy đụng chhyên

ngành Ban quân If đ án đầu esd dong lồm vực làm chủ đẫu trợ trường hợp Mông có Ban quản ý đụ án thi người quyét nh đầu neha chơn cơ quan, #8 chức

số đi đu kiên để làm chỉ đẫu neTM, Dé: với dự án sử đăng vẫn nhà nước ngoài

đầu tr công chủ đầu trà cơ quan, t8 chúc được người quyết định đầu tơ giao quản ly, sử dng vẫn để đều tr xây dụng Khoản 4 Điều 1 Luật sin

du của Luật Xây đựng năm 2020)

Cu thể hơn, Nguoi ding đầu cơ quan trung tương Chủ ích Ủy ban nhân dân cấp tinh, cấp huyện thành lập Ban quân lý dự én chuyên ngành Ban quản lý dự én âm vục để giao lâm chủ đều tr một số đy án và thục hiện quản lý dự án đồng thời nhiều di án sử dụng vấn đầu he công thuộc thim quyén quản lý cũa mình Trường hop Tổng cue trường được Bộ trường phân cấp, ủy quyén quyết Ảnh đầu hr các dr

án đầu tr xây đựng cing chuyên ngành, hướng tuyển hoặc trong cing một khu vực

"ảnh chính, tùy theo số lượng, quy mô dự án được phân cấp, ủy quyên và điều kiện tỔ chức thục hiện cụ thể, Bộ trưởng có thể giao Tổng Cục trưởng thành lập Ban

quân ý đự án chuyên ngành, Ban quản lý đự án ki vực để quân ly các dự án được

nhân ofp, ủy quyền” Sau khi được giao làm chủ đầu tr, chủ đầu từ sẽ “Đhônh lập ‘Bem quân If đặc án đầu hr xây chong tiệt ân đễ tực tiếp quân dn" đó

Việc iva chon hình thức ban quân ly kr án đầu tr xây dng sẽ được căn cứtên loại dự én nhất Ảnh Trong dé, ban quân lý dự án đều từ xây đụng chuyênngành ben quản lý dự án đâu hơ xây đụng khu vục được áp dụng đổi với đự án sử

dang vốn đều tơ công khi người quyét định đầu tơ giao quản lý thực hiện đồng thôi

sung một số

ˆ Quấc hội G019, “hit eh dong 20142 Kain 3, Bika.

thôn nhà G021), “pe deed 1572021N0B CP về Quận ý dan ane xy dg” hain 3, Đẫn 31

ˆ Quấc hội 2020), “Lut dong sa đỗi năm 2020", Hain 30, Đầu 1

hoặc liên tục các dur án thuộc củng chuyên ngành hoặc trên cùng mốt địa bàn!"

Trong trường hợp không áp ding hình thức quản lý dur án nêu tiên người quyết

cảnh đầu tư quyết ảnh áp đụng hình thức ban quân ý đợ án đầu tư xây đụng một de

án hoặc chủ đầu tr tổ chúc thực hiện quản lý di án hoặc thuê tư vẫn quân lý dự

ánh”, Ban quin ly de dn đầu tơ xây dmg mốt dự án áp dụng đốt với dự án sử dụng

vốn nhà nước quy mô nhóm A có công trình cập đặc biệt, có dụng công nghề cao

được Bộ truống Bộ Khos học và Công nghệ xác nhận bing văn bin, dean về quốc

phòng an ninh có yêu câu bí mật nhà nước lế

Bén cạnh đó, ban quản Lý dự án đâu te xây dụng theo luật định phi đápting các điều liên ning lực theo quy định cia pháp luật có lên quan Khoăn 2,Điệu Luật Xây dụng năm 2014 và điển b, Khoản 54, Điễu 1, Luật xây dựng sửa đổi nim 2020 quy định vé các điều kiện của Ben quản lý dự án đều từ xây

dụng nhờ say

i Bạn quân ý de én đâu truấy đọng chuyên ngành ben quản ý de én đầu ty

xây dụng khu vực phải có quyết nh thánh lập oda cơ quan tổ chúc có thâm quyền,

Ban quản lý dự én đều tr xây dmg một dự án phi có quyết nh thành lập của chỗđảu tc án đó,

đi Các ban quân ý dự án đều tơ xây dụng này phất có đồ điều kiên năng lụchost động xây dựng phù hợp với công việc quản ý dự án theo quy mô, loại đự án,

iii, Các bạn quân ý de án đâu texy đụng này phải có cơ cấu tổ chúc phù hợp ới yêu cầu nhiện vụ quản lý dự án, có trụ sở, vẫn phòng lim việc én dink;

iv Cá nhân dim nhận chúc danh gián đốc quản lý dự án đầu tơxây ding, cáshin phụ rách các finh vực chuyên môn của công tác quản lý dư án phi cỏ chuyên,uôn phù hợp, được dio tao, cỏ kinh nghiệm công tác và chúng chỉ hành nghề phù

Hợp với quy mô, los dr án Cụ thể, Giám đắc quản ý der án phải dip ứng đu lúện

Quốc hột 2020), “Tae Yến sửa đỗ năm 2020", Điểm 3, hon 19, iba

Chăn pH 2021), “pe đit 172021/NB-CP vd Quin An đầu nể mg”, Đồn b, Rhoin 1,a0,

° Quốc hội G019), “Lute Xép chong 2014, Kain 2,Ddus

cấp ching chi hành nghề dự án được quy dinh tại Khoản 2, Điều 54, Nghi ảnh 100/2018/NĐ-CP sửa đổi quy định về điêu kiên đầu tư kinh doanh trong quản lý.

hà nước; Cá nhân phụ trách các inh vục chuyên môn phải cổ chứng chỉ hành nghềphi hợp với quy mô du án, cấp công bình và công việc dim nhân (Khoản 31, Điều

1, Nghị dinh 100/2018/NĐ-CP sửa đổ: quy ảnh về đâu kiện đầu từ kinh doanh

trong quên lý nhà nude"),

= Dai với các den xây ching nhà ở thương mai, cic án ln đổ thị có nh

Khoản 5 Điều 1 Nghi định số 30/2021/NĐ-CP 'Ê ngày 26 tháng 3 năm 2021

của Chính phủ và sit đổ, bổ sing một sổ điều của Nghị ảnh số 99/2015/NĐ-CP "ngày 20 thing 10 nim 2015 của Chính phủ quy định chí tiết và hưởng dẫn thí hành,

st số đều ca Luật Nhà ở đã quy định chỉ tt vie lua chọn chủ đầu tư dự án xây”đụng nhà ð thương mai, dự án khu đổ thi có nhà ð (bao gầm cả dự án có thục hiện

chuyển nhương quyền sở dạng đất theo hinh thúc phân lô bán nền để người dân xây đang nhà 6) Cụ thể như sau

+ Các nhà đẫu tr trứng thâu hoặc tring đâu giá quyén sử đụng đất để thục Hiện dự án đều từ xây dụng nhà & phải đáp ứng được các điều kiện quy định ta Điễu 21, Luật Nha 6 2014 va Khoản 2, Điễu 119, Luật Đắt đái 2013 Theo đổ

1 Chủ đều tr phấ là doanh nghiệp, hợp tác xã được think lip và host đồngtheo quy đính của pháp luật Việt Nam;

ii Co vén kỷ quỹ hoặc bio lãnh ngân hàng về nghĩa we ký quỹ để thực hiện

đỗi vớ tùng dự án theo quy nh của pháp luật về đâu tơ,

iii, Có chúc năng kinh doanh bit động sin theo quy định cit pháp luật,

iv, Thuộc đối tương được Nhà nước giao dit, cho thuê đất theo quy đính tại

Điều 55và Điều S6 côn Luật Đất đủ 2013

“Đầu rên nồng bự cia bơ gu in rước diy được Hướng dẫn bội Điều 6¢, Nghị dah 97201500.(CP vt quinn đìu tr sấy dựng (đã hắthin be), tay đưc số Biba Rhoin 31, Điều 1 Mg đạn.

100/2018)Đ-CP sin đổ: quy đnh v đều kiện đầu tyah down wong quin ý há xước` Ehoin $ Babu cia Nghị dh cổ 300031L0Đ-Cð i sin đổi, bố amg Diba 18 cần Nếu nh số99/2015/NĐ-CP gu đe về cic trưởng hợp ra hen nhì đầu tim chế đầu tr xây đựng thú ở

chương mi, đán im đồ 0 cô Nhi ở

+ Đổi với các Nhà đầu he có quyén st dụng dit thuộc một trong các trường hop su Có quyển sở ding dit ở hop pháp, Có quyền sử dung đất ở hợp pháp và

các loại đắt khác được cơ quan nhà nước có thi quyén cho phép chuyển mục đích

sử dung đất sing lim dit ở; Nhận chuyển quyền sử dụng đất theo quy dinh của

phip luật về đất dai để xây dụng nhà ở thương mai, đẳng thời dap ứng các quy dinthi Didu21 cise Luật Nhà ð 2014 th rong quyết ảnh chip thuận chỗ trương đầu trđẳng thôi xác nh nhà đầu tư đó lâm chỗ đầu tư đự án xây dụng nhà ð thương ms

+ Nếu có nhiều nhà đầu tơ dur án xây đơng nhà ở thương mai được chấp thuận chủ trương đầu tử theo pháp luật về di hr thi các nhà đều tư này có thể ủy, quyền cho một nhà đầu tự có đã điều liận hoặc thành lập doanh nghi, hợp tắc xã s6 đã điều kiện theo quy định đổ lam thổ tục công nhận chủ đầu tr dơ dn xây đụng

nhà & Việc ủy quyền làn chỗ đầu tư dự án xây đơng nhà ở quy dinh tạ khoân này,

được thục hiện thông qua hop đẳng ủy quyền, trong đó quy nh rõ quyền và rách

nhiệm của các bên Sau ủi được công nhân làm chữ đều ter dự én xy dụng nhà 6,

chủ đều tr có rách nhiệm lập, thẫm định, phê đuyệt và biễn kh thục hiện dự án theo quy dinh của Nghĩ dinh số 30/2021/NĐ-CP sim đổi, bỗ nung một số đều của

"nghị định số 99/2015/NĐ-CP ngày 20 thing 10 năm 2015 của chính phố quy Ảnh,chỉ tết và hướng dẫn thi hành một số đều của luật nhà ở (Nghỉ định 30/2021/NĐ.E9, pháp luật về đất đại, pháp uit về xây dựng và pháp luật khác có liên quan

b) Nhà te và tng thẫu xy mg

Nhà thầu và tổng thấu đều là những đơn vi nhà thầu trục tp ký kết hop đồng với chủ đầu he công tỉnh xây dong đỂ nhân thiw Tuy nhiên, trong quá tình thục iện hợp đồng xây đụng với vai tr lá nhà thấu, smu lâu trúng thầu, nha thấu chỉnh, hoàn toàn có thể thuế các đơn vi khác để thục hién các công việc trong gái thêu còn, khái niệm tổng thâu nhẫn mô tả việc nhà thầu tham gia dự thâu một hoặc mốt sổ có

Xôi là tất cả các gai thâu thuộc mốt dự án.

Khoản 3, Diu 4, Nghỉ ảnh số 37/2015/NĐ-CP quy ảnh “Tổng thu nhà

thất chính được kỷ hợp đồng với một hoặc mốt sé nhà thấu prac nhưng các nhà thấu pha này phit được chủ đầu tr chấp thuân, các hop đẳng thấu pha nàp phe

thẳng nhất đồng bộ với hop đồng thẫu chính đã ký với chủ đu he Tổng thẫ, nhà thấu chính phảt chùt trách nhiệm với chỉ đầu ne về nẵn đố, chất lương các cổng

việc đã hộ kết ed cả các cổng vide do nhà thẫu pis thực hiện

Nhờ vậy, rong troờng hợp bên giao thâu la chỗ đầu tr thi bên nhân thầu sẽ là nhà thấu hoặc tổng thâu Việc tua chọn nhà thầu tổng thấu xây dụng trong hop

đẳngxây dụng được quy định như sau

= Lama chon nha thầu trong die dn sử ng vẫn ngân sách nhà nước

“heo quy đính tei Khoản 1, Điều 1, Luật Đâu thâu 2013 thi việc lựa chon nhà

thấu đốt với các “de án đẫu ne phẩt tấn sử hong

xước, tỔ chức chính tị tễ chức chính trị - xã hôi, tỔ chúc chính tị xã hội - nghề

nhà nước của cơ quan nhà

nghiệp, tổ chức xã hội - nghề nghập, tổ chức xã hộ, dom vị thuộc lực lượng vit trang nhân dân đơn vị sự nghệp công lập” “che ân đẫu he phát miễn của doanh "nghiệp nhà muse"; “dhe án du ne phát min không the quy định tại đn a và “đẫm b khoản này cô sit dùng vẫn nhà nước, vẫn của donnh nghiệp nhà mước tie

3026 rẻ lên hoặc dưới 30% nhưng tên 500 ding trong tổng mức đẫu nec đcdán” phic thục hiện theo phương thie đều thầu Nồi cách khác, với các dự án ds ir

xây đụng có sử ding nguẫn vốn nhà nước thì việc lựa chọn nhà thấu phi tần hành, đầu thấu theo quy dinh của pháp luật đâu thâu.

Việc lum đấu thâu dé lựa chon nhà thiwténg thiu rong các dự án sỡ dụng

vốn ngân sich nhà nước đều phã dim bão được các nguyên tắc sa4 Dep ting được hiệu qua của dự án đâu hey dụng công bình,

đi Chon được nha thấu có đủ đều liên năng lục hoạt ding xây dựng ning lục

hành nghề xiy dụng phù hợp, có giá dị this hợp lý,

ii, Khách quan cổng kh, công bằng mảnh bach; Người quyét Ảnh đều tụchủ đâu bây đọng công tình có quyển quyết nh bình thức hee chọn nhà thâu.

Các thợ ảnh của pháp luật về đều kiện tun chon nhà thiu/téng thầu thi công

xây dụng theo phương thúc đều thầu được quy ảnh chung tei Luật Đâu thâu 2013 vàquy Ảnh chi tất tả Nghĩ ảnh số 63/2014/NĐ-CP Quy din chỉ th hành một số

đầu côn Luật Đâu thâu vé lụa chon nhà thâu cing một số văn bản hướng dẫn khác

Theo đổ, các đu kiện đánh gá hồ sơ dtu lun chọn nhà thấu bao gm: đều lận vi năng lục và nh nghiện; điều kiên vỗ kỹ thuật và đều kiện về giá Các tiêu chuẩn nay được quy đính co thể ti Khoản 3, Điều 12, Luật Đâu thầu 2013, Cụ thể

i, Tiêu chuẩn đánh giá về ning lục và lánh nghiệm (Kind nghiệm thực hiệncác gối thầu tương tụ lãnh nghiệm host động trong finh vực sn xuất, kinh doanh

chính có liên quan đến việc thục hiện gói thầu, Năng lục sin xuất và ánh doanh, cơ

sử vật chất ký thuật trình đổ cán bộ chuyên môn có liên quan đốn việc thực hiện góithầu, Nẵng lục tải chính)

ii Tiêu chuến đánh giá v kỹ thuật (Đá tính, thông số kỹ thuật oie hàng Hóa, tiêu chuin sin xuất, tiêu chuễn chế tạo và công nghệ; Tính hop lý và hiệu

quê kink tổ cũa các giải pháp kỹ thuật, biện pháp tổ chúc cùng cắp, lắp đặt hingHóa, Mức độ đáp ting các yêu cầu vé bio hành, bio ti; Khả năng thích ứng vé

mit địa lý, mỗi trường Tác đông đốt với môi trường và biên pháp giải quyẾt, hả năng cùng cấp từ chính (nêu có yêu cầ)); Các yêu tổ và điều kiện thương mới, thời gian thục hiên, dio tao chuyển giao công nghệ; Tién độ cung cấp hàng Hóa, Uy tia cia nhà thầu thông qua việc thục hiện các hợp đẳng tương tự trước

6 can thiết khác)

lũ Xác ảnh giá thấp nhất (đổi với trường hợp áp dang phương pháp giá thấp shit; tiêu chuẩn xác định giá đính giá (đối với trường hợp áp đụng phương pháp

giá dinh gs)

Trong một số trường hợp, chủ đẫu tơ có quyền chỉ din trục tip một tổ chức,cá nhân có di điều kiận năng lục hoạt đồng xây dựng, năng lực hành nghề xây đụng

để thực hiện de án Các trường hop chỉ inh thầu được quy đính tei Khoản 1, Điều , Luật đâu thầu 2013 Cụ thổ, đối với các trường hợp su thi nhà đầu tư được

Thép chỉ Ảnh thâu

1 Goi thầu cén thục hiện để khắc phục ngay hoặc để xử lý kip thời hậu quả đó và Các yêu

gây ra do ar cổ bất kha kháng, gởi thầu cần thục hiện để bio dim bi mất nhà nước,

gi hầu cin tiển khai ngay để tránh gây nguy hai trụ tấp din tính mạng súc khốc vi tải sin của công đồng din cơ trên dia bản hoặc để không ảnh hưởng nghiém

trọng đến cơng tình liền kể; gối thầu mua thuốc, hĩn chit, vật tu, thiết bi y tế để triễn khai cơng tác phịng chống dịch bệnh trong trường hợp cấp bách;

ii Goi thầu cập bách cần biễn kal nhằm mục tiêu bảo vệ chỗ quyền quốc gia,tiên giới qude ga, hãi i

iii, Gai thấu cong cấp dich vụ te vẫn, dich vụ phi h vẫn, mus sim hing hĩa hii mua từ nhà thầu di thục hiện trước đĩ do phải bảo đảm tinh tuong thích vé cơng nghệ, bản quyển ma khơng thé mua được từ nhà thầu khác, gĩi thầu cĩ tinh

chit nghiên cửa thờ nghiệm; mua bản quyền sở hữu bí

i Gửi thầu cũng cấp dich vụ hư vẫn lập báo cáo nghiễn cứu khổ thị, thiết kể

xây đụng được chỉ dinh cho tác giã của thất kế kiến trúc cơng tình trúng tuyển hoặc được tuyển chọn lồi tác gã cĩ đã điều kiện năng lục theo quy Ảnh; gai thầu thi cơng xây dung tương Ai, phù điêu, ranh hồnh tráng tác phẩm nghệ thuật gắn

Với quyền tác gi từ khẩu sáng tác dn th cơng tình,

¥ Gĩi thầu di đội các cơng tình he ting kỹ thuật do một đơn vi chuyên ngành trục tiép quân lý để phục vụ cơng tie giải phĩng mét bằng, gái thầu ra phá bom,

lỄ choẫn bi mặt bing th cơng xây dụng cơng tình,

amin, vit!

vì Gĩi thầu cũng cấp sin phim, dich vụ cổng gối thầu cĩ giá ti trong hen mức được chỉ định thầu khơng quá S00 triệu đồng đi với gối thẫu cung cập dich vụ tr vấn dich vụ phi hrvin dich vụ cơng, khơng qué 01 tỷ đồng đổi với gối thầu uua sim hing hĩa, xây lấp, hỗn hợp, nhu thuốc, vật ny, sản phim cơng, Khơng

qué 100 tiệu đẳng đối vớ gối thấu thuộc dự tốn mua sắm thường xuyên)

Đổi với trường hop chi đảnh thầu, người cĩ thầm quyển chỉ ảnh thầu thất chiu trich nhiệm trước pháp luật vé việc lum chọn nhà thầu cĩ đã năng lực hoạt ding xây dựng năng lục hành nghề xây dựng Tả chức, cá nhân đoợc chỉ nh thâu

hãi cĩ đã năng lục hoạt động xây dụng, năng lục hành nghề xây dựng phủ hop vớicơng việc, low, cấp cơng tinh; cĩ ti chính lãnh manh, mình bạch

= Leet chon nhà thẫu trong các dhe án mang tình hương mại

Việc lua chon nhà thầu và/hộc tổng thầu đối với các hợp đẳng thương mai

thơng thường trong inh vục xây đơng trường đơn giản và chi yéu du tiên những

âu chin chủ quan của chủ đầu tr Chis đầu tự rẽ lựa chọn nhà thẫu phù hợp với tinh chit của chr án và ny đánh giá cn chỗ đầu tạ có thể thông qua đầu thầu hoặc

không tuy nhién vấn cân phải tuân theo các quy định chúng ia pháp luật về năng

lục của nhà thấu tổng thầu xây đụng Việc hus chon nhà thiwténg thiw sẽ du trên các tiêu chuẩn trong tơ nar trong host đông đầu thấu để lựa chọn nhà théulténg

thấu cho các công tình xây ding có sử dụng vốn ngân sách nhà nước nhiêu,

chuẫn vé năng lực kinh nghiêm, tiêu chuẫn và kỹ thuật, tiêu chuẩn vé giá + Tiêu chiẫn đánh giá xăng lực cũa nhà thẫutễng tha

Chủ đầu tơ sẽ đánh giá năng lục cũa nhà thầu tổng thấu sẽ dựa tiên các tiêu

chỉ như lành nghiêm, năng lục sẵn xuất và kinh doanh, tình độ chuyên môn, năng

lục ti chính theo quy nh tei đm b, Khoản 2, Điễu 39, Luật Đâu thâu 2013 Cụ thể, chỗ đầu sẽ sử đụng tiêu chi đạt hoặc không đạt để xây dụng tiêu chuẩn đánh, giá về ning lục kinh nghiệm của nhã thiwténg thầu xây đụng Trong đó ting hạng

uục về năng lực và ánh nghiệm cũa nhà thiwténg thâu bao gỗm sau

4, Kinh nghiệm thục hiện các gi thấu tương ty kinh nghiệm host động trongTĩnh vục sản xuất kinh doanh có liên quan ti việc thực hiện gói thầu,

ii Năng lực sản xuất và kính doen, cơ sở vật chất kỹ thuật, tình độ chuyênnôn của nhân sự thực hiện gối hầu,

iii, Năng lục tis chính: Tổng tử sin, tổng nơ buộc phải trả, ti sốn ngắn han, no

ngắn hen, doanh thn giá ti các hợp đẳng dang thục hiện và các chi iêu cin thết Xhác dB đánh giá năng lọc vé ti chính oda nhà thầu,

Việc xác dinh mức đồ hoàn thành cụ thể đối với ting tiêu chuẩn số cần cử heo yêu cầu của ting gửi thầu cụ thể Bên canh việc dim bio các tiêu chi trên nhà

thàutồng thâu xây dụng cing cần phi dap ứng yêu cầu về năng lọc kỹ huật trong quảtinh thi công Nha thêutông thầu được đánh giá dat tất cả nổi dung thất yêu đã nêu

tên hi dip ứng yêu câu và năng ue và ánh nghiệm có th nhân đự ánxây đụng

+ Tiêu chiẫn đánh giá vềViệc đảnh giá về tình độcác tiêu chí sau:

thuật của nhà thâu xây dựng.

thuật của nhà thấu xây dụng chủ yêu da trên

tính, thông số ij thuật của hing hóa, iêu chain sin xuất vi công nghệ,

ii, Tính hợp ly và hiệu quả kính tf của những gii nháp kỹ thut, biện phép

chức cũng ứng lắp đặt hãng hỏa,

iii, Mức đồ đáp ứng các yêu cầu v bảo hành, bão tỉ,ix Kihining thich ng về di ly, môi trường

Tee động tới mối tường va biên pháp git quyết,

vi, Khã ning cũng cấp ti chính (nêu yêu ch);

vii, Nhing vin đồ về điều kiện thương mai, thời gian thục hiển đào tạo chuyển10 công nghệ,

viii, Tiên độ phân phối hing hoa,

ix Uy in của nhà thầu xây dụng thông qua việc thục hiện các hợp đồng tươngtrước đồ

+ Tiêu chẩn về gái

Giá thành thi công xây dụng của mốt nhà thấu có chỉ ph và giá thánh rễ nhất

chưa chic là một nhà thâu thi công chất lượng cao Hiện nay, vi lợi ich lánh tổ đặt

xa không ít nhà thầu sin sing giảm chi phí dự toán đẳng thôi giảm chất lương công

trình tong tính toán chỉ nhí nguyên vật iệu cũng như chỉ phi thi công nhân lục vàuua bán các vật iệu giá rễ với chí phí lớn Một chủ đầu tơ thông mình nên có cái

shin sâu vào chỉ tit dự toán, cần cử rên biện pháp thi cổng được cùng cấp trước

đó và nhận xét đự toán thi công hợp ý mới có thể dim bảo cf chất lượng công tỉnhđẳng thời dim bão cả hiệu qua kính ti trong việc đầu hx

Tuy việc lợn chọn nhà thấu/ tổng thâu đủ dha rên sự đánh giá chủ quan của ch đầu teniumg vin phải oân theo các quy định côn pháp luật về năng lực cde nhà thầu Khodn 20, Điều 1 Nghĩ dinh số 100/2018/NĐ-CP của Chính ph vé việc sửa đối, bỗ mang bãi bố một số quy nh về đều kiện đầu tư kinh doanh thuộc các nh

vực quân lý Nhà mage của Bộ Xây quy din

*1 TỔ chức phải có đi đu kiên năng lực theo quy ảnh lu tham gia hoạt

ting xây chong các lĩnh vục sau đậy

<a) Kio st vật cheng bao gin: Khác stalin: háo sát đa chất cổng trình:

2) Tập qup hoạch xy dưng

©) Thit ké, thẫm tra thắt kế

công trình; tất kế kắt cau cổng trình dn dưng - công nghập: thất kế cơ - điệnsống tinh: thất lễ cấp - thoát nước công nh: tht ké xdy đựng công trình giao

thông: Biết kd xập chong công trình nông ngập và phát triển nông thôn: thắt kế xập đong công trình hạ tằng hỹ tật

3) Quản ci on đầu exp mg4) Tw công xây dung công rink

3) Gin st công xật mg cổng trình8) tiễn ảnh vậy mg,

1) Quản ý chỉ phí đầu hư xd deg”

Nhờ vậy, các nhà thầu khi tham gặa vào các git thầu khảo sit, quy hoạch thất Xế và thim tra tht kế xây ding cổng tình, quân ly dự án đầu từ xây đụng thi công

công tình giám sứtỉ công công tình déu phấ cổ đủnăngl theo quy din

Khoản 2 các Điễu 86, 112 và Điều 121 Luật Xây dung 2014 cũng quy ảnh nhà thấu bự vấn, thi công xây ding công tinh phit có đã đều kiện năng lục phù hop với tos, cấp công tình và công việc do mình thục hiện

Khoản 6, Điễu 111, Luật Xây dmg 2014 quy nh “Nhà thd thi công xậtchong công trình phải có đã đu liên năng lục phát hop với loa, cấp công trình và

sống việc xdy ching”, Ngoài ra theo điểm b, Khoản 2, Điều 113 Luật xây đụng

2014, nhà thầu thi cổng xây dụng chỉ được nhận thầu tht công xây dựng, công việc

phi hop với điều kiện năng lve host động xây đụng cũa mình Nhà thầu id them

ga hoạt ding xây dung cần dip ứng các yêuĐiều 65, Nghĩ đnh 100/2018/NĐ-CP

ning lực được quy đính tại

C6 thể thấy, pháp luật chỉ có quy đính chung về năng lục của nhà thầu khi

them gia vào các goi thầu là phai có đã năng lục thu hiện gửi thầu hay nói cách

Xhác, yêu cầu đối với nhà thiw tham dự gói thấu là đáp ting yêu cầu về năng lục đỂ thục hiện gối thầu Chỉ ông đối với gi thấu thi công va gi thầu h vẫn th có đậy đã tiêu chun đảnh giá về năng lực nha thấu con các gối thâu khác th không có quy

định cụ 5, đẫu này sẽ gây vướng mắc cho các nhà thâu trong quả hình lập hỗ sơ

mời thầu v không biết có phải dun thêm tiêu chi đánh giá vỀ đều lúện năng lục

host động vào hỗ sơ mới thâu hay không 2) Nà thẳu phụ

Nêu ‘wha thấu chính" là khái niệm dòng để chỉ nhà thầu trọc tp tham việc

đầu thấu, ding tên de thấu và là người trực tp ký kết hợp đẳng với chủ đều tư khi

trúng thầu thi khái niêm “ha thd phụ” la là khá niệm đỂ chỉ những nhà thầu

Ähông trực tp tham gia đầu thầu thai gia dự thầu nhưng tham gia thục hiện gáithấu dựa trên cơ sở nội dung thôa thuận trong hợp đồng được lợ giữa họ với nhà

thấu chính Nhà thấu phụ lúc này tr thành bên thử ba trong quan hệ hop đẳng xây”

đàng giữa chủ đầu tơ và nhà thấu chính Nhà thầu phụ s chịu trách nhiệm ký kết

hop đồng với nhà thầu chính để cùng cấp, thi cổng các công vie chuyên ngành.

Bên cạnh khái niềm nha thầu phụ Luật Đâu thầu 2013 còn để cập din kháiniệm “hả than pha đặc biệt” tả Khoản 36, Điều 3.Theo đó nhà thu pim đặc bit

là nhà thấu phụ thực hiện công vige quen trọng cũa gói thẫu do nhà thẫu chính để xuất trong hỗ sơ dụ thay hổ sơ để xu a gha trong hd so mời thấu id soyêu câu

Theo Điều 12 Chương VI, Phin thử nhất cũa Thông tz01/2015/TT-BKHĐT

quy định chỉ kết lập hỗ sơ mời quan tâm, hồ sơ mời thầu, hỗ sơ yêu cầu dich vụ he

vẫn thị ndi dung về nhà thầu phụ đợc quy đính nh sa

4 Nhà thiu phụ được ký kết hợp đẳng với nhà thầu chính để the hiện một hân công việc được nêu trong hỗ sơ dự thâu được xác đính là những nhà thầu năm trong danh sich nhà thầu phụ nêu tạ phần điều kiện cụ thể của hop đồng nim trong

hồ sơ dự thâu,

fi, Vide có sử dung nhà thầu phụ hay không sẽ không làm thay,không ảnh hưởng din quyền, nghĩa vụ côn nhà hậu,

lên cơ số yên

i, cũng alae

iii, Dù việc thực hiện công việc có hiệu qua hay không thi nhà thấu vấn phảichi tách nhiễm trước chủ diu tự về khối hương, chất lượng, tién đô cũng như các

quyền và ngiĩa vụ khác đối với pham vi cổng việc mà nhà thâu phụ thục hiện;

thay thể, hay bổ sung nhà thin phụ nim ngoái danh sich các nhã thầu pins được nêuthí Điễu kiện cụ thể của Hop đẳng,

¥ Giá bị công việc ma các nhà thiw phụ phải thục hién theo nối dung hỗ sơ

dây thầu th không được vượt quá tỳ lê % (phin trim) theo giá hop đồng được nêu thí Điễu kiện cụ thể cde hợp đồng,

vi Ngoài các công việc di được kê khai vé việc sử dạng nhà thi phụ được

thể hiên trong hỗ sơ dự thầu thi nhà thâu không được yêu cầu hay sử dụng nhà thầu

plu cho các công việc khác,

vii Nhông yêu cầu khác đốt với nhà thầu phụ phii được quy inh cụ thể ta Điễu kiện cụ thể cde hop đồng trong Hỗ sơ dự thầu

Nhờ viy, hy không trie tiếp them gia vào việc đầu thầu, dự thấu như nhà thấu chính nhưng nhà thầu phụ thục chất vẫn là một nhà thầu đúng ra hoàn thành, một công việc hoặc mốt nối dung ma nhà thầu chính giao cho theo hợp đồng thầu

gu Trách nhiệm cia nhà thấu phụ là hoàn thánh công việc được nhà thấu chínhgiao ding như thôn thuận và họ chỉ phẩi chiu rách nhiệm với nhà thấu chính mà

không phải chịu bất kỳ trách nhiện nào với chủ đầu tơ

2.1.3 Quy định pháp hật Việt Nam về xây đựng

Qua tình thục biện một hop đồng nổi chung và mét hợp đồng xây dụng nói tuy nhiên, đo pham vi để tả không cho pháp, đổ tài chi tập trùng ki thác các vẫn dé nỗi bật ảnh hưởng trụ tấp và được các bên chủ

hực hiện hep sing beo gồm rất nhiều vấn

trạng nhất trong quá tinh thực biện hợp đẳng chủ yêu như: các biện pháp báo dim

trang quá tinh thục hién hợp đồng, thanh toán và quyét toán hop đông, nghiệm thủ,

tiên giáo công tình, bảo bánh công tình Hiện nay, chưa có văn bin quy phampháp luật đu chỉnh hop đẳng xây dụng đố với các hợp đồng mang yêu tổ tr nhân,do đó, các quý dish dưới đây chủ yêu ép dụng đối với hợp đồng xây dụng s dụng

vấn ngân sich nhà nước, các quy định này được áp dng theo phương thúc đp đăngtương tự với các hợp đẳng xây dựng mang tính thương mai