Khả năng thành lập doanh nghiệp của ba nhà đầu tưCăn cứ Khoản 3, Điều 17, Luật Doanh nghiệp 2020 quy định về quyền thành lập,góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp và quản lý doanh nghiệ
lOMoARcPSD|38482106 BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI BÀI TẬP NHĨM MƠN: LUẬT THƯƠNG MẠI NHÓM : 03 LỚP : N06.TL2 ĐỀ SỐ : LTM1 – N5 Hà Nội, 2022 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 ĐỀ BÀI: LTM1-N5 (Tác giả: Ths Lê Ngọc Anh) Bắc (hiện chủ doanh nghiệp tư nhân), Trung (là giảng viên trường Đại học Y Hà Nội) Cơng ty trách nhiệm hữu hạn Bình Minh (doanh nghiệp Việt Nam) có ý định thành lập doanh nghiệp kinh doanh trang thiết bị y tế phố Phương Mai, quận Đống Đa, thành phố Hà Nội với yêu cầu: - Doanh nghiệp phải có tư cách pháp nhân; - Hạn chế rủi ro cho nhà đầu tư; - Nhà đầu tư khơng phải góp đủ vốn thành lập Câu hỏi: Các nhà đầu tư lựa chọn loại hình doanh nghiệp phù hợp với yêu cầu họ? Sau lựa chọn loại hình doanh nghiệp, tư vấn cấu tổ chức quản lý doanh nghiệp này? Các nhà đầu tư dự định đặt tên doanh nghiệp “Hợp Phát” Tên doanh nghiệp có hợp pháp khơng? Tư vấn thủ tục cần thực để doanh nghiệp họ tiến hành hoạt động kinh doanh ngành, nghề trên? Thực hồ sơ hoàn chỉnh để tiến hành thủ tục trên? Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 MỤC LỤC MỞ ĐẦU NỘI DUNG .4 Câu 1: Các nhà đầu tư lựa chọn loại hình doanh nghiệp phù hợp với họ? Khả thành lập doanh nghiệp ba nhà đầu tư .4 Loại hình doanh nghiệp đáp ứng yêu cầu đề Câu 2: Sau lựa chọn loại hình doanh nghiệp tư vấn cấu tổ chức quản lý doanh nghiệp này? Câu 3: Các nhà đầu tư dự định đặt tên doanh nghiệp “Hợp Phát” Tên doanh nghiệp có hợp pháp không? 12 Câu 4: Tư vấn thủ tục cần thực để doanh nghiệp họ tiến hành hoạt động kinh doanh ngành nghề trên? .13 Cơ sở pháp lý 13 Thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp 13 Thủ tục đăng ký để doanh nghiệp tiến hành kinh doanh trang thiết bị y tế 13 Câu 5: Thực hồ sơ hoàn chỉnh để tiến hành thủ tục trên? 15 KẾT LUẬN 17 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 18 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 BIÊN BẢN XÁC ĐỊNH MỨC ĐỘ THAM GIA VÀ KẾT QUẢ THAM GIA LÀM BÀI TẬP NHĨM Nhóm: 03 Lớp: 4612 Khóa: 46 Khoa: Luật Tổng số sinh viên nhóm: 10 + Có mặt: 10 + Vắng mặt: Mơn học: Luật Thương mại I Xác định mức độ tham gia kết tham gia sinh viên việc thực tập nhóm số Kết sau: STT Họ tên Mã sinh viên Mức độ hoàn thành Họp nhóm Kết 461219 luận Phạm Mai Hương Không Trung tốt Bình Tốt Tham Tích Đóng góp Xếp gia cực nhiều loại X đầy sôi ý đủ tưởng A XXX Trần Bá Khôi 461220 X XXX A Bùi Đình Kiên 461221 X XXX A Đinh Thị Thúy Liên 461222 X XXX A Mông Trà Linh 461223 X XXX A Trần Diệu Linh 461224 X XXX A Nguyễn Đăng Lộc 461226 X XXX A Vũ Thị Cẩm Ly 461227 X XXX A Nguyễn Công Minh 461228 X XXX A 10 Dương Thị Trà My 461229 X XXX A Hà Nội, ngày 14 tháng 10 năm 2022 TRƯỞNG NHÓM Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 MỞ ĐẦU Cùng với chuyển đổi kinh tế thị trường, hoạt động thương mại, kinh doanh diễn ngày phong phú đa dạng Các hoạt động thực cá nhân, tổ chức hay liên kết cá nhân, tổ chức với nhau, nhiều loại hình, tên gọi khác Vì vậy, có hàng ngàn doanh nghiệp đời nhằm đáp ứng nhu cầu khác xã hội Có thể nói, cơng ty cổ phần loại hình doanh nghiệp ưa chuộng Các nhà đầu tư áp dụng loại hình doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề cách thoải mái linh động Nhóm 03 lựa chọn đề N5 để phân tích loại hình doanh nghiệp công ty cổ phần bao gồm cấu, điều kiện, thủ tục thành lập doanh nghiệp, cụ thể lĩnh vực y tế NỘI DUNG Câu 1: Các nhà đầu tư lựa chọn loại hình doanh nghiệp phù hợp với họ? Khả thành lập doanh nghiệp ba nhà đầu tư Căn Khoản 3, Điều 17, Luật Doanh nghiệp 2020 quy định quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp quản lý doanh nghiệp tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định Luật này, trừ trường hợp sau đây: “3 Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định Luật này, trừ trường hợp sau đây: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định Luật Cán bộ, công chức, Luật Viên chức, Luật Phòng, chống tham nhũng” Thứ nhất, trường hợp Bắc (hiện chủ doanh nghiệp tư nhân) Theo khoản 2, khoản Điều 17 Luật Doanh nghiệp năm 2020 anh Bắc – chủ doanh nghiệp tư nhân không thuộc trường hợp bị cấm thành lập, Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 quản lý doanh nghiệp hay khơng quyền góp vốn vào công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh Kết hợp với Khoản Điều 188 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định: “3 Mỗi cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân không đồng thời chủ hộ kinh doanh, thành viên hợp danh công ty hợp danh” Theo quy định cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân mà không đồng thời chủ hộ kinh doanh thành viên hợp danh công ty hợp danh Kết hợp với hai điều kiện trên, Bắc (hiện chủ doanh nghiệp tư nhân) hồn tồn tham gia thành lập, góp vốn, mua cổ phận công ty trách nhiệm hữu hạn, cơng ty cổ phần quyền góp vốn vào công ty hợp danh không trở thành thành viên hợp danh Thứ hai, trường hợp Trung (giảng viên trường đại học Y Hà Nội) Căn theo Điều Luật Viên chức 2020, “Viên chức công dân Việt Nam tuyển dụng theo vị trí việc làm, làm việc đơn vị nghiệp công lập theo chế độ hợp đồng làm việc, hưởng lương từ quỹ lương đơn vị nghiệp công lập theo quy định pháp luật” khẳng định anh Trung viên chức nhà nước Khoản Điều 17 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định đối tượng không quyền thành lập quản lý doanh nghiệp bao gồm cán bộ, công chức viên chức, anh Trung viên chức nên anh Trung thuộc đối tượng quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam Theo Khoản Điều 14 Luật viên chức quyền viên chức hoạt động kinh doanh làm việc thời gian quy định: “Được góp vốn khơng tham gia quản lý, điều hành công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh, hợp tác xã, bệnh viện tư, trường học tư tổ chức nghiên cứu khoa học tư, trừ trường hợp pháp luật chuyên ngành có quy định khác” Vì vậy, anh Trung có quyền tham gia góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp với vị trí định khơng có quyền quản lý loại hình doanh nghiệp, cụ thể là: - Đối với công ty cổ phần: anh Trung tham gia với tư cách cổ đơng góp vốn mà không tham gia với tư cách người hội đồng quản trị hay ban kiểm soát doanh nghiệp - Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn: anh Trung tham gia góp vốn loại hình doanh nghiệp loại hình doanh nghiệp tham gia đồng Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 nghĩa với việc có tư cách thành viên mà có tư cách thành viên có vai trị quản lý theo khoản Điều 55 khoản 24 Điều Luật Doanh nghiệp năm 2020 - Đối với công ty hợp danh: anh Trung tham gia với tư cách thành viên hợp vốn không tham gia với tư cách hợp danh Chỉ với tư cách hợp vốn họ khơng có khả quản lý doanh nghiệp Thứ ba, trường hợp Công ty trách nhiệm hữu hạn Bình Minh (doanh nghiệp Việt Nam) Theo khoản Điều 17 Luật Doanh Nghiệp năm 2020, Công ty trách nhiệm hữu hạn Bình Minh khơng thuộc trường hợp bị cấm thành lập, quản lý góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào doanh nghiệp Vì vậy, Cơng ty trách nhiệm hữu hạn Bình Minh hồn tồn có quyền tham gia thành lập, quản lý, góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn Tuy nhiên, với loại hình cơng ty hợp danh Cơng ty trách nhiệm hữu hạn Bình Minh thành viên góp vốn mà khơng thể thành viên hợp danh theo điểm b khoản Điều 177 Luật Doanh Nghiệp năm 2020 Loại hình doanh nghiệp đáp ứng yêu cầu đề Các nhà đầu tư lựa chọn thành lập Cơng ty cổ phần loại hình đáp ứng tất yêu cầu bên, cụ thể: Công ty cổ phần doanh nghiệp có tư cách pháp nhân Khoản Điều 111 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định: “Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp” Bên cạnh đó, cơng ty cổ phần nhân danh tham gia vào quan hệ pháp luật cách độc lập thông qua người đại diện thep pháp luật công ty thỏa mãn điều kiện pháp nhân theo khoản Điều 74 Bộ luật dân năm 2015 Doanh nghiệp tư nhân khơng có tư pháp nhân nên nhà đầu tư loại trừ mơ hình doanh nghiệp Hạn chế rủi ro cho nhà đầu tư Điểm c khoản Điều 111 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định: “Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp” Như vậy, cổ đơng công ty cổ phần chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ nghĩa vụ công ty, hồn tồn khơng liên quan đến tài sản riêng cá nhân, giảm thiểu rủi ro cho nhà đầu tư Chế độ trách nhiệm công ty cổ phần trách nhiệm hữu hạn, cổ đông Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty nên mức độ rủi ro cổ đông không cao; khả hoạt động công ty cổ phần rộng, hầu hết lĩnh vực, ngành, nghề Điểm d khoản Điều 111 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định: “Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 120 khoản Điều 127 Luật này”, cổ đơng tự chuyển nhượng cổ phần Nếu nhà đầu tư muốn chịu trách nhiệm rủi ro chào bán cổ phần cho người khác chuyển nhượng cổ phần mong muốn Đối với loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn, thành viên góp vốn thành lập cơng ty tham gia quản lý điều hành công ty, anh Trung khơng thể góp vốn thành lập; cịn loại hình cơng ty cổ phần khơng giới hạn thành viên góp vốn không tham gia vào quản lý, điều hành công ty nên Trung hồn tồn góp vốn vào thành lập công ty mà không bị hạn chế quy định pháp luật Nhà đầu tư góp đủ vốn thành lập Khoản Điều 113 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định: “Các cổ đơng phải tốn đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty hợp đồng đăng ký mua cổ phần quy định thời hạn khác ngắn hơn…” Các nhà đầu tư chưa phải góp vốn thành lập cơng ty cổ phần mà họ có tới 90 ngày để góp vốn kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, không kể thời gian vận chuyển, nhập tài sản góp vốn, thực thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tài sản Ngoài yêu cầu trên, điểm b khoản Điều 111 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định: “Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu 03 không hạn chế số lượng tối đa”, công ty cổ phần không giới hạn số lượng tối đa cổ đơng Từ tất phân tích trên, nhà đầu tư nên lựa chọn mơ hình Cơng ty cổ phần, mơ hình phù hợp với yêu cầu điều kiện họ Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 Câu 2: Sau lựa chọn loại hình doanh nghiệp tư vấn cấu tổ chức quản lý doanh nghiệp này? Sau nhà đầu tư chọn loại hình doanh nghiệp cơng ty cổ phần sau cấu tổ chức quản lý doanh nghiệp này: Theo quy định pháp luật lĩnh vực này, loại hình doanh nghiệp cơng ty cổ phần lựa chọn theo hai mô hình với hai cách tổ chức chế khác Theo khoản Điều 137 Luật Doanh nghiệp năm 2020, cấu tổ chức quản lý hai mơ hình có chung ba thành phần bao gồm: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc/Tổng giám đốc Đại hội đồng cổ đông (Điều 138 Luật Doanh nghiệp năm 2020): Đại hội đồng cổ đơng gồm tất cổ đơng có quyền biểu (bao gồm cổ đông phổ thông cổ đông ưu biểu quyết)1, quan định cao công ty cổ phần, bên cạnh họp thường niên năm lần phải họp thường niên thời hạn 04 tháng kể từ ngày kết thúc năm tài Đại hội đồng cổ đơng họp bất thường, địa điểm họp phải lãnh thổ Việt Nam Mỗi cổ đông bỏ phiếu vào tỷ lệ cổ phần sở hữu Nghị Đại hội đồng cổ đông thông qua số cổ đông đại diện từ 65% 50% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp tán thành Đại hội đồng cổ đơng có quyền bầu thành viên Hội đồng quản trị Ban kiểm soát Khi lựa chọn loại hình doanh nghiệp này, Đại hội đồng cổ đơng có quyền nghĩa vụ quy định theo khoản Điều Hội đồng quản trị (Điều 153 Luật Doanh nghiệp năm 2020): Hội đồng quản trị quan quản lý công ty, có tồn quyền nhân danh cơng ty để định, thực quyền nghĩa vụ công ty không thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị thực hóa phương án, sách Đại hội đồng cổ đơng Hội đồng quản trị có từ 03 đến 11 thành viên; thành viên Hội đồng quản trị có nhiệm kỳ khơng q 05 năm bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Một cá nhân bầu làm thành viên độc lập Hội đồng quản trị công ty không 02 nhiệm kỳ liên tục Thành viên Hội đồng quản trị đồng cổ đơng cơng ty khơng pháp luật không bắt buộc thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên công ty không cần phải sở Khoản Điều 117, Luật Doanh nghiệp năm 2020 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 hữu cổ phần công ty Hội đồng quản trị thông qua định biểu họp, lấy ý kiến văn hình thức khác Điều lệ công ty quy định Mỗi thành viên Hội đồng quản trị có phiếu biểu có giá trị ngang Ngồi lấy ý kiến văn hình thức khác Điều lệ cơng ty định Nếu xảy thiệt hại cho công ty thành viên tán thành phải chịu trách nhiệm liên đới thành viên phản đối miễn trừ trách nhiệm Quyền nghĩa vụ quy định chi tiết khoản Điều Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị hai quan đặc trưng bắt buộc phải có cơng ty cổ phần, hai quan điều hành hoạt động cơng ty cổ phần Giữa hai quan có liên kết kiểm soát Giám đốc Tổng giám đốc (Điều 162 Luật Doanh nghiệp năm 2020): Giám đốc Tổng giám đốc người điều hành công việc kinh doanh ngày công ty; chịu giám sát Hội đồng quản trị; chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị trước pháp luật việc thực quyền nghĩa vụ giao Nếu xảy sai phạm gây thiệt hại phải bồi thường cho công ty Hội đồng quản trị bổ nhiệm người số họ thuê người khác làm Giám đốc Tổng giám đốc Nhiệm kỳ Giám đốc Tổng giám đốc không 05 năm; bổ nhiệm lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Quyền nghĩa vụ Giám đốc Tổng giám đốc quy định khoản Điều Trong trường hợp này, doanh nghiệp nhà tước theo điểm b khoản Điều 88 Luật Doanh nghiệp năm 2020 công ty doanh nghiệp nhà nước quy định khoản Điều 88 Luật phải đáp ứng đầy đủ tiêu chí khoản Điều 162 Luật Ở số công ty có nhiều lĩnh vực phụ trách thành lập Ban giám đốc Người đại diện theo pháp luật công ty: Căn vào khoản Điều 137 Luật Doanh nghiệp năm 2020, người đại diện theo pháp luật cơng ty cổ phần Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc Nếu cơng ty có người đại diện (đối với mơ hình cơng ty nhỏ) người ba chủ thể kể Nếu Điều lệ cơng ty chưa quy định người đại diện theo pháp luật lúc Chủ tịch Hội đồng quản trị Cịn có nhiều người đại diện Chủ Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc Việc quy định rõ số lượng kèm với chức danh quản lý mặt để tạo thuận lợi Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 việc điều hành doanh nghiệp, mặt khác tránh rủi ro pháp lý xảy đến với doanh nghiệp Như vậy, có yếu tố chung hai lựa chọn mơ hình cấu tồn khác nhau, xuất phát từ chế kiểm soát nội doanh nghiệp với bên Ban kiểm soát, bên thành viên độc lập Ủy ban kiểm tốn Mơ hình 1: Cơ chế kiểm sốt từ bên ngồi gồm có Ban kiểm sốt Mơ hình quy định điểm a khoản Điều 137 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Số lượng thành viên Ban kiểm soát quy định từ 03 đến 05 thành viên (trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác)2; phải có nửa số Kiểm soát viên thường trú Việt Nam Nhiệm kỳ Kiểm sát viên không 05 năm bầu lại với số nhiệm kỳ khơng hạn chế Trưởng Ban kiểm sốt phải kế toán viên kiểm toán chuyên nghiệp, phải làm việc chun trách cơng ty, có tốt nghiệp đại học trở lên thuộc chuyên ngành kinh tế, tài chính, kế tốn, kiểm tốn, luật, quản trị kinh doanh chuyên ngành có liên quan đến hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, trừ trường hợp điều lệ cơng ty có quy định tiêu chuẩn khác cao hơn3 Cơ cấu tổ chức quản lý hoạt động cơng ty cổ phần khơng có Ban kiểm sốt trường hợp cơng ty có 11 cổ đông cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần công ty Quyền nghĩa vụ Ban kiểm soát tuân thủ theo quy định Điều 170 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Mơ hình làm tăng chi phí doanh nghiệp hoạt động quản lý công ty Mơ hình 2: Cơ chế kiểm sốt từ bên gồm có thành viên độc lập Ủy ban kiểm tốn Mơ hình quy định điểm b khoản Điều 137 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Đây mơ hình thường lựa chọn cơng ty sàn chứng khốn Với hai chủ thể thành viên độc lập (chiếm 20 tổng số thành viên Hội đồng quản trị) Ủy ban kiểm toán (trực thuộc Hội đồng quản trị) chế kiểm sốt nội quan quản lý cơng ty cổ phần Việc quy định thành viên độc lập Hội đồng quản trị cần thiết, Khoản Điều 168 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Khoản Điều 168 Luật Doanh nghiệp năm 2020 10 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 mang lại lợi ích bền vững cho doanh nghiệp cổ đông công ty đại chúng, không đơn quy định khuyến khích mà doanh nghiệp phải chịu chế tài không đảm bảo tối thiểu số lượng thành viên độc lập Hội đồng quản trị Thực tế thi hành thời gian qua, việc tuân thủ quy định thành viên độc lập Hội đồng quản trị nhiều rào cản nên nhà làm luật xem xét sửa đổi Cá nhân muốn trở thành viên Hội đồng quản trị Thành viên độc lập Hội đồng quản trị phải tự ứng cử đề cử sau Đại hội đồng cổ đơng bầu Cuộc họp đại hội đồng cổ đông4 Một cá nhân bầu làm thành viên độc lập Hội đồng quản trị công ty không 02 nhiệm kỳ liên tục5 Thành viên độc lập người sở hữu trực tiếp từ 1% tổng số cổ phần biểu công ty họ độc lập với công ty kinh tế, vật chất, tinh thần, nhân thân Bên cạnh đó, họ khơng phải người lao động công ty, khác với hoạt động cơng đồn Họ có cổ phần Cịn Ủy ban kiểm tốn6, quan chuyên môn thuộc Hội đồng quản trị u cầu phải có thành viên Mỗi thành viên có phiếu biểu trừ trường hợp quy định khác Quyết định Ủy ban kiểm tốn thơng qua đa số thành viên dự họp tán thành Thêm vào đó, Ủy ban kiểm tốn có quyền nghĩa vụ quy định chi tiết khoản Điều 160 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Qua phân tích loại mơ hình trên, cơng ty cổ phần ba nhà đầu tư Bắc, Trung Công ty trách nhiệm hữu hạn Bình Minh nên lựa chọn theo mơ hình thứ Bởi ba lý sau: Thứ nhất, chế kiểm sốt bên ngồi giúp hoạt động kinh doanh minh bạch Ban kiểm sốt làm việc độc lập với quan quản lý công ty Thứ hai, xuất Ban kiểm soát linh động trường hợp 11 cổ đông cổ đông tổ chức sở hữu 50 tổng số cổ phần cơng ty (vì có nhà đầu tư Công ty trách nhiệm hữu hạn Bình Minh) Thứ ba, mơ hình thứ hai so với mơ hình thứ khắc phục hạn chế việc Ban Kiểm sốt mang tính hình thức, khiếu khách quan công ty chịu chi phối Ban lãnh đạo cơng ty Nhưng mơ hình thứ hai có 20% thành Khoản Điều 115 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Khoản Điều 154 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Điều 161 Luật Doanh nghiệp năm 2020 11 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 viên độc lập, làm công ăn lương theo hợp đồng lao động khơng có cổ phần nên khơng thật làm tốt, làm hết trách nhiệm mà làm theo quyền nghĩa vụ hợp đồng Và thành viên hội đồng quản trị lại theo dõi, giám sát thành viên hội đồng quản trị khác, điều khơng hồn tồn phù hợp Ở Việt Nam mơ hình khơng phổ biến Chỉ có 03 cơng ty cổ phần lựa chọn mơ hình Câu 3: Các nhà đầu tư dự định đặt tên doanh nghiệp “Hợp Phát” Tên doanh nghiệp có hợp pháp không? Các nhà đầu tư dự định đặt tên doanh nghiệp “Hợp Phát” chưa hợp pháp theo quy định Điều 37 Luật Doanh nghiệp năm 2020: “1 Tên tiếng Việt doanh nghiệp bao gồm hai thành tố theo thứ tự sau đây: a) Loại hình doanh nghiệp; b) Tên riêng Loại hình doanh nghiệp viết “công ty trách nhiệm hữu hạn” “công ty TNHH” công ty trách nhiệm hữu hạn; viết “công ty cổ phần” “công ty CP” công ty cổ phần; viết “công ty hợp danh” “công ty HD” công ty hợp danh; viết “doanh nghiệp tư nhân”, “DNTN” “doanh nghiệp TN” doanh nghiệp tư nhân Tên riêng viết chữ bảng chữ tiếng Việt, chữ F, J, Z, W, chữ số ký hiệu” Như thấy tên “Hợp Phát” mà nhà đầu tư định đặt cho doanh nghiệp không đủ thành tố bắt buộc theo quy định thành phần tên doanh nghiệp, xem khơng hợp pháp Vì vậy, nhà đầu tư chọn hai loại tên sau: “Cơng ty CP Hợp Phát” “Công ty cổ phần Hợp Phát” Tuy nhiên, khoản Điều 18 Nghị định số 01/2020/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp quy định: “Người thành lập doanh nghiệp doanh nghiệp không đăng ký tên doanh nghiệp trùng gây nhầm lẫn với tên doanh nghiệp khác đăng ký Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp phạm vi toàn quốc, trừ doanh nghiệp giải thể có định có hiệu lực Tòa án tuyên bố doanh nghiệp bị phá sản” Theo kết trang Cổng thông 12 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp tên doanh nghiệp Công ty cổ phần Hợp Pháp doanh nghiệp khác đăng ký doanh nghiệp hoạt động Như vậy, nhà đầu tư đặt tên doanh nghiệp Cơng ty cổ phần Trang thiết bị y tế Hợp Phát Câu 4: Tư vấn thủ tục cần thực để doanh nghiệp họ tiến hành hoạt động kinh doanh ngành nghề trên? Cơ sở pháp lý - Luật Doanh nghiệp năm 2020; - Nghị định 01/2021/NĐ-CP Chính phủ ngày 04 tháng 01 năm 2021 đăng ký doanh nghiệp; - Nghị định 98/2021/NĐ-CP Chính phủ ngày 08 tháng 11 năm 2021 quản lý trang thiết bị y tế; - Thông tư số 46/2017/TT-BYT quy định chi tiết thi hành số điều Nghị định số 36/2016/NĐ-CP ngày 15 tháng năm 2016 Chính phủ quản lý trang thiết bị y tế; - Thông tư 01/2021/TT-BKHĐT Bộ Kế hoạch Đầu tư ngày 16 tháng năm 2021 hướng dẫn đăng ký doanh nghiệp Thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp Bước 1: Soạn thảo hồ sơ thành lập công ty cổ phần Bước 2: Nộp hồ sơ thành lập công ty cổ phần Sở Kế hoạch Đầu tư nộp lệ phí cơng bố thông tin doanh nghiệp Bước 3: Nhận giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho công ty Bước 4: Khắc dấu cho công ty cổ phần Bước 5: Các cổ đơng cơng ty thực góp vốn điều lệ Bước 6: Hoàn thiện số thủ tục sau thành lập công ty cổ phần Thủ tục đăng ký để doanh nghiệp tiến hành kinh doanh trang thiết bị y tế 3.1 Điều kiện để doanh nghiệp tiến hành hoạt động kinh doanh trang thiết bị y tế Tùy thuộc vào loại trang thiết bị kinh doanh mà công ty phải thực thủ tục khác Đối với hoạt động kinh doanh trang thiết bị y tế thuộc loại A pháp luật không quy định điều kiện, cần làm thủ tục công 11 bố tiêu chuẩn 13 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 áp dụng cho trang thiết bị y tế trước đưa sản phẩm thị trường thực kinh doanh cách hợp pháp.7 Đối với trang thiết bị y tế thuộc loại B, C, D thông thường có chứa chất ma túy, tiền chất quy định Điều 40 Nghị định 98/2021/NĐ-CP: “1 Có 01 nhân viên kỹ thuật có trình độ cao đẳng chuyên ngành kỹ thuật chuyên ngành y, dược cao đẳng kỹ thuật trang thiết bị y tế trở lên có trình độ cao đẳng trở lên mà chuyên ngành đào tạo phù hợp với loại trang thiết bị y tế mà sở mua bán; Có kho bảo quản phương tiện vận chuyển đáp ứng điều kiện tối thiểu sau đây: a) Kho bảo quản: - Có diện tích phù hợp với chủng loại số lượng trang thiết bị y tế bảo quản; - Bảo đảm thống, khơ ráo, sẽ, không gần nguồn gây ô nhiễm; - Đáp ứng yêu cầu bảo quản khác trang thiết bị y tế theo hướng dẫn sử dụng b) Phương tiện vận chuyển trang thiết bị y tế từ sở mua bán đến nơi giao hàng phù hợp với loại trang thiết bị y tế mà sở mua bán Trường hợp khơng có kho phương tiện bảo quản trang thiết bị y tế phải có hợp đồng với sở đủ lực để bảo quản vận chuyển trang thiết bị y tế Đối với sở mua bán trang thiết bị y tế có chứa chất ma túy tiền chất: a) Người phụ trách chuyên mơn phải có trình độ đại học chun ngành trang thiết bị y tế, y, dược, hóa dược sinh học; b) Có kho bảo quản đáp ứng quy định Điều Nghị định 80/2001/NĐ-CP; c) Có hệ thống theo dõi quản lý trình xuất, nhập, tồn kho trang thiết bị y tế có chứa chất ma túy tiền chất” 3.2 Thủ tục để doanh nghiệp họ tiến hành hoạt động kinh doanh trang thiết bị y tế - Thủ tục công bố đủ điều kiện kinh doanh trang thiết bị y tế loại B, C, D: + Bước 1: Nộp hồ sơ công bố Sở Y tế nơi đặt địa điểm mua bán + Bước 2: Sau nhận hồ sơ (bao gồm giấy tờ xác nhận nộp phí theo quy định Bộ Tài chính), Sở Y tế địa bàn đặt trụ sở sở mua bán trang thiết bị Điều 26 Nghị định 98/2021/NĐ-CP Chính phủ ngày 08 tháng 11 năm 2021 quản lý trang thiết bị y tế 14 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 y tế đăng tải công khai cổng thông tin điện t quản lý trang thiết bị y tế thông tin hồ sơ công bố đủ điều kiện mua bán trang thiết bị y tế + Bước 3: Trong suốt trình hoạt động, sở mua bán có trách nhiệm lập văn thơng báo thay đổi kèm theo tài liệu liên quan đến thay đổi cập nhật tài liệu vào hồ sơ cơng bố công khai cổng thông tin điện t quản lý trang thiết bị y tế thời hạn 03 ngày làm việc, kể từ ngày có thay đổi thông tin hồ sơ công bố - Hồ sơ công bố đủ điều kiện kinh doanh trang thiết bị y tế loại B, C, D lập thành 01 gồm giấy tờ: + Văn công bố đủ điều kiện mua bán trang thiết bị y tế + Bản kê khai nhân + Các giấy tờ chứng minh kho bảo quản, phương tiện vận chuyển trang thiết bị y tế đáp ứng yêu cầu theo quy định khoản Điều 40 Nghị định Các giấy tờ phải xác nhận sở công bố đủ điều kiện mua bán + Các giấy tờ chứng minh kho bảo quản, hệ thống theo dõi quản lý trình xuất, nhập, tồn kho trang thiết bị y tế có chứa chất ma túy tiền chất đáp ứng yêu cầu theo quy định khoản Điều 40 Nghị định Các giấy tờ phải xác nhận sở công bố đủ điều kiện mua bán trang thiết bị y tế có chứa chất ma túy tiền chất Câu 5: Thực hồ sơ hoàn chỉnh để tiến hành thủ tục trên? Căn theo Điều 22 Luật Doanh nghiệp năm 2020 hồ sơ đăng ký công ty cổ phần quy định: Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp Công ty cổ phần trang thiết bị y tế Hợp phát Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp tài liệu bắt buộc hồ sơ đăng ký thành lập doanh nghiệp chủ thể đăng ký kinh doanh nộp đến quan có thẩm quyền Nội dung giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp quy định Điều 23 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Điều lệ công ty Công ty cổ phần trang thiết bị y tế Hợp phát Điều lệ công ty quy định Điều 24 Luật Doanh nghiệp năm 2020, bao gồm Điều lệ đăng ký doanh nghiệp Điều lệ sửa đổi, bổ sung 15 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 trình hoạt động Những nội dung chủ yếu Điều lệ công ty quy định cụ thể khoản Điều Khi đăng ký Điều lệ công ty cổ phần phải gồm họ, tên, chữ ký cổ đông sáng lập cá nhân người đại diện theo pháp luật người đại diện theo ủy quyền cổ đông sáng lập tổ chức theo khoản Điều Khi Điều lệ công ty sửa đổi, bổ sung phải xác nhận họ, tên chữ ký người đại diện theo pháp luật theo điểm b khoản Điều Danh sách cổ đông sáng lập; danh sách cổ đơng nhà đầu tư nước ngồi Đầu tiên, cổ đông sáng lập cổ đông sở hữu cổ phần phổ thơng ký tên danh sách cổ đông sáng lập công ty Nội dung danh sách cổ đông sáng lập; danh sách cổ đơng nhà đầu tư nước ngồi quy định Điều 25 Luật Doanh nghiệp năm 2020 họ tên, chữ ký, quốc tịch, dân tộc, mã số doanh nghiệp, địa liên lạc cổ đông sáng lập cá nhân, địa trụ sở cổ đơng sáng lập tổ chức… Bản giấy tờ Căn Điều 22 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Điều 23 Nghị định 01/2021/NĐ-CP: - Giấy tờ pháp lý cá nhân người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp - Giấy tờ pháp lý cá nhân cổ đông sáng lập cổ đông nhà đầu tư nước cá nhân Giấy tờ pháp lý tổ chức cổ đông tổ chức văn cử người đại diện theo ủy quyền; giấy tờ pháp lý cá nhân người đại diện theo ủy quyền cổ đông sáng lập cổ đơng nhà đầu tư nước ngồi tổ chức Đối với cổ đông tổ chức nước ngồi giấy tờ pháp lý tổ chức phải hợp pháp hóa lãnh - Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư nhà đầu tư nước theo quy định Luật Đầu tư Sau thực bước đầu hồ sơ thành lập doanh nghiệp, nhà đầu tư cần hồn thiện hồ sơ cơng bố đủ điều kiện mua bán trang thiết bị y tế để tiến hành kinh doanh trang thiết bị y tế, theo Nghị định 98/2021/NĐ-CP Thông tư 19/2021/TT-BYT Bộ Y Tế ngày 16 tháng 11 năm 2021 quy định mẫu văn bản, báo cáo thực nghị định số 98/2021/NĐ-CP ngày 08 tháng 11 năm 2021 Chính phủ quản lý trang thiết bị y tế: 16 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 - Văn công bố đủ điều kiện mua bán trang thiết bị y tế theo Mẫu số 04 thuộc Phụ lục I ban hành kèm theo Thông tư số 19/2021/TT-BYT - Bản kê khai nhân theo mẫu quy định Phụ lục II ban hành kèm theo Thông tư số 19/2021/TT-BYT - Các giấy tờ chứng minh kho bảo quản, phương tiện vận chuyển trang thiết bị y tế đáp ứng yêu cầu theo quy định khoản Điều 40 Nghị định 98/2021/NĐ-CP Các giấy tờ phải xác nhận sở công bố đủ điều kiện mua bán - Các giấy tờ chứng minh kho bảo quản, hệ thống theo dõi quản lý trình xuất, nhập, tồn kho trang thiết bị y tế có chứa chất ma túy tiền chất đáp ứng yêu cầu theo quy định khoản Điều 40 Nghị định 98/2021/NĐ-CP Các giấy tờ phải xác nhận sở công bố đủ điều kiện mua bán trang thiết bị y tế có chứa chất ma túy tiền chất KẾT LUẬN Từ phân tích cụ thể tình trên, ba nhà đầu tư tìm loại hình thích hợp cơng ty cổ phần Từ tình trên, thấy mơ hình doanh nghiệp cơng ty cổ phần loại hình phổ biến ưa chuộng Loại hình doanh nghiệp đáp ứng nhiều yêu cầu nhà đầu tư nói riêng nhà đầu tư có ý định thành lập doanh nghiệp 17 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com) lOMoARcPSD|38482106 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ luật Dân năm 2015 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Luật Viên chức năm 2010 sửa đổi, bổ sung năm 2019 Nghị định số 01/2021/NĐ-CP Chính phủ ngày 04 tháng 01 năm 2021 đăng ký doanh nghiệp Nghị định 98/2021/NĐ-CP Chính phủ ngày 08 tháng 11 năm 2021 quản lý trang thiết bị y tế Nghị định số 117/2020/NĐ-CP Chính phủ ngày 28 tháng năm 2020 quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực y tế Thông tư 01/2021/TT-BKHĐT Bộ Kế hoạch Đầu tư ngày 16 tháng năm 2021 hướng dẫn đăng ký doanh nghiệp Thông tư số 46/2017/TT-BYT quy định chi tiết thi hành số điều Nghị định số 36/2016/NĐ-CP ngày 15 tháng năm 2016 Chính phủ quản lý trang thiết bị y tế Thông tư 19/2021/TT-BYT Bộ Y Tế ngày 16 tháng 11 năm 2021 quy định mẫu văn bản, báo cáo thực nghị định số 98/2021/NĐ-CP ngày 08 tháng 11 năm 2021 Chính phủ quản lý trang thiết bị y tế 10 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại tập I, NXB Tư pháp, 2021 11 Nguyễn Thị Dung, “Hướng dẫn môn học Luật Thương mại tập 1”, NXB Lao động, năm 2020 12 Nguyễn Thị Ngọc Anh, “Pháp luật Việt Nam góp vốn thành lập cơng ty cổ phần thực tiễn thực hiện”, Luận văn thạc sĩ Luật học, năm 2020 13 Phạm Quý Đạt, “Hoàn thiện pháp luật hội đồng quản trị công ty cổ phần Việt Nam”, tạp chí Nghề Luật số 05/2020, tr.20-27 14 Mai Thu Hà, Địa vị pháp lý Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 – Thực tiễn thi hành tỉnh Hà Bình, Luận văn thạc sĩ Luật học, 2019 18 Downloaded by tailieu schat (tailieuschat@gmail.com)