Bắc (hiện đang là chủ doanh nghiệp tư nhân), trung (là giảng viên chính củatrường đại học y hà nội) và công ty trách nhiệm hữu hạn bình min

Khả năng thành lập doanh nghiệp của ba nhà đầu tưCăn cứ Khoản 3, Điều 17, Luật Doanh nghiệp 2020 quy định về quyền thành lập,góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp và quản lý doanh nghiệ

BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

BÀI TẬP NHÓM MÔN: LUẬT THƯƠNG MẠI 1

NHÓM : 03

LỚP : N06.TL2

ĐỀ SỐ : LTM1 – N5

Hà Nội, 2022

ĐỀ BÀI: LTM1-N5 (Tác giả: Ths Lê Ngọc Anh)

Bắc (hiện đang là chủ doanh nghiệp tư nhân), Trung (là giảng viên chính của trường Đại học Y Hà Nội) và Công ty trách nhiệm hữu hạn Bình Minh (doanh nghiệp Việt Nam) có ý định cùng nhau thành lập một doanh nghiệp kinh doanh trang thiết bị y tế tại phố Phương Mai, quận Đống Đa, thành phố Hà Nội với yêu cầu:

- Doanh nghiệp đó phải có tư cách pháp nhân;

- Hạn chế rủi ro cho nhà đầu tư;

- Nhà đầu tư không phải góp đủ vốn ngay khi thành lập

Câu hỏi:

1 Các nhà đầu tư có thể lựa chọn loại hình doanh nghiệp nào phù hợp với yêu cầu của họ?

2 Sau khi lựa chọn được loại hình doanh nghiệp, hãy tư vấn cơ cấu tổ chức quản lý của doanh nghiệp này?

3 Các nhà đầu tư dự định đặt tên doanh nghiệp là “Hợp Phát” Tên doanh nghiệp như vậy có hợp pháp không?

4 Tư vấn thủ tục cần thực hiện để doanh nghiệp của họ có thể tiến hành hoạt động kinh doanh ngành, nghề trên?

5 Thực hiện bộ hồ sơ hoàn chỉnh để tiến hành thủ tục trên?

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 4

NỘI DUNG 4

Câu 1: Các nhà đầu tư có thể lựa chọn loại hình doanh nghiệp nào phù hợp với họ? 4

1 Khả năng thành lập doanh nghiệp của ba nhà đầu tư 4

2 Loại hình doanh nghiệp đáp ứng được các yêu cầu của đề bài 6

Câu 2: Sau khi lựa chọn được loại hình doanh nghiệp hãy tư vấn cơ cấu tổ chức quản lý của doanh nghiệp này? 8

Câu 3: Các nhà đầu tư dự định đặt tên doanh nghiệp là “Hợp Phát” Tên doanh nghiệp như vậy có hợp pháp không? 12

Câu 4: Tư vấn thủ tục cần thực hiện để doanh nghiệp của họ có thể tiến hành hoạt động kinh doanh ngành nghề trên? 13

1 Cơ sở pháp lý 13

2 Thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp 13

3 Thủ tục đăng ký để doanh nghiệp tiến hành kinh doanh trang thiết bị y tế 13

Câu 5: Thực hiện bộ hồ sơ hoàn chỉnh để tiến hành thủ tục trên? 15

KẾT LUẬN 17

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 18

2

BIÊN BẢN XÁC ĐỊNH MỨC ĐỘ THAM GIA VÀ KẾT QUẢ THAM GIA

LÀM BÀI TẬP NHÓM

Nhóm: 03 Lớp: 4612 Khóa: 46 Khoa: Luật

Tổng số sinh viên của nhóm: 10

+ Có mặt: 10

+ Vắng mặt: 0

Môn học: Luật Thương mại I

Xác định mức độ tham gia và kết quả tham gia của từng sinh viên trong việc thực

hiện bài tập nhóm số 3 Kết quả như sau:

Mức độ hoàn thành Họp nhóm

Kết luận Xếp loại

Không tốt

Trung Bình Tốt

Tham gia đầy đủ

Tích cực sôi nổi

Đóng góp nhiều ý tưởng

1 Phạm Mai Hương 461219 X X X X A

2 Trần Bá Khôi 461220 X X X X A

3 Bùi Đình Kiên 461221 X X X X A

4 Đinh Thị Thúy Liên 461222 X X X X A

5 Mông Trà Linh 461223 X X X X A

6 Trần Diệu Linh 461224 X X X X A

7 Nguyễn Đăng Lộc 461226 X X X X A

8 Vũ Thị Cẩm Ly 461227 X X X X A

9 Nguyễn Công Minh 461228 X X X X A

10 Dương Thị Trà My 461229 X X X X A

Hà Nội, ngày 14 tháng 10 năm 2022

TRƯỞNG NHÓM

MỞ ĐẦU

Cùng với sự chuyển đổi của nền kinh tế thị trường, các hoạt động thương mại, kinh doanh diễn ra ngày càng phong phú và đa dạng Các hoạt động này có thể được thực hiện bởi một cá nhân, tổ chức hay bởi sự liên kết của các cá nhân, tổ chức với nhau, dưới nhiều loại hình, tên gọi khác nhau Vì vậy, ngày nay mỗi ngày có hàng ngàn doanh nghiệp được ra đời nhằm đáp ứng các nhu cầu khác nhau của xã hội

nay Các nhà đầu tư có thể áp dụng loại hình doanh nghiệp này khi kinh doanh một ngành nghề nào đó một cách thoải mái và linh động Nhóm 03 lựa chọn đề bài N5

để phân tích hơn về loại hình doanh nghiệp công ty cổ phần này bao gồm cơ cấu, điều kiện, thủ tục thành lập doanh nghiệp, cụ thể là lĩnh vực y tế

NỘI DUNG Câu 1: Các nhà đầu tư có thể lựa chọn loại hình doanh nghiệp nào phù hợp với họ?

1 Khả năng thành lập doanh nghiệp của ba nhà đầu tư

Căn cứ Khoản 3, Điều 17, Luật Doanh nghiệp 2020 quy định về quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp và quản lý doanh nghiệp thì tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định của Luật này, trừ trường hợp sau đây:

“3 Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định của Luật này, trừ trường hợp sau đây:

a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;

b) Đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của Luật Cán bộ, công chức, Luật Viên chức, Luật Phòng, chống tham nhũng”.

Thứ nhất, về trường hợp của Bắc (hiện đang là chủ doanh nghiệp tư nhân).

Theo các khoản 2, khoản 3 Điều 17 Luật Doanh nghiệp năm 2020 thì anh Bắc – chủ doanh nghiệp tư nhân không thuộc bất cứ trường hợp nào bị cấm thành lập,

4

quản lý doanh nghiệp hay không được quyền góp vốn vào công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh Kết hợp với Khoản 3 Điều 188 Luật Doanh

nghiệp năm 2020 quy định: “3 Mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một doanh

nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân không được đồng thời là chủ hộ kinh doanh, thành viên hợp danh của công ty hợp danh” Theo quy định này thì mỗi cá

nhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân mà không được đồng thời là chủ hộ kinh doanh và thành viên hợp danh 2 của công ty hợp danh Kết hợp với hai điều kiện trên, Bắc (hiện đang là chủ doanh nghiệp tư nhân) hoàn toàn có thể tham gia thành lập, góp vốn, mua cổ phận tại công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần và được quyền góp vốn vào công ty hợp danh nhưng không được trở thành thành viên hợp danh

Thứ hai, về trường hợp của Trung (giảng viên chính của trường đại học Y Hà Nội) Căn cứ theo Điều 2 của Luật Viên chức 2020, “Viên chức là công dân Việt

Nam được tuyển dụng theo vị trí việc làm, làm việc tại đơn vị sự nghiệp công lập theo chế độ hợp đồng làm việc, hưởng lương từ quỹ lương của đơn vị sự nghiệp công lập theo quy định của pháp luật” khẳng định anh Trung là viên chức nhà

nước Khoản 2 Điều 17 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định về những đối tượng

không được quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp bao gồm cả cán bộ, công chức và viên chức, anh Trung là viên chức nên anh Trung thuộc một trong những đối tượng không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam

Theo Khoản 3 Điều 14 Luật viên chức về quyền của viên chức trong hoạt động

kinh doanh và làm việc ngoài thời gian quy định: “Được góp vốn nhưng không

tham gia quản lý, điều hành công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh, hợp tác xã, bệnh viện tư, trường học tư và tổ chức nghiên cứu khoa học

tư, trừ trường hợp pháp luật chuyên ngành có quy định khác” Vì vậy, anh Trung

có quyền tham gia góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp với những vị trí nhất định không có quyền quản lý ở từng loại hình doanh nghiệp, cụ thể là:

- Đối với công ty cổ phần: anh Trung chỉ được tham gia với tư cách là cổ đông góp vốn mà không được tham gia với tư cách là người trong hội đồng quản trị hay ban kiểm soát của doanh nghiệp

- Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn: anh Trung không thể tham gia góp vốn

ở loại hình doanh nghiệp này vì loại hình doanh nghiệp này khi tham gia đồng

nghĩa với việc có tư cách thành viên mà có tư cách thành viên là có vai trò quản lý trong đó theo khoản 1 Điều 55 và khoản 24 Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2020

- Đối với công ty hợp danh: anh Trung chỉ có thể tham gia với tư cách là thành viên hợp vốn không được tham gia với tư cách hợp danh Chỉ với tư cách hợp vốn thì họ mới không có khả năng quản lý doanh nghiệp

Thứ ba, về trường hợp của Công ty trách nhiệm hữu hạn Bình Minh (doanh nghiệp Việt Nam) Theo khoản 3 Điều 17 Luật Doanh Nghiệp năm 2020, Công ty

trách nhiệm hữu hạn Bình Minh không thuộc các trường hợp bị cấm thành lập, quản lý và góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào doanh nghiệp Vì vậy, Công ty trách nhiệm hữu hạn Bình Minh hoàn toàn có quyền tham gia thành lập, quản lý, góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn Tuy nhiên, với loại hình công ty hợp danh thì Công ty trách nhiệm hữu hạn Bình Minh chỉ có thể là thành viên góp vốn mà không thể là thành viên hợp danh theo điểm b khoản 1 Điều 177 Luật Doanh Nghiệp năm 2020

2 Loại hình doanh nghiệp đáp ứng được các yêu cầu của đề bài

Các nhà đầu tư có thể lựa chọn thành lập Công ty cổ phần vì loại hình này có thể đáp ứng tất cả những yêu cầu của các bên, cụ thể:

Công ty cổ phần là doanh nghiệp có tư cách pháp nhân

Khoản 2 Điều 111 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định: “Công ty cổ phần có

tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp” Bên cạnh đó, công ty cổ phần cũng nhân danh mình tham gia vào các quan hệ pháp luật một cách độc lập thông qua người đại diện thep pháp luật của công ty và thỏa mãn những điều kiện về pháp nhân theo khoản 1 Điều 74 Bộ luật dân sự năm 2015 Doanh nghiệp tư nhân không có tư pháp nhân nên các nhà đầu tư có thể loại trừ mô hình doanh nghiệp này

Hạn chế rủi ro cho nhà đầu tư

Điểm c khoản 1 Điều 111 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định: “Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp” Như vậy, cổ đông trong công ty cổ phần chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn đối với khoản nợ và nghĩa vụ của công ty, hoàn toàn không liên quan đến tài sản riêng của cá nhân, giảm thiểu rủi ro cho các nhà đầu tư Chế độ trách nhiệm của công ty cổ phần là trách nhiệm hữu hạn, các cổ đông chỉ

6

chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm

vi số vốn đã góp vào công ty nên mức độ rủi ro của các cổ đông không cao; khả năng hoạt động của công ty cổ phần rất rộng, trong hầu hết các lĩnh vực, ngành, nghề Điểm d khoản 1 Điều 111 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định: “Cổ đông

có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 120 và khoản 1 Điều 127 của Luật này”, các cổ đông có thể tự do chuyển nhượng cổ phần của mình Nếu các nhà đầu tư muốn chịu ít trách nhiệm và rủi ro hơn thì có thể chào bán cổ phần của mình cho người khác hoặc chuyển nhượng cổ phần khi mong muốn Đối với loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn, thành viên góp vốn thành lập công ty sẽ tham gia quản lý và điều hành công

ty, do đó anh Trung sẽ không thể góp vốn thành lập; còn đối với loại hình công ty

cổ phần thì không giới hạn thành viên góp vốn và không tham gia vào quản lý, điều hành công ty nên Trung hoàn toàn có thể góp vốn vào thành lập công ty mà không

bị hạn chế bởi các quy định của pháp luật

Nhà đầu tư không phải góp đủ vốn ngay khi thành lập

Khoản 1 Điều 113 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định: “Các cổ đông phải thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký mua trong thời hạn 90 ngày kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty hoặc hợp đồng đăng ký mua cổ phần quy định một thời hạn khác ngắn hơn…” Các nhà đầu tư sẽ chưa phải góp vốn ngay khi thành lập công ty cổ phần mà họ có tới 90 ngày để góp vốn kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, không kể thời gian vận chuyển, nhập khẩu tài sản góp vốn, thực hiện thủ tục hành chính để chuyển quyền sở hữu tài sản

Ngoài những yêu cầu trên, điểm b khoản 1 Điều 111 Luật Doanh nghiệp năm

2020 quy định: “Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là

03 và không hạn chế số lượng tối đa”, công ty cổ phần không giới hạn số lượng tối

đa cổ đông

Từ tất cả những phân tích trên, các nhà đầu tư nên lựa chọn mô hình Công ty cổ

phần, mô hình phù hợp nhất với các yêu cầu cũng như điều kiện của họ.

Câu 2: Sau khi lựa chọn được loại hình doanh nghiệp hãy tư vấn cơ cấu tổ chức quản lý của doanh nghiệp này?

Sau khi các nhà đầu tư đã chọn loại hình doanh nghiệp là công ty cổ phần thì

sau đây là cơ cấu tổ chức quản lý của doanh nghiệp này:

Theo các quy định của pháp luật về lĩnh vực này, chỉ duy nhất loại hình doanh nghiệp công ty cổ phần được lựa chọn theo một trong hai mô hình với hai cách tổ chức cũng như cơ chế khác nhau Theo khoản 1 Điều 137 Luật Doanh nghiệp năm

2020, cơ cấu tổ chức quản lý của cả hai mô hình này đều có chung ba thành phần bao gồm: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và Giám đốc/Tổng giám đốc

Đại hội đồng cổ đông (Điều 138 Luật Doanh nghiệp năm 2020): Đại hội đồng

cổ đông gồm tất cả cổ đông có quyền biểu quyết (bao gồm cổ đông phổ thông và cổ

cạnh những cuộc họp thường niên mỗi năm một lần và phải họp thường niên trong thời hạn 04 tháng kể từ ngày kết thúc năm tài chính Đại hội đồng cổ đông cũng có thể họp bất thường, địa điểm họp phải trên lãnh thổ Việt Nam Mỗi cổ đông bỏ phiếu căn cứ vào tỷ lệ cổ phần mình đang sở hữu Nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông được thông qua nếu được số cổ đông đại diện từ 65% hoặc 50% trong tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp tán thành Đại hội đồng cổ đông có quyền bầu thành viên Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát Khi lựa chọn loại hình doanh nghiệp này, Đại hội đồng cổ đông sẽ có các quyền và nghĩa vụ được quy định tại theo khoản 2 Điều này

Hội đồng quản trị (Điều 153 Luật Doanh nghiệp năm 2020): Hội đồng quản trị

là cơ quan quản lý công ty, có toàn quyền nhân danh công ty để quyết định, thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty không thuô ̣c thẩm quyền của Đại hội đồng

cổ đông Hội đồng quản trị thực hiện hóa các phương án, chính sách của Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị có từ 03 đến 11 thành viên; thành viên Hội đồng quản trị có nhiệm kỳ không quá 05 năm và có thể được bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Một cá nhân chỉ được bầu làm thành viên độc lập Hội đồng quản trị của một công ty không quá 02 nhiệm kỳ liên tục Thành viên của Hội đồng quản trị

có thể là đồng cổ đông của công ty hoặc không vì pháp luật không bắt buộc thành viên Hội đồng quản trị phải là thành viên của công ty cũng như không cần phải sở

1

Khoản 3 Điều 117, Luật Doanh nghiệp năm 2020.

8

hữu cổ phần của công ty Hội đồng quản trị thông qua quyết định bằng biểu quyết tại cuộc họp, lấy ý kiến bằng văn bản hoặc hình thức khác do Điều lệ công ty quy định Mỗi thành viên Hội đồng quản trị có một phiếu biểu quyết có giá trị ngang nhau Ngoài ra có thể lấy ý kiến bằng văn bản hoặc hình thức khác do Điều lệ công

ty quyết định Nếu xảy ra thiệt hại cho công ty thì những thành viên tán thành phải chịu trách nhiệm liên đới và các thành viên phản đối được miễn trừ trách nhiệm Quyền và nghĩa vụ được quy định chi tiết tại khoản 2 Điều này

Đại hội đồng cổ đông và Hội đồng quản trị là hai cơ quan đặc trưng cơ bản và bắt buộc phải có trong công ty cổ phần, là hai cơ quan chính điều hành hoạt động của công ty cổ phần Giữa hai cơ quan này có sự liên kết và kiểm soát nhau

Giám đốc hoặc Tổng giám đốc (Điều 162 Luật Doanh nghiệp năm 2020): Giám

đốc hoặc Tổng giám đốc là người điều hành công việc kinh doanh hằng ngày của công ty; chịu sự giám sát của Hội đồng quản trị; chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị và trước pháp luật về việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ được giao Nếu xảy ra sai phạm và gây thiệt hại thì phải bồi thường cho công ty Hội đồng quản trị

bổ nhiệm một người trong số họ hoặc thuê người khác làm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Nhiệm kỳ của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc không quá 05 năm; có thể được bổ nhiệm lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Quyền và nghĩa vụ của Giám đốc và Tổng giám đốc được quy định tại khoản 3 Điều này Trong trường hợp này, doanh nghiệp nhà tước theo điểm b khoản 1 Điều 88 Luật Doanh nghiệp năm 2020

và công ty con của doanh nghiệp nhà nước quy định tại khoản 1 Điều 88 Luật này thì phải đáp ứng đầy đủ tiêu chí tại khoản 5 Điều 162 Luật này Ở một số công ty

có nhiều lĩnh vực phụ trách thì có thể thành lập Ban giám đốc

Người đại diện theo pháp luật của công ty: Căn cứ vào khoản 2 Điều 137 Luật

Doanh nghiệp năm 2020, người đại diện theo pháp luật của công ty cổ phần có thể

là Chủ tịch Hội đồng quản trị hoặc Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Nếu công ty chỉ

có một người đại diện (đối với mô hình công ty nhỏ) thì người đó sẽ là một trong

ba chủ thể kể trên Nếu Điều lệ công ty chưa quy định thì người đại diện theo pháp luật lúc này là Chủ tịch Hội đồng quản trị Còn nếu có nhiều hơn một người đại diện thì sẽ là Chủ Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Việc quy định rõ số lượng 7 đi kèm với chức danh quản lý một mặt để tạo thuận lợi trong