Quy chế pháp lý về vốn trong công ty cổ phần

Có thể nói rằng, công ty cổ phần (CTCP) ra đời là một phát minh quan trọng của loài người trong nền sản xuất xã hội

A - LỜI MỞ ĐẦU

B - NỘI DUNG I./ KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN

1 Khái niệm

2 Đặc điểm II./ NHỮNG ĐIỂM MỚI CƠ BẢN VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN CỦA LUẬT DOANH

NGHIỆP 2005 SO VỚI LUẬT DOANH NGHIỆP 1999 III./ QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN

1 Khái niệm và đặc điểm 1.1/ Khái niệm 1.2/ Đặc điểm

2 Cấu trúc vốn trong CTCP 2.1/ Vốn điều lệ 2.2/ Vốn vay

3 Chủ thể góp vốn

4 Tài sản góp vốn

5 Vấn đề chuyển nhượng cổ phần 5.1/ Chuyển nhượng cổ phần cho người khác 5.2/ Yêu cầu công ty mua lại cổ phần

6 Các trường hợp thay đổi vốn của CTCP 6.1/ Các trường hợp tăng vốn của công ty 6.2/ Các trường hợp giảm vốn của công ty

7 Cơ chế quản lý, sử dụng vốn IV./ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ VỐN

TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN

C - LỜI KẾT

A – LỜI MỞ ĐẦU

Có thể nói rằng, công ty cổ phần (CTCP) ra đời là một phát minh quantrọng của loài người trong nền sản xuất xã hội Các CTCP đầu tiên trên thế giới

ra đời vào khoảng thế kỷ XVII, nó gắn liền với sự bóc lột của chủ nghĩa đế quốctại các nước thuộc địa Trong nền kinh tế của Việt Nam hiện nay, CTCP là loạihình doanh nghiệp ngày càng có vai trò quan trọng trong quá trình phát triểnkinh tế, góp phần hoàn thiện cơ chế thị trường có sự quản lý của Nhà nước theođịnh hướng xã hội chủ nghĩa

CTCP là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn Cũng giống như tất cảcác loại hình doanh nghiệp khác, vốn là một yếu tố cực kỳ quan trọng không thểthiếu khi thành lập cũng như trong quá trình hoạt động của CTCP Nó khôngnhững quyết định sự sống còn của doanh nghiệp mà còn thể hiện khả năng gánhchịu nghĩa vụ pháp lý của doanh nghiệp; quyết định quyền, nghĩa vụ của cácchủ sở hữu, chủ đầu tư của công ty; quyết định quy mô của công ty trong quátrình hoạt động kinh doanh

Để tìm hiểu về “Quy chế pháp lý về vốn trong công ty cổ phần”, trong

phạm vi một bài luận cá nhân, em xin đề cập tới một số khía cạnh sau đây:

B - NỘI DUNG

I./ KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN

1 Khái niệm

Tại khoản 1 Điều 77 Luật doanh nghiệp 2005 quy định:

“Công ty cổ phần là doanh nghiệp, trong đó:

a) Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần; b) Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là ba

và không hạn chế số lượng tối đa;

c) Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp;

d) Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 81 và khoản 5 Điều 84 của Luật này”.

Từ quy định trên, ta có thể hiểu khái niệm CTCP một cách khái quát như

sau: “CTCP là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn, vốn của công ty được

chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi là

cổ đông, chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty cho đến hết giá trị

cổ phần mà họ sở hữu CTCP được quyền phát hành chứng khoán và có tư cách pháp nhân”.

2 Đặc điểm

Từ khái niệm đã nêu trên, có thể nhận thấy một vài đặc điểm cơ bản củaCTCP dựa vào đó để phân biệt với công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợpdanh như sau:

 Thứ nhất, về thành viên của công ty: tối thiểu phải có ba thành viên

tham gia công ty trong suốt quá trình hoạt động, không giới hạn sốlượng tối đa Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân (trừ trường hợp các tổchức, cá nhân không được quyền thành lập, quản lý doanh nghiệpđược quy định tại Điều 13 Luật doanh nghiệp)

 Thứ hai, về vốn: vốn điều lệ của công ty được chia thành những phần

bằng nhau gọi là cổ phần, giá trị mỗi cổ phần được gọi là mệnh giá cổ

phần và được phản ánh trong cổ phiếu Pháp luật không quy định mỗithành viên có thể mua tối đa bao nhiêu cổ phần nhưng các thành viên

có thể thoả thuận trong điều lệ công ty giới hạn tối đa số cổ phần màmột thành viên có thể mua nhằm chống lại việc một thành viên nào đó

có thể nắm quyền kiểm soát công ty

 Thứ ba, về chế độ chịu trách nhiệm tài sản: có sự tách bạch tài sản của

công ty và của cổ đông công ty, cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về cáckhoản nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty trong phạm vi số vốn đã gópvào công ty, CTCP chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụtài sản khác của công ty trong phạm vi tài sản của công ty

 Thứ tư, về chuyển nhượng cổ phần: cổ đông công ty có quyền tự do

chuyển nhượng cổ phần theo quy định của pháp luật

 Thứ năm, về phát hành chứng khoán: CTCP có quyền phát hành

chứng khoán ra công chúng theo quy định của pháp luật về chứngkhoán để huy động vốn Điều này thể hiện lợi thế của CTCP là có khảnăng huy động vốn lớn

 Thứ sáu, CTCP là doanh nghiệp có tư cách pháp nhân kể từ ngày được

cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

II./ NHỮNG ĐIỂM MỚI CƠ BẢN VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 SO VỚI LUẬT DOANH NGHIỆP 1999

Trong Luật doanh nghiệp cũ (ban hành năm 1999), quy định về CTCPcũng là phần quy định chặt chẽ nhất, chi tiết nhất Tuy nhiên, với Luật doanhnghiệp mới, các quy định này còn cụ thể hơn, chi tiết hơn và tiến rất gần tớichuẩn mực chung của thế giới về CTCP Trong Luật có gần 50% nội dung liênquan về CTCP Điều này thể hiện rất rõ chính sách khuyến khích của Nhà nướcđối với việc phát triển loại hình doanh nghiệp này - một loại hình doanh nghiệp

được cho rằng đã giải quyết gần như triệt để các nhược điểm của công ty tráchnhiệm hữu hạn.

Nhìn chung, Luật doanh nghiệp 2005 được ban hành đã có nhiều sửa đổi,

bổ sung, hoàn thiện hơn các quy định về CTCP Trong phạm vi đề tài này emchỉ xin đề cập tới một số điểm mới liên quan đến quy chế pháp lý về vốn củaCTCP Cụ thể:

 Mở rộng quyền của cổ đông phổ thông: Ngoài những quyền tại Luật

doanh nghiệp 1999, cổ đông còn được quyền xem xét, tra cứu và tríchlục các thông tin trong Danh sách cổ đông; có quyền biểu quyết vàyêu cầu sửa đổi các thông tin không chính xác; xem xét, tra cứu, tríchlục hoặc sao chụp Điều lệ công ty, sổ biên bản họp Đại hội đồng cổđông và các nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông

 Bảo vệ quyền của cổ đông hoặc nhóm cổ đông thiểu số, cụ thể:

 Cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% vốn điều lệ hoặc một

tỷ lệ khác nhỏ hơn theo quy định tại Điều lệ công ty có quyền yêucầu Ban kiểm soát kiểm tra từng vấn đề cụ thể liên quan đến quản

lý, điều hành hoạt động của công ty khi xét thấy cần thiết Cóquyền yêu cầu triệu tập Đại hội đồng cổ đông công ty khi Hội đồngquản trị vi phạm nghiêm trọng quyền của cổ đông, nghĩa vụ củangười quản lý hoặc ra quyết định vượt quá thẩm quyền được giao;nhiệm kỳ của Hội đồng quản trị đã vượt quá sáu tháng mà Hộiđồng quản trị mới chưa được bầu thay thế…

 Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông được tiến hành khi có số cổ đông

dự họp đại diện ít nhất 65% cổ phần có quyền biểu quyết, trướcđây theo Luật doanh nghiệp 1999 là 51%

 Quyết định của Đại hội đồng cổ đông được thông qua tại cuộc họpkhi được số cổ đông đại diện ít nhất 65% tổng số phiếu biểu quyếtcủa tất cả cổ đông dự họp chấp thuận; tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công

ty quy định, trước đây là 51%

 Trường hợp thông qua quyết định dưới hình thức lấy ý kiến bằngvăn bản thì quyết định của Đại hội đồng cổ đông được thông quanếu được số cổ đông đại diện ít nhất 75% tổng số phiếu biểu quyếtchấp thuận; tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định, trước đây là51%.

 Quy định cơ chế xử lý đối với cổ đông sáng lập không thanh toán đủ

số cổ phần đã đăng ký mua

Luật doanh nghiệp 2005 quy định xử lý như sau: (i) Các cổ đôngsáng lập còn lại góp đủ số cổ phần đó theo tỷ lệ sở hữu cổ phần của họtrong công ty; (ii) Một hoặc một số cổ đông sáng lập nhận góp đủ số

cổ phần đó; (iii) Huy động người khác không phải là cổ đông sáng lậpnhận góp đủ số cổ phần đó; người nhận góp vốn đó đương nhiên trởthành cổ đông sáng lập của công ty

Trong trường hợp này, cổ đông sáng lập chưa góp cổ phần theo đăng

ký đương nhiên không còn là cổ đông của công ty

 Về cổ phiếu: Luật doanh nghiệp 2005 quy định cụ thể, chi tiết hơn về

trường hợp cổ phiếu có sai sót trong nội dung và hình thức thì quyền

và lợi ích của người sở hữu nó không bị ảnh hưởng; trường hợp cổphiếu bị mất, rách, bị cháy hoặc bị tiêu huỷ dưới hình thức khác thì cổđông được công ty cấp lại cổ phiếu theo đề nghị của cổ đông đó

 Về chào bán và chuyển nhượng cổ phần: Luật doanh nghiệp 2005 đã

quy định cụ thể hơn đồng thời bổ sung thêm một số quy định mới như:luật quy định tỷ lệ chiết khấu cụ thể trong trường hợp cổ phần chàobán cho người môi giới hoặc người bảo lãnh phải được sự chấp thuậncủa số cổ đông đại diện cho ít nhất 75% tổng số cổ phần có quyềnbiểu quyết

 Về phát hành trái phiếu: Luật doanh nghiệp 1999 quy định một cách

chung chung “Công ty cổ phần có quyền phát hành trái phiếu, trái

phiếu chuyển đổi và các loại trái phiếu khác ” (Khoản 4 Điều 62).

Luật doanh nghiệp 2005 tiếp tục kế thừa quy định trên, bên cạnh đóLuật có quy định các trường hợp CTCP không được quyền phát hànhtrái phiếu, trừ khi pháp luật về chứng khoán có quy định khác, tại cácđiểm a), b) khoản 2 Điều 88 Đây là quy định một mặt làm đảm bảo antoàn về mặt tổ chức cho công ty, mặt khác vừa bảo vệ được quyền lợicho các chủ nợ (người sở hữu trái phiếu).

III./ QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN

1 Khái niệm và đặc điểm

1.1/ Khái niệm

 Vốn: khái niệm vốn nói chung được nhiều ngành khoa học tiếp cận

theo nhiều phương diện và phạm vi khác nhau Trong khoa học tàichính, vốn của doanh nghiệp (cũng như của CTCP) được quan niệm làvốn kinh doanh, là giá trị của toàn bộ tài sản(đại lượng bằng tiền)được đầu tư vào hoạt động kinh doanh nhằm mục đích sinh lời Vốn là

cơ sở vật chất không thể thiếu cho sự tồn tại và hoạt động của doanhnghiệp

 Xét theo nghĩa chủ quan, trên cơ sở những quy định của pháp luật,trong quá trình tổ chức, quản lý, điều hành công ty các chủ sở hữucông ty có thể cùng nhau xây dựng một hệ thống quy tắc điều

chỉnh quan hệ mang tính chất nội bộ trong quá trình quản lý, sử

dụng vốn của công ty Như vậy, dưới góc độ này, “quy chế pháp lý

về vốn trong CTCP” là tổng hợp những quy tắc thể hiện ý chí,

quyền tự định đoạt của nhà đầu tư vốn đối với những vấn đề liênquan đến vốn và tài sản của CTCP

1.2/ Đặc điểm

Từ những khái niệm nêu trên, ta có thể thấy “quy chế pháp lý về vốn

trong CTCP” có những đặc điểm sau:

 Thứ nhất, nó vừa thể hiện ý chí của Nhà nước vừa thể hiện ý chí của

nhà đầu tư vốn Bởi lẽ, trên cơ sở những quy phạm pháp luật, nhữngchuẩn mực pháp lý do Nhà nước ban hành, các nhà đầu tư cùng thoảthuận để xây dựng nên những quy tắc mang tính chấp nội bộ trong quátrình quản lý, sử dụng vốn của công ty

 Thứ hai, nó quy định quyền và nghĩa vụ của công ty, của các thành

viên công ty đối với vốn và tài sản của công ty

 Thứ ba, nội dung chủ yếu của quy chế pháp lý về vốn trong CTCP

được thể hiện chủ yếu và cụ thể trong điều lệ công ty, bao gồm nhữngnội dung cơ bản như: cấu trúc vốn, chủ thể góp vốn, huy động vốn,vấn đề chuyển nhượng cổ phần, các trường hợp tăng, giảm vốn củacông ty

2 Cấu trúc vốn trong CTCP

Xét về phương diện cấu trúc, vốn của doanh nghiệp nói chung và củaCTCP nói riêng được hiểu là một chỉnh thể thống nhất, bao gồm các bộ phậncấu thành có mối quan hệ tác động qua lại lẫn nhau Cấu trúc vốn là đặc điểm

cơ bản nhất tạo nên bản chất pháp lý của CTCP

Dưới góc độ tài chính doanh nghiệp, cấu trúc vốn của công ty nói chung

và CTCP nói riêng bao gồm: vốn cố định và vốn lưu động

Nhìn từ góc độ pháp lý, cấu trúc vốn của doanh nghiệp gồm: vốn điều lệ

và vốn vay

 Cổ phần phổ thông: đây là loại cổ phần bắt buộc phải có của CTCP.

Cổ phần phổ thông tạo cho người nắm giữ nó các quyền lợi về kinh tế

và “quyền lực” trên cơ sở nguyên tắc đối vốn Người sở hữu cổ phần

phổ thông gọi là cổ đông phổ thông Tỷ suất cổ tức mà cổ đông phổthông được hưởng phụ thuộc vào kết quả kinh doanh của công ty Do

đó, cổ đông phổ thông chỉ được trả cổ tức khi công ty kinh doanh cólãi, đã hoàn thành các nghĩa vụ thuế và các nghĩa vụ tài chính kháctheo quy định của pháp luật, trích lập các quỹ công ty và bù đắp đủ lỗtrước đó theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty Việc trả cổtức cho cổ đông phổ thông cũng phải đảm bảo là ngay sau khi trả hết

số cổ tức đã định, công ty vẫn phải đảm bảo thanh toán đủ các khoản

nợ và các nghĩa vụ tài sản khác đến hạn Ngoài ra, cổ đông phổ thôngcòn có các quyền khác như: quyền biểu quyết, quyền được ưu tiênmua cổ phần mới chào bán tương ứng với tỷ lệ cổ phần phổ thông,được tự do chuyển nhượng cổ phần (trừ trường hợp cổ phần phổ thôngcủa cổ đông sáng lập) Các cổ đông sáng lập phải cùng nhau nắm giữ

ít nhất 20% số cổ phần phổ thông được quyền chào bán của công ty

 Cổ phần ưu đãi: là loại cổ phần có tính chất pháp lý khác biệt so với

cổ phần phổ thông Người sở hữu cổ phần ưu đãi gọi là cổ đông ưuđãi, được hưởng một số quyền lợi cao hơn quyền lợi của người sở hữu

cổ phần phổ thông và phải chịu một số hạn chế khác Cổ phần ưu đãi

có thể được chuyển đổi thành cổ phần phổ thông theo quyết định của

Đại hội đồng cổ đông nhưng cổ phần phổ thông không thể đượcchuyển đổi thành cổ phần ưu đãi Cổ phần ưu đãi của CTCP bao gồm:

 Cổ phần ưu đãi biểu quyết: là loại cổ phần có số phiếu biểu quyết

nhiều hơn so với cổ phần phổ thông Số phiếu biểu quyết của một

cổ phần ưu đãi biểu quyết do Điều lệ công ty quy định Người sởhữu loại cổ phần ưu đãi này gọi là cổ đông ưu đãi biểu quyết Theoquy định tại khoản 3 Điều 78 Luật doanh nghiệp 2005 thì chỉ có tổchức được Chính phủ uỷ quyền và cổ đông sáng lập mới đượcquyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết trong CTCP Cổ phần ưuđãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chỉ có hiệu lực trong vòng 3năm kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinhdoanh Sau thời hạn đó, cổ phần ưu đãi biểu quyết của cổ đôngsáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thông Cổ đông sở hữu cổphần ưu đãi biểu quyết không có quyền chuyển nhượng cổ phần đócho người khác

 Cổ phần ưu đãi cổ tức: là cổ phần được trả số cổ tức với mức cao

hơn so với mức cổ tức của cổ đông phổ thông hoặc mức cổ tứchàng năm gồm cổ tức cố định và cổ tức thưởng Người được quyềnmua cổ phần ưu đãi cổ tức do Điều lệ công ty quy định hoặc do Đạihội đồng cổ đông quyết định Cổ tức cố định không phụ thuộc vàokết quả kinh doanh của công ty Mức cổ tức cố định cụ thể vàphương thức xác định cổ tức thưởng được ghi trên cổ phiếu của cổphần ưu đãi cổ tức Do đã được ưu đãi trong việc trả cổ tức nên cổđông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức bị hạn chế một số quyền như:không có quyền biểu quyết; quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông;quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát Tuynhiên, ngoài quyền ưu đãi về cổ tức, cổ đông nắm giữ cổ phần ưuđãi cổ tức còn có một số quyền như của cổ đông phổ thông, đó làquyền chuyển nhượng cổ phần; quyền đối với tài sản còn lại tương

ứng với số cổ phần góp vốn vào công ty, sau khi công ty đã thanhtoán hết các khoản nợ, cổ phần ưu đãi hoàn lại khi công ty giải thểhoặc phá sản

 Cổ phần ưu đãi hoàn lại: đây là loại cổ phần sẽ được công ty hoàn

lại vốn góp bất cứ khi nào theo yêu cầu của người sở hữu cổ phầnhoặc theo các điều kiện được ghi tại cổ phiếu của cổ phần ưu đãihoàn lại (Điều 83 Luật doanh nghiệp 2005) Cổ đông sở hữu cổphần ưu đãi này có các quyền như cổ đông phổ thông và cũng bịhạn chế một số quyền như đối với cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi

cổ tức

 Cổ phần ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định.

Có thể thấy rằng, với cơ cấu vốn điều lệ có thể bao gồm nhiều loại cổphần với những tính chất pháp lý đa dạng, CTCP có thể thiết lập cơ chế góp vốnlinh hoạt, đáp ứng được những nguyện vọng, yêu cầu khác nhau của các nhàđầu tư Nhà đầu tư có thể lựa chọn cách thức góp vốn phù hợp với điều kiện cụthể và nhu cầu lợi ích của mình Mặt khác, tính tự do chuyển nhượng của các cổ

phần đã quy định cấu trúc “vốn mở” của CTCP Với cấu trúc này, vốn của công

ty có thể dễ dàng xã hội hoá, cơ cấu cổ đông có thể thay đổi uyển chuyển, linhhoạt mà không ảnh hưởng đến sự tồn tại của công ty Đây chính là cơ sở quantrọng cho việc hình thành thị trường vốn mà đỉnh cao là thị trường chứngkhoán

Nguồn vốn vay bằng hình thức trái phiếu có vị trí quan trọng và thể hiện

rõ ưu thế của CTCP so với nhiều hình thức doanh nghiệp khác

Tóm lại, cấu trúc vốn là một yếu tố vô cùng quan trọng đối với các doanhnghiệp nói chung và CTCP nói riêng Nguồn vốn của công ty phải đáp ứngđược một cách đích thực cho quá trình đầu tư, phát huy được vai trò và ý nghĩatrong hoạt động kinh doanh của công ty Các nhà đầu tư cần chú trọng đến tỷ lệ,mối tương quan về mặt giá trị giữa các loại vốn sao cho thật phù hợp, tạo khảnăng mạnh mẽ nhất để công ty đạt lợi nhuận tối đa và có nền tài chính lànhmạnh phù hợp với quy định của pháp luật.

3 Chủ thể góp vốn

Tự do kinh doanh là một trong những quyền cơ bản của công dân Tại

Điều 57 Hiến pháp 1992 đã quy định: “Công dân có quyền tự do kinh doanh

theo quy định của pháp luật” Trên cơ sở của Hiến pháp, khoản 1 Điều 13 Luật

doanh nghiệp 2005 đã quy định: “Tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân

nước ngoài có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật này ”.

Kinh doanh là một hoạt động hết sức khó khăn và phức tạp, chịu sự tácđộng của nhiều yếu tố chủ quan và khách quan, trong đó có các quy luật cạnhtranh, quy luật cung cầu Do vậy, mặc dù pháp luật thừa nhận quyền tự do kinhdoanh của các cá nhân, tổ chức, song không phải mọi chủ thể đều có thể thựchiện quyền năng này, khoản 2 Điều 13 đã quy định một số đối tượng khôngđược thành lập và quản lý doanh nghiệp nói chung cũng như CTCP nói riêng

Chủ thể góp vốn vào CTCP sẽ trở thành cổ đông của công ty Khi đã trởthành cổ đông của công ty, họ có các quyền và nghĩa vụ theo quy định của phápluật và Điều lệ công ty

Khi tiếp nhận vốn góp của các nhà đầu tư, công ty cũng cần xem xétnhững trường hợp tổ chức, cá nhân không được mua cổ phần của CTCP tạiKhoản 4 Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005, đó là: cơ quan nhà nước, đơn vị lựclượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanhnghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình; các đối tượng không đượcgóp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức