Quy chế pháp lý về vốn trong công ty cổ phần

Doanh nghiệp có một vai trò và vị trí rất quan trọng không những đối với nhà đầu tư, người lao động mà còn quan trọng đối với nền kinh tế nói riêng và đất nước nói chung. Vì vậy, muốn phát triển kinh tế và phát triển đất nước thì trước hết là phát triển các loại hình doanh nghiệp. Trong các loại hình doanh nghiệp thì công ty cổ phần có vai trò to lớn đối với nền kinh tế, vì nó có những ưu điểm vượt trội và nổi bật hơn hẳn các loại hình doanh nghiệp còn lại như: có khả năng huy động vốn lớn thông qua việc phát hành cổ phiếu ra công chúng, có số lượng thành viên không hạn chế về số lượng tối đa, các cổ đông được tự do chuyển nhượng cổ phần…Chính vì những lý do trên mà công ty cổ phần được xem là một loại hình doanh nghiệp cốt lõi đối với nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa ở nước ta. Công ty cổ phần là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn.Cũng giống như tất cả các loại hình doanh nghiệp khác, vốn là một yếu tố cực kỳ quan trọng không thể thiếu khi thành lập cũng như trong quá trình hoạt động của công ty cổ phần. Vốn không những quyết định sự sống còn của doanh nghiệp mà còn thể hiện khả năng gánh chịu nghĩa vụ pháp lý của doanh nghiệp; quyết định quyền, nghĩa vụ của các chủ sở hữu, chủ đầu tư của công ty; quyết định quy mô của công ty trong quá trình hoạt động kinh doanh …, có vốn thì doanh nghiệp mới hoạt động có hiệu quả, thực hiện được các chiến lược, mục tiêu kinh doanh đã đề ra, vượt qua được các khó khăn và các đối thủ sẽ gặp phải trên thương trường, đem lợi nhuận về cho công ty thông qua đó góp phần giải quyết việc làm cho người dân, tăng ngân sách cho Nhà nước, thúc đẩy nền kinh tế phát triển… Vấn đề về vốn là một trong những vấn đề đặc trưng, phức tạp và quan trọng nhất của công ty cổ phần. Để có thể hiểu rõ hơn những quy định của pháp luật về vốn trong công ty cổ phần qua đó giúp cho chúng ta và những người đang hoặc sẽ là nhà đầu tư hiểu rõ hơn về chính sách của Đảng và Nhà nuớc ta đối với loại hình công ty cổ phần nên em đã lựa chọn đề tài “Quy chế pháp lý về vốn trong công ty cổ phần” cho bài niên luận của mình.

A MỞ ĐẦU

1 Lý do chọn đề tài:

Doanh nghiệp có một vai trò và vị trí rất quan trọng không những đốivới nhà đầu tư, người lao động mà còn quan trọng đối với nền kinh tế nóiriêng và đất nước nói chung Vì vậy, muốn phát triển kinh tế và phát triển đấtnước thì trước hết là phát triển các loại hình doanh nghiệp Trong các loạihình doanh nghiệp thì công ty cổ phần có vai trò to lớn đối với nền kinh tế, vì

nó có những ưu điểm vượt trội và nổi bật hơn hẳn các loại hình doanh nghiệpcòn lại như: có khả năng huy động vốn lớn thông qua việc phát hành cổ phiếu

ra công chúng, có số lượng thành viên không hạn chế về số lượng tối đa, các

cổ đông được tự do chuyển nhượng cổ phần…Chính vì những lý do trên màcông ty cổ phần được xem là một loại hình doanh nghiệp cốt lõi đối với nềnkinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa ở nước ta

Công ty cổ phần là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn.Cũng giốngnhư tất cả các loại hình doanh nghiệp khác, vốn là một yếu tố cực kỳ quantrọng không thể thiếu khi thành lập cũng như trong quá trình hoạt động củacông ty cổ phần Vốn không những quyết định sự sống còn của doanh nghiệp

mà còn thể hiện khả năng gánh chịu nghĩa vụ pháp lý của doanh nghiệp;quyết định quyền, nghĩa vụ của các chủ sở hữu, chủ đầu tư của công ty; quyếtđịnh quy mô của công ty trong quá trình hoạt động kinh doanh …, có vốn thìdoanh nghiệp mới hoạt động có hiệu quả, thực hiện được các chiến lược, mụctiêu kinh doanh đã đề ra, vượt qua được các khó khăn và các đối thủ sẽ gặpphải trên thương trường, đem lợi nhuận về cho công ty thông qua đó góp phầngiải quyết việc làm cho người dân, tăng ngân sách cho Nhà nước, thúc đẩynền kinh tế phát triển…

Vấn đề về vốn là một trong những vấn đề đặc trưng, phức tạp và quantrọng nhất của công ty cổ phần Để có thể hiểu rõ hơn những quy định của

pháp luật về vốn trong công ty cổ phần qua đó giúp cho chúng ta và nhữngngười đang hoặc sẽ là nhà đầu tư hiểu rõ hơn về chính sách của Đảng và Nhà

nuớc ta đối với loại hình công ty cổ phần nên em đã lựa chọn đề tài “Quy chế pháp lý về vốn trong công ty cổ phần” cho bài niên luận của mình.

2 Mục tiêu hướng đến của đề tài:

Mục tiêu nghiên cứu chính của đề tài này sẽ xoay quanh về quy chếpháp lý về vốn trong công ty cổ phần bao gồm như: khái quát về vốn trongcông ty cổ phần, cơ cấu vốn, hình thành vốn, các hình thức huy động vốn, cơchế quản lý vốn trong công ty cổ phần, thực tiễn hoạt động cũng như thựctrạng huy động vốn trong công ty cổ phần…

3 Đối tượng nghiên cứu và phạm vi nghiên cứu:

Để thực hiện được mục đích nghiên cứu thì phải nắm rõ được đối tượngđang thực hiện.Đối tượng nghiên cứu của bài viết này chính là những quyđịnh hiện hành của pháp luật Việt Nam về vốn trong công ty cổ phần

Để thực hiện được điều đó, bài viết sẽ tập trung phân tích những quyđịnh trong Luật doanh nghiệp 2005, các văn bản pháp luật có liên quan tớiLuật doanh nghiệp, công ty cổ phần và bằng việc tổng hợp về công ty cổphần, so sánh những nguồn tài liệu có liên quan về công ty cổ phần trong vàngoài nước

4 Phương pháp nghiên cứu:

Để thực hiện một đề tài rõ ràng, hoàn chỉnh và có khoa học, làm chongười tiếp nhận nó có thể dễ dàng hiểu được nội dung chính của vấn đề thì

em đã vận dụng tổng hợp các phương pháp nghiên cứu khoa học, bên cạnh đócòn phải vận dụng những cơ sở pháp lý khoa học và những nội dung lý luận

về luật học là nền tảng của việc nghiên cứu Trong đó:

- Phương pháp duy vật biện chứng và chủ nghĩa duy vật lịch sử được sửdụng như là cơ sở phương pháp luận để xây dựng toàn bộ các vấn đề của niênluận.

- Phương pháp lịch sử được sử dụng để tìm nguồn gốc phát sinh, quátrình phát triển của đối tượng nghiên cứu

- Phương pháp phân tích được sử dụng để tìm hiểu các quy định củapháp luật hiện hành liên quan tới đối tượng cần nghiên cứu

- Phương pháp chứng minh được sử dụng để đưa ra những vấn đề dẫn chứng

cụ thể

- Phương pháp xã hội học được sử dụng để đánh giá thực trạng nhữngquy định pháp luật về chế độ pháp lý về vốn trong công ty cổ phần, từ đó pháthiện ra bản chất của vấn đề cần nghiên cứu

5 Bố cục của niên luận :

Tuân theo những quy định về việc trình bày một niên luận, đồng thời để

có được một niên luận khoa học, dễ hiểu và dễ tiếp cận nên cơ cấu niên luậnđược trình bày như sau:

A Mở đầu

B Nội dung

Chương 1 Khái quát chung về công ty cổ phần và quy chế pháp lý về vốn trong công ty cổ phần

1.1 Khái quát chung về công ty cổ phần

1.2 Khái quát chung về vốn trong công ty cổ phần

1.3 Quy chế pháp lý về vốn trong công ty cổ phần

1.3.1 Cơ cấu vốn trong công ty cổ phần

1.3.2 Quy định về vốn góp trong công ty cổ phần

1.3.3 Quy định về chuyển nhượng vốn trong công ty cổ phần

1.3.4 Quy dịnh về xử lý vốn khi công ty cổ phần giải thể, phá sản

1.3.5 Quy định về cơ chế quản lý, sử dụng vốn trong công ty cổ phầnChương 2.Thực trạng và một số kiến nghị nhằm hoàn thiện quy chế pháp

B NỘI DUNG Chương 1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ QUY

CHẾ PHÁP LÝ VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN.

1.1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN.

1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần.

Công ty cổ phần là một hình thức tổ chức doanh nghiệp phổ biến trongnền kinh tế thị trường và đóng vai trò to lớn trong quá trình phát triển kinh tế

xã hội ở mỗi một quốc gia.Trong khoa học pháp lí, hệ thống pháp luật của cácquốc gia khác nhau lại có các định nghĩa khác nhau về công ty cổ phần.Phápluật hiện hành của Việt Nam không đưa ra định nghĩa cụ thể về công ty cổphần mà chỉ đưa ra những dấu hiệu để nhận biết loại hình công ty này Cụ thể

khoản 1 Điều 77 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: "Công ty cổ phần là doanh nghiệp, trong đó:

a) Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần; b) Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là ba

và không hạn chế số lượng tối đa;

c) Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp; d) Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 81 và khoản 5 Điều 84 của Luật này".

Theo đó, có thể đưa ra khái niệm về công ty cổ phần như sau: Công ty

cổ phần là doanh nghiệp; là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn Vốn củacông ty được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, người sở hữu

cổ phần gọi là cổ đông Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; được hưởng lợinhuận từ cổ phần và chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sảnkhác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp

Trong khái niệm trên ta thấy Luật doanh nghiệp định nghĩa “công ty cổ phần

là doanh nghiệp” Vậy công ty cổ phần trước hết phải là doanh nghiệp, tức làmang những đặc điểm chung của một doanh nghiệp Theo khoản 1 Điều 4

Luật doanh nghiệp 2005 thì: “Doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng,

có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh”

1.1.2 Đặc điểm của công ty cổ phần.

Thứ nhất, về vốn của công ty cổ phần.

Vốn điều lệ của công ty được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổphần.Giá trị mỗi cổ phần gọi là mệnh giá cổ phần và được phản ánh trong cổphiếu.Một cổ phiếu có thể phản ánh mệnh giá của một hoặc nhiều cổphần.Việc góp vốn vào công ty được thực hiện bằng cách mua cổ phần, mỗi

cổ đông có thể mua nhiều cổ phần Luật không hạn chế mỗi thành viên đượcmua tối đa bao nhiêu phần trăm vốn điều lệ nhưng các thành viên có thể thoảthuận trong điều lệ giới hạn tối đa số cổ phần mà một thành viên có thể muanhằm chống lại việc một thành viên nào đó có thể nắm quyền kiểm soát côngty[1]

Thứ hai, về thành viên của công ty cổ phần:

Tối thiểu phải có ba thành viên tham gia công ty trong suốt quá trình hoạtđộng, không giới hạn số lượng tối đa Thành viên của công ty cổ phần có thể

là tổ chức, cá nhân (trừ trường hợp các tổ chức, cá nhân không được quyềnthành lập, quản lý doanh nghiệp được quy định tại Điều 13 Luật doanhnghiệp) góp vốn vào công ty cổ phần bằng cách mua cổ phần Quyền sở hữu

cổ phần là căn cứ xác lập tư cách cổ đông của các thành viên Là loại hình đặctrưng cho công ty đối vốn nên công ty cổ phần có sự liên kết của nhiều thànhviên.Cổ đông của công ty cổ phần thường rất lớn và không quen biết nhau.Các thành viên công ty cổ phần trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi vốn góp

vào công ty Tức là, trong kinh doanh, nếu công ty vay tiền ở bên ngoài hoặccho người khác vay tiền, thì cổ đông cũng không bị ảnh hưởng Khi công tylàm ăn thua lỗ, cổ đông chỉ phải chịu lỗ theo phần vốn đóng góp của mình.Còn khi công ty làm ăn có lãi thì họ được chia lợi nhuận tương ứng với phầnvốn góp đó

Thứ ba, về tư cách pháp nhân của công ty cổ phần

Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứngnhận đăng ký doanh nghiệp Công ty cổ phần được xem là có tư cách phápnhân khi hội đủ các điều kiện: Được thành lập hợp pháp; có cơ cấu tổ chứcchặt chẽ; có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệmbằng tài sản đó; nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độclập Công ty có tư cách pháp nhân nên có thể là nguyên đơn, bị đơn trong các

vụ kiện[2] Như vậy, công ty cổ phần được thành lập theo pháp luật, đượcNhà nước phê duyệt điều lệ hoạt động, có con dấu riêng, có quyền ký kết cáchợp đồng kinh tế với các tổ chức và cá nhân khác trong và ngoài nước, chịutrách nhiệm trước pháp luật về mọi hoạt động sản xuất kinh doanh

Thứ tư, về tính tự do chuyển nhượng cổ phần

Phần vốn góp của các thành viên được thể hiện dưới hình thức cổ phiếu Các

cổ phiếu do công ty cổ phần phát hành là một loại hành hóa nên các cổ đông

sở hữu có thể tự do chuyển nhượng theo quy định của pháp luật Nếu muốnrút khỏi công ty thì họ chỉ việc chuyển nhượng cổ phần của mình cho ngườikhác theo quy định của pháp luật Mà việc chuyển nhượng này được thực hiệnthông qua hình thức mua bán cổ phiếu trên thị trường chứng khoán - nơi màcác chủ thể đầu tư vô cùng đa dạng, đông đảo nên việc mua bán diễn ra khánhanh chóng và dễ dàng

Thứ năm, về chế độ trách nhiệm trong công ty cổ phần.

Công ty cổ phần chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài

sản khác của công ty trong phạm vi tài sản của công ty Các cổ đông chịutrách nhiệm về nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm visốvốn đã góp vào công ty (tức là đến hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu) Đặctrưng này của công ty cổ phần xác định tính tách bạch về mặt tài sản của các

cổ đông với các tài sản của công ty: cổ đông chỉ hưởng lợi nhuận cũng nhưchỉ phải gánh chịu rủi ro với phần tài sản đã được đầu tư vào công ty

Thứ sáu, về phát hành chứng khoán:

Trong quá trình hoạt động, công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán(như cổ phiếu, trái phiếu ) ra công chúng theo quy định của pháp luật vềchứng khoán để huy động vốn Điều này thể hiện lợi thế của công ty cổ phần

là có khả năng huy động vốn lớn[3]

Thứ bảy, về tổ chức trong công ty cổ phần.

Công ty cổ phần có cơ cấu tổ chức phức tạp so với các loại hình công ty khácbao gồm: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát Như vậy,

ở công ty cổ phần có sự tách biệt giữa quyền sở hữu và quyền quản lý Tuynhiên, đây là sự tách biệt trong quá trình thực thi, còn thực chất, quyền lựccao nhất vẫn thuộc về Đại hội đồng cổ đông, vẫn thuộc về chính những ngườichủ sở hữu công ty thông qua việc biểu quyết thông qua các vấn đề quantrọng

1.2 KHÁI QUÁT VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN.

1.2.1 Khái niệm vốn

Vốn: khái niệm vốn nói chung được nhiều ngành khoa học tiếp cận theo

nhiều phương diện và phạm vi khác nhau Trong khoa học tài chính, vốn củadoanh nghiệp (cũng như của công ty cổ phần) được quan niệm là vốn kinhdoanh, là giá trị của toàn bộ tài sản(đại lượng bằng tiền) được đầu tư vào hoạtđộng sản xuất, kinh doanh nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận cho công ty

Vốn là cơ sở vật chất không thể thiếu cho sự tồn tại và hoạt động của doanhnghiệp.

Quy chế pháp lý về vốn trong công ty cổ phần

Xét về mặt khách quan, tất cả những quy phạm pháp luật liên quan đến

vốn của công ty cổ phần đã hình thành một “quy chế pháp lý về vốn trongcông ty cổ phần” Do đó có thể định nghĩa: “quy chế pháp lý về vốn trong công ty cổ phần” là tổng thể các quy phạm pháp luật điều chỉnh các

quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình góp vốn, quản lý sử dụng vốn,chuyển nhượng vốn và những vấn đề khác liên quan đến sự thay đổi vốn củacông ty cổ phần

Xét theo nghĩa chủ quan, trên cơ sở những quy định của pháp luật, trongquá trình tổ chức, quản lý, điều hành công ty các chủ sở hữu công ty có thểcùng nhau xây dựng một hệ thống quy tắc điều chỉnh quan hệ mang tính chấtnội bộ trong quá trình quản lý, sử dụng vốn của công ty Như vậy, dưới góc

độ này, “quy chế pháp lý về vốn trongcông ty cổ phần” là tổng hợp những quy

tắc thể hiện ý chí, quyền tự định đoạt của nhà đầu tư vốn đối với những vấn

đề liên quan đến vốn và tài sản của công ty cổ phần

1.2.2 Đặc điểm của vốn

Thứ nhất, đặc trưng về vốn của công ty cổ phần thường được thể hiện ở

vốn điều lệ.Vốn điều lệ của công ty cổ phần được chia thành nhiều phần bằngnhau, các phần này gọi là cổ phần.Hình thức thể hiện của cổ phần là cổ phiếu.Giá trị của mỗi cổ phần do công ty quyết định Vốn điều lệ của công ty cổphần không phải lúc nào cũng phản ánh đầy đủ năng lực tài chính thực có củacông ty cổ phần vào một thời điểm nhất định, nó có thể cao hơn khi công tyhoạt động không tốt hoặc thấp hơn khi công ty hoạt động có lãi nguồn vốnthực có của công ty Chính điều này, đòi hỏi các nhà đầu tư phải có sự tìm

hiểu rõ ràng về thực trạng tài chính cũng như năng lực hoạt động của công ty

để hạn chế rủi ro cho mình

Thứ hai, vốn của công ty cổ phần chủ yếu là được huy động từ bên

ngoài.Đặc điểm này chúng ta dễ dàng nhận ra vì so với các loại hình doanhnghiệp khác, công ty cổ phần có cơ chế huy động vốn phong phú và đa dạngnhất Theo luật doanh nghiệp, doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh

“không được quyền phát hành bất cứ loại chứng khoán nào”[4] Khả năng

huy động vốn của công ty trách nhiệm hữu hạn có nhiều thuận lợi nhưng

“không được quyền phát hành cổ phần”[5] Nói tóm lại, các loại hình doanh

nghiệp này, nguồn vốn hình thành chủ yếu là từ sự đóng góp của các thànhviên sáng lập Trong khi đó, công ty cổ phần khẳng định sự lý tưởng hơntrong cơ chế huy động vốn khá lớn trong dân chúng.Từ đó, tạo điều kiện chocông ty cổ phần có được nguồn vốn huy động lớn hơn vốn thực có ban đầu

Thứ ba, vốn của công ty cổ phần có ảnh hưởng tới tổ chức nội bộ của

công ty cổ phần.Có thể nói, trong quan hệ nội bộ, vốn của công ty cổ phầnđược xem là cội nguồn của quyền lực Với đặc trưng của loại hình công ty đốivốn và tính chất đa sở hữu, cơ cấu tổ chức bộ máy quản lý, cơ chế quản lýtrong công ty cổ phần thường được dựa trên sức mạnh kinh tế của các nhóm

sở hữu trong công ty Hơn nữa, trong quá trình hoạt động công ty cổ phầnđược phát hành các loại chứng khoán ra thị trường và trong công ty cổ phầnviệc chuyển nhượng vốn được thực hiện một cách tự do, linh hoạt nên sốlượng cổ đông trong công ty cổ phần thường rất lớn Với quy mô hoạt độnglớn như vậy nên bộ máy tổ chức quản lý của công ty được xây dựng phải thểhiện tính chuyên nghiệp hơn so với các loại hình doanh nghiệp khác Do đó,việc tổ chức quản lý trong công ty cổ phần có sự phân định rõ ràng giữaquyền sở hữu và quyền quản lý

Thứ tư, vốn của công ty cổ phần có liên quan mật thiết tới thị trường

chứng khoán.Trong quá trình hoạt động kinh doanh, công ty cổ phần đượcphát hành các loại chứng khoán ra công chúng để huy động vốn.Trong quátrình huy động vốn, với tư cách là hàng hóa, chứng khoán các loại được chàobán cho các nhà đầu tư trên thị trường chứng khoán sẽ mang lại nguồn vốncần thiết cho công ty cổ phần để phát triển sản xuất, kinh doanh.Để tạo điềukiện thuận lợi cho thị trường chứng khoán hoạt động, trở thành kênh huyđộng vốn có hiệu quả nhất, công ty cổ phần phải cung cấp hành hóa có chấtlượng và có nguồn vốn thực sự lành mạnh

Tóm lại, những đặc điểm về vốn đã góp phần đưa công ty cổ phần trởthành một hình thức tổ chức sản xuất kinh doanh tiến bộ, có khả nãng huyðộng số lýợng vốn nhàn rỗi khổng lồ trong dân chúng, khả nãng tích tụ và tậptrung vốn với quy mô lớn, có thể nói là lớn nhất trong các loại hình doanhnghiệp hiện nay

1.3 QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN . 1.3.1 Cơ cấu vốn trong công ty cổ phần

1.3.1.1 Vốn chủ sở hữu

Vốn chủ sở hữu là nguồn vốn thuộc sở hữu công ty, được hình thành từnguồn vốn đóng góp của các cổ đông và vốn do công ty cổ phần tự bổ sung(lợi nhuận sau thuế chưa được phân phối, quỹ dự trữ, giá trị tăng lên của tàisản cố định, nợ khó đòi nay đòi được …) Đây là nguồn vốn độc lập, tự chủcủa doanh nghiệp, là chỉ số phản ánh khả năng tài chính thực sự của công ty

cổ phần

Trong nguồn vốn chủ sở hữu thì vốn điều lệ là phần vốn quan trọngnhất Đây là vốn do các thành viên, cổ đông đóng góp hoặc cam kết góp trongmột khoảng thời gian nhất định và được ghi vào Điều lệ công ty[6] Tỷ lệ vốn

do các thành viên góp vào vốn điều lệ là cơ sở phân chia quyền lực giữa các

thành viên đối với việc quản lý công ty và cũng là cơ sở để phân chia lãi củacông ty Vốn này thể hiện trách nhiệm pháp lý về mặt tài sản của chủ sở hữuđối với mọi rủi ro của công ty, trách nhiệm đó được giới hạn trong số vốn màchủ sở hữu góp vào.Vốn điều lệ của công ty cổ phần được chia thành cácphần bằng nhau gọi là cổ phần Mệnh giá cổ phần do công ty quyết định vàđược phản ánh trong cổ phiếu Vốn điều lệ của công ty có thể bao gồm nhiềuloại cổ phần với những tính chất pháp lý khác nhau Cụ thể đó là:

- Cổ phần phổ thông: là cổ phần cơ bản, bắt buộc, không thể thiếu và là nền tảng trong cơ cấu vốn của công ty cổ phần: “công ty cổ phầnphải có cổ phần phổ thông Người sở hữu cổ phần phổ thông là cổ đông phổ thông”[7].

Cổ phần phổ thông tạo cho người nắm giữ nó các quyền lợi về kinh tế và

“quyền lực” trên cơ sở nguyên tắc đối vốn.Người sở hữu cổ phần phổ thông

gọi là cổ đông phổ thông.Tỷ suất cổ tức mà cổ đông phổ thông được hưởngphụ thuộc vào kết quả kinh doanh của công ty Do đó, cổ đông phổ thông chỉđược trả cổ tức khi công ty kinh doanh có lãi, đã hoàn thành các nghĩa vụ thuế

và các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật, trích lập các quỹcông ty và bù đắp đủ lỗ trước đó theo quy định của pháp luật và Điều lệ công

ty Việc trả cổ tức cho cổ đông phổ thông cũng phải đảm bảo là ngay sau khitrả hết số cổ tức đã định, công ty vẫn phải đảm bảo thanh toán đủ các khoản

nợ và các nghĩa vụ tài sản khác đến hạn Ngoài ra, cổ đông phổ thông còn cócác quyền khác như: quyền biểu quyết, quyền được ưu tiên mua cổ phần mớichào bán tương ứng với tỷ lệ cổ phần phổ thông, được tự do chuyển nhượng

cổ phần (trừ trường hợp cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập) Các cổđông sáng lập phải cùng nhau nắm giữ ít nhất 20% số cổ phần phổ thôngđược quyền chào bán của công ty Với loại cổ phần này, cổ đông có thể thamgia điều hành, quản lý, chia lợi nhuận cũng như chịu rủi ro theo kết quả kinhdoanh của công ty

- Cổ phần ưu đãi: là loại cổ phần có tính chất pháp lý khác biệt so với cổ

phần phổ thông Người sở hữu cổ phần ưu đãi gọi là cổ đông ưu đãi, đượchưởng một số quyền lợi cao hơn quyền lợi của người sở hữu cổ phần phổthông và phải chịu một số hạn chế khác Cổ phần ưu đãi có thể được chuyểnđổi thành cổ phần phổ thông theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông nhưng

cổ phần phổ thông không thể được chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi Công ty

cổ phần có thể có các loại cổ phần ưu đãi sau:

Một là cổ phần ưu đãi biểu quyết.Cổ phần ưu đãi biểu quyết là cổ phần

có số phiếu biểu quyết nhiều hơn so với cổ phần phổ thông Chỉ có hai chủthể được quyền sở hữu cổ phần này là tổ chức được Chính phủ ủy quyền và

cổ đông sang lập Tuy nhiên, cổ phần ưu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lậpchỉ tồn tại trong thời hạn ba năm, kể từ ngày công ty được cấp giấy chứngnhận đăng ký kinh doanh, sau đó số cổ phần ưu đãi biểu quyết này sẽ chuyểnđổi thành cổ phần phổ thông[8] Cổ đông ưu đãi biểu quyết không đượcchuyển nhượng cổ phần đó cho người khác

Hai là cổ phần ưu đãi cổ tức: cổ phần được trả mức cổ tức với mức cao

so với mức cổ tức của cổ phần phổ thông hoặc mức ổn định hàng năm Ngoài

ra, trong trường hợp công ty giải thể hoặc phá sản cổ đông ưu đãi cổ tức cònđược ưu tiên thanh toán trước cổ đông phổ thông sau khi công ty đã thanhtoán hết các khoản nợ, cổ phần ưu đãi hoàn lại Tuy nhiên, những cổ đông nàyphải chịu hạn chế như không có quyền tham gia quản lý công ty tức là không

có quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồngquản trị và Ban kiểm soát[9]

Ba là cổ phần ưu đãi hoàn lại: Cổ phần ưu đãi hoàn lại là cổ phần đượccông ty hoàn lại vốn góp bất cứ khi nào theo yêu cầu của chủ sở hữu hoặctheo các điều kiện ghi tại cổ phiếu của cổ phần ưu đãi hoàn lại [10] Cổ đông

sở hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại không được tham gia vào quản lý công ty

Bốn là cổ phần ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định.

Cổ phần là căn cứ pháp lý chứng minh tư cách thành viên công ty bất kể

họ có tham gia thành lập công ty hay không Từ cổ phần phát sinh quyền vànghĩ vụ của các thành viên Mỗi cổ phần cùng loại đều tạo cho người sở hữu

nó các quyền, nghĩa vụ và lợi ích ngang nhau[11]

Có thể thấy rằng, với cơ cấu vốn điều lệ có thể bao gồm nhiều loại cổphần với những tính chất pháp lý đa dạng, công ty cổ phần có thể thiết lập cơchế góp vốn linh hoạt, đáp ứng được những nguyện vọng, yêu cầu khác nhaucủa các nhà đầu tư Nhà đầu tư có thể lựa chọn cách thức góp vốn phù hợpvới điều kiện cụ thể và nhu cầu lợi ích của mình Mặt khác, tính tự do chuyển

nhượng của các cổ phần đã quy định cấu trúc “vốn mở” của công ty cổ phần.

Với cấu trúc này, vốn của công ty có thể dễ dàng xã hội hoá, cơ cấu cổ đông

có thể thay đổi uyển chuyển, linh hoạt mà không ảnh hưởng đến sự tồn tại củacông ty.Đây chính là cơ sở quan trọng cho việc hình thành thị trường vốn màđỉnh cao là thị trường chứng khoán

1.3.1.2 Vốn tín dụng

Vốn tín dụng hay còn gọi là vốn vay có ý nghĩa quan trọng đối với cáccông ty đang trong tình trạng khó khăn về tài chính hay công ty muốn thayđổi quy trình công nghệ cũng như mở rộng quy mô sản xuất Vốn tín dụngđược hiểu là nguồn vốn được hình thành từ việc đi vay dưới các hình thứckhác nhau: vay ngân hàng, vay của các tổ chức, cá nhân khác nhau hoặc vaybằng việc phát hành trái phiếu… Trong đó, nguồn vốn vay bằng hình thức tráiphiếu có vị trí quan trọng và thể hiện rõ ưu thế của công ty cổ phần so vớinhiều hình thức doanh nghiệp khác Trái phiếu doanh nghiệp là một loạichứng khoán nợ do doanh nghiệp phát hành, xác nhận nghĩa vụ trả cả gốc vàlãi của doanh nghiệp phát hành đối với người sở hữu trái phiếu[12] Như vậy,khác với cổ phiếu, trái phiếu chỉ xác nhận quyền của chủ sở hữu được trả nợ

gốc và lãi suất ấn định trong trái phiếu Điều đó có nghĩa, người chủ sở hữutrái phiếu sẽ thành chủ nợ của công ty, có quyền đòi các khoản thanh toán cáckhoản nợ song không đương nhiên trở thành cổ đông của công ty, không cóquyền tham gia hoạt động của công ty.

Tóm lại, cấu trúc vốn là một yếu tố vô cùng quan trọng đối với cácdoanh nghiệp nói chung và công ty cổ phần nói riêng Nguồn vốn của công typhải đáp ứng được một cách đích thực cho quá trình đầu tư, phát huy được vaitrò và ý nghĩa trong hoạt động kinh doanh của công ty Các nhà đầu tư cầnchú trọng đến tỷ lệ, mối tương quan về mặt giá trị giữa các loại vốn sao chothật phù hợp, tạo khả năng mạnh mẽ nhất để công ty đạt lợi nhuận tối đa và cónền tài chính lành mạnh phù hợp với quy định của pháp luật

1.3.2 Quy định về vốn góp trong công ty cổ phần.

Góp vốn là việc đưa tài sản của mình vào tài sản công ty để trở thànhchủ sở hữu hoặc chủ sở hữu chung của công ty[13] Đối với công ty cổ phần,nhà đầu tư thực hiện việc góp vốn dưới hình thức là mua lại cổ phần và trởthành cổ đông của công ty Về bản chất, việc mua cổ phần cũng là việc nhàđầu tư chuyển giao tài sản của mình cho công ty và trở thành một trong cácchủ sở hữu nên ngoài việc tuân thủ những quy định riêng về góp vốn vàocông ty cổ phần thì họ cũng phải tuân theo những quy định chung khi góp vốnvào doanh nghiệp

doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, không phân biệt nơi đăng ký trụ sởchính và mọi cá nhân, không phân biệt quốc tịch và nơi cư trú

Khoản 4 Điều 13 Luật doanh nghiệp năm 2005 giới hạn một số đốitượng không được góp vốn thành lập công ty cổ phần bao gồm:

“a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam

sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;

b) Các đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức”

Tài sản của Nhà nước và công quỹ bao gồm [14]:

- Tài sản được mua sắm bằng vốn ngân sách nhà nước và vốn có nguồngốc ngân sách nhà nước;

- Kinh phí được cấp từ ngân sách nhà nước;

- Đất được giao sử dụng để thực hiện chức năng và nhiệm vụ theo quyđịnh của pháp luật;

- Tài sản và thu nhập khác được tạo ra từ việc sử dụng các tài sản vàkinh phí nói trên

- Kinh phí được tài trợ bởi Chính phủ, tổ chức và cá nhân nước ngoài.Thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình là việc sử dụng thu nhập dướimọi hình thức có được từ hoạt động kinh doanh, từ góp vốn, mua cổ phần vào

ít nhất một trong các mục đích sau đây[15]:

- Chia dưới mọi hình thức cho một số hoặc tất cả cán bộ, nhân viên của

cơ quan, đơn vị;

- Bổ sung vào ngân sách hoạt động của cơ quan, đơn vị trái với quy địnhcủa pháp luật về ngân sách nhà nước;

- Lập quỹ hoặc bổ sung vào quỹ phục vụ lợi ích riêng của cơ quan, đơnvị

1.3.2.2 Tài sản góp vốn

Tài sản góp vốn có thể là tiền Việt nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng,giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹthuật, các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty do thành viên góp để tạothành vốn của công ty[16]

Ngoài ra, Điều 5 Nghị định 102/2010/NĐ-CP còn quy định thêm góp

vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ: “Quyền sở hữu trí tuệ được sử dụng để góp vốn bao gồm quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền đối với giống cây trồng và các quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định của pháp luật sở hữu trí tuệ Chỉ cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu đối với các quyền nói trên mới có quyền sử dụng các tài sản đó để góp vốn”

Việc định giá tài sản góp vốn vào công ty cổ phần được thực hiện nhưsau:[17]

- Tài sản góp vốn không phải là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyểnđổi, vàng phải được cổ đông sáng lập hoặc tổ chức định giá chuyên nghiệpđịnh giá

- Tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp phải được các cổ đôngsáng lập định giá theo nguyên tắc nhất trí; nếu tài sản góp vốn được định giácao hơn so với giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì các cổ đông sáng lậpliên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác củacông ty bằng số tiền chênh lệch giữa giá trị được định và giá trị thực tế của tàisản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá

- Tài sản góp vốn trong quá trình hoạt động do doanh nghiệp và ngườigóp vốn thoả thuận định giá hoặc do một tổ chức định giá chuyên nghiệp địnhgiá Trong trường hợp tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá thì giá trị tàisản góp vốn phải được người góp vốn và doanh nghiệp chấp thuận; nếu tài

sản góp vốn được định giá cao hơn giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thìngười góp vốn hoặc tổ chức định giá và người đại diện theo pháp luật củadoanh nghiệp cùng liên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa

vụ tài sản khác của công ty bằng số tiền chênh lệch giữa giá trị được định vàgiá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá

Việc định giá tài sản có ý nghĩa rất lớn không chỉ đối với các cổ đông

mà cả đối với chủ nợ của công ty Đối với các cổ đông sáng lập, việc định giátài sản là căn cứ để quyết định vị trí, vai trò và lợi ích tài chính trong công ty.Đối với các cổ đông được hình thành bằng việc mua cổ phiếu thì sẽ đượcnhận mệnh giá cổ phiếu tương đương với só tiền mà mình bỏ ra (đó chính làgiá trị tài sản góp vốn) Số cổ phiếu mà cổ đông nắm giữ là điều kiện kiênquyết để cho cổ đông được hưởng các quyền của mình đối với công ty như:Quyền được nhận lợi nhuận, quyền được biểu quyết, quyền được nhận giá trịtài sản còn lại của công ty khi công ty giải thể, bị phá sản…Đối với các chủ

nợ của công ty, việc định giá tài sản góp vốn giúp cho các chủ nợ nắm bắtđược giá trị thực tế của công ty và yên tâm hơn khi làm ăn đối với công ty Vìlúc này, tài sản được định giá là tài sản thuộc sở hữu của công ty và các tàisản này được công ty dùng để bảo đảm cho các khoản nợ của công ty đối vớicác chủ nợ Nếu tài sản được định giá không đúng với giá trị thực của nó, đếnkhi có tranh chấp về các khoản nợ hoặc là khi công ty bị giải thể hay bị phásản thì các chủ nợ sẽ bị thiệt hại do giá trị tài sản còn lại của công ty khôngđúng với giá trị thực của nó ghi trên sổ sách lên các chủ nợ sẽ bị thiệt thòi Dovậy, việc định giá tài sản phải tuân thủ đúng những quy định của pháp luật

Có như vậy việc định giá tài sản mới chính xác và khách quan và mới nói lênđược giá trị tài sản đích thức của công ty qua đó mới đảm bảo được quyền củacác bên có liên quan

1.3.2.3 Hình thành vốn góp ban đầu

Khi thành lập công ty, các cổ đông sáng lập phải cùng nhau đăng kýmua ít nhất 20% tổng số cổ phần phổ thông được quyền chào bán và thanhtoán đủ số cổ phần đã đăng ký mua trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày công tyđược cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh[18] Như vậy, luật hiện hànhkhông quy định một cách trực tiếp số vốn tối thiểu để công ty cổ phần bắt đầuhoạt động, mà thông qua việc quy định các cổ đông sáng lập phải cùng nhaunắm giữ 20% số cổ phần phổ thông chào bán để quy định một cách gián tiếp

số vốn tối thiểu của công ty cổ phần Vậy thì tại thời điểm được cấp Giấychứng nhận đăng ký kinh doanh công ty phải có 20% vốn điều lệ, vậy khiđăng ký 10 tỷ thì công ty phải có 2 tỷ để bắt đầu hoạt động Nếu trong quátrình hoạt động mà cần thêm vốn thì công ty sẽ huy động thêm cho đến khi đủ

10 tỷ Nếu đã hoạt động được hai năm và kinh doanh có lãi, công ty có thểphát hành trái phiếu hay cổ phiếu để huy động thêm vốn ngoài số vốn đã đăng

ký ban đầu theo những thủ tục quy định trong luật lệ về chứng khoán[19].Điều này tạo điều kiện cho công ty huy động vốn linh hoạt trong giới hạn chophép mà không cần phải thay đổi điều lệ công ty cũng như không ảnh hưởngđến quyền và lợi ích cũng như phương hướng phát triển của công ty

Khi góp vốn vào công ty cổ phần, cổ đông phải làm thủ tục chuyểnquyền sở hữu tài sản Đây là thủ tục không thể thiếu bởi công ty cổ phần đượccoi là pháp nhân từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh nêncông ty phải có tài sản riêng tách biệt với tài sản của các cổ đông để có thể tựmình nhân danh chính mình đứng ra kinh doanh và tự chịu trách nhiệm với tưcách là một chủ thể độc lập

Thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản được thực hiện như sau:[20]

- Đối với tài sản có đăng ký hoặc giá trị quyền sử dụng đất thì người gópvốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó hoặc quyền sử dụng đấtcho công ty tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền

- Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải được thựchiện bằng việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận bằng biên bản.

- Cổ phần hoặc phần vốn góp bằng tài sản không phải là tiền Việt Nam, ngoại

tệ tự do chuyển đổi, vàng chỉ được coi là thanh toán xong khi quyền sở hữuhợp pháp đối với tài sản góp vốn đã chuyển sang công ty

1.3.2.4 Huy động thêm vốn góp.

Khi tiến hành hoạt động kinh doanh và nhất là để kinh doanh có hiệuquả thì điều quan trọng nhất vẫn là cần thêm vốn Do đó để có vốn, công ty cổphần phải huy động thêm vốn và việc huy động thêm vốn được thực hiệnbằng nhiều hình thức: vốn góp của cổ đông, phát hành cổ phiếu, phát hànhtrái phiếu, vay, thuê tài chính…

1.3.2.4.1 Vốn góp của cổ đông

Trong nền kinh tế thị trường, tuỳ theo loại hình doanh nghiệp và hìnhthức sở hữu mà doanh nghiệp có thể huy động vốn kinh doanh từ nhiều nguồnkhác nhau Đối với công ty cổ phần, nguồn vốn chủ yếu do các cổ đông đónggóp dưới hình thức mua cổ phần Đây không phải là các khoản nợ nên cáccông ty cổ phần được toàn quyền sử dụng vào hoạt động sản xuất kinh doanh

mà không phải lo trả nợ cho chủ sở hữu của nó Đặc điểm này cho thấy, mức

độ tự chủ trong sản xuất kinh doanh của các công ty cổ phần phụ thuộc rấtnhiều vào nguồn vốn này Một công ty cổ phần có vốn góp cổ phần càng lớnthì mức độ tự chủ về vốn trong sản xuất kinh doanh càng cao Ngược lại,không thể nói một công ty có mức độ tự chủ trong sản xuất kinh doanh caokhi phần lớn tài sản của nó lại được tài trợ từ các nguồn vốn vay nợ hoặcchiếm dụng từ bên ngoài[21]

1.3.2.4.2 Phát hành cổ phiếu

Theo Luật doanh nghiệp[22] thì cổ phiếu là chứng chỉ do công ty cổphần phát hành hoặc bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu một hoặc một số

cổ phần của công ty đó Cổ phiếu có thể ghi tên hoặc không ghi tên.

Còn theo quy định tại Luật chứng khoán 2006 [23]thì: “Cổ phiếu là loạichứng khoán xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu đối vớimột phần vốn cổ phần của tổ chức phát hành”

Theo quy định tại khoản 3 Điều 77 Luật doanh nghiệp năm 2005, công

ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán[24] các loại để huy động vốn.Với quy định như vậy, thì các công ty cổ phần có thể phát hành cổ phiếuthông qua thị trường chứng khoán hay phát hành trực tiếp cho các cổ đôngcủa công ty trong trường hợp không đủ điều kiện để phát hành chứng khoántrên thị trường theo quy định của pháp luật

Việc huy động vốn bằng hình thức phát hành cổ phiếu là quyền năng rất

cơ bản của công ty cổ phần Thực chất của việc phát hành cổ phiếu chính làviệc công ty chào bán cổ phần để huy động thêm vốn Kết quả của việc bán

cổ phần sẽ làm tăng vốn điều lệ của công ty

Điều kiện phát hành cổ phiếu[25]:

- Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ đã góp tại thời điểm đăng ký chàobán từ 10 tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi trên sổ kế toán;

-Hoạt động kinh doanh của năm liền trước năm đăng ký chào bán phải

có lãi, đồng thời không có lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán;

- Có phướng án phát hành và phương án sử dụng vốn thu được từ đợtchào bán được Đại hội đồng cổ đông thông qua

Với quy định như trên cho ta thấy được điều kiện phát hành cổ phiếunày đuợc áp dụng cho các công ty cổ phần thuộc mọi thành phần kinh tế.Hoạt động kinh doanh của công ty chỉ cần năm liền trước năm đăng ký chàobán phải có lãi chứ không cần phải có lãi trong hai năm liên tục gần nhất nhưtheo quy định trước đây Có thể nói quy định hiện hành là hết sức thôngthoáng, qua đó đã tạo điều kiện một cách hết sức thuận lợi cho mọi công ty cổ

phần đều có khả năng phát hành cổ phiếu để phát huy thế mạnh của mìnhđồng thời góp phần tạo thêm chứng khoán cho thị trường chứng khoán ViệtNam

Các phương thức phát hành cổ phiếu[26]: có hai phương thức

Thứ nhất: Phát hành hẹp:

Là phương thức phát hành trong đó được phát hành cho phạm vi một sốngười nhất định với khối lượng phát hành hạn chế Phát hành hẹp thườngkhông chịu ràng buộc về điều kiện và thủ tục phát hành Việc bán cổ phiếnchủ yếu do công ty quyết định trên cơ sở thoả thuận với người mua Cổ phiếuđược phát hành theo phương thức này không phải là đối tượng giao dịch tại sởgiao dịch chứng khoán

Thứ hai: Phát hành rộng rãi:

Là phương thức phát hành trong đó được phát hành trong đó cổ phiếuđược bán rộng rãi ra công chúng, cho một số lượng lớn nhà đầu tư, khốilượng cổ phiếu phát hành đạt giới hạn nhất định Công ty cổ phần phát hànhchứng khoán ra công chúng được gọi là “công ty đại chúng” Phát hành cổphiếu rộng rãi được chia thành hai trường hợp là phát hành lần đầu và pháthành thêm cổ phiếu(hay còn gọi là chào bán cơ sở)

1.3.2.4.3 Phát hành trái phiếu.

Nếu vốn góp cổ phần không đủ trang trải các nhu cầu kinh doanh, công

ty cổ phần có thể huy động thêm vốn kinh doanh bằng việc phát hành tráiphiếu

Trái phiếu là một loại chứng khoán phát hành dưới hình thức chứng chỉhoặc bút toán ghi sổ xác nhận nghĩa vụ trả nợ (bao gồm cả gốc lẫn lãi) của tổchức phát hành trái phiếu với người sở hữu trái phiếu theo các điều kiện ghitrên trái phiếu khi đến hạn Kết quả của việc phát hành trái phiếu sẽ làm tăngvốn vay của công ty Người mua trái phiếu (được coi là người cho vay)sẽ trở

thành chủ nợ của công ty, có quyền đòi thanh toán các khoản vay nhưngkhông có quyền tham gia vào hoạt động của công ty[27].

Luật doanh nghiệp 2005 quy định : “ Công ty cổ phần có quyền pháthành trái phiếu, trái phiếu chuyển đổi và các loại trái phiếu khác theo quyđịnh của pháp luật và Điều lệ công ty”

Công ty không được quyền phát hành trái phiếu trong các trường hợpsau đây, trừ trường hợp pháp luật về chứng khoán có quy định khác:

- Không thanh toán đủ cả gốc và lãi của trái phiếu đã phát hành, không thanhtoán hoặc thanh toán không đủ các khoản nợ đến hạn trong ba năm liên tiếptrước đó;

- Tỷ suất lợi nhuận sau thuế bình quân của ba năm liên tiếp trước đó khôngcao hơn mức lãi suất dự kiến trả cho trái phiếu định phát hành

Việc phát hành trái phiếu cho các chủ nợ là tổ chức tài chính được lựa chọnkhông bị hạn chế bởi các quy định trên

Điều kiện phát hành trái phiếu[28]:

Luật chứng khoán 2006đã có những quy định cởi mở, thông thoáng hơntrong việc phát hành trái phiếu giúp cho các công ty cổ phần dễ dàng hơntrong việc huy động vốn thông qua kênh phát hành này, cụ thể là:

- Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ đã góp tại thời điểm đăng ký chàobán từ 10 tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi trên sổ kế toán;

- Hoạt động kinh doanh của năm liền trước năm đăng ký chào bán phải

có lãi, đồng thời không có lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán, không cócác khoản nợ phải trả quá hạn trên một năm;

- Có phương án phát hành, phương án sử dụng vốn và trả nợ vốn thuđược từ đợt chào bán được Hội đồng quản trị hoặc Hội đồng thành viên hoặcChủ sở hữu công ty thông qua;