Vai trò của luật so sánh trong cải cách pháp luật quốc gia (cấy ghép pháp luật)

VAI TRÒ CỦA LUẬT SO SÁNH TRONG CẢI CÁCH PHÁP LUẬT QUỐC GIA (CẤY GHÉP PHÁP LUẬT) 1 Vai trò của luật so sánh trong cải cách pháp luật quốc gia Giúp nhà làm luật có thể dự báo được 1 cách chính xác khả n.

VAI TRÒ CỦA LUẬT SO SÁNH TRONG CẢI CÁCH PHÁP LUẬT QUỐC GIA (CẤY GHÉP PHÁP LUẬT) Vai trò luật so sánh cải cách pháp luật quốc gia: - Giúp nhà làm luật dự báo cách xác khả tác động đạo luật giải pháp pháp lý cụ thể nước tiến hành nghiên cứu so sánh giải pháp pháp lý sử dụng quốc gia khác - Thay phải dự đốn có nguy phải chịu giải pháp thích hợp, họ khai thác tham khảo kinh nghiệm quý báu, phong phú từ hệ thống pháp luật nước - Các nghiên cứu so sánh việc nghiên cứu hệ thống nước cung cấp cho nhà làm luật hệ thống khái niệm giải pháp mà pháp luật nước sử dụng để giải vấn đề phù hợp với điều kiện hồn cảnh - Việc sử dụng khái niệm giải pháp pháp lý nước trình xây dựng pháp luật tiến hành theo hai phương thức: + Dựa vào kinh nghiệm pháp luật nước mà cụ thể hệ thống khái niệm giải pháp để xây dựng giải pháp cho nước + Cấy ghép pháp luật Phương thức cấy ghép pháp luật quốc gia a Khái niệm - Cấy ghép pháp luật hiểu trình “di chuyển” quy tắc pháp lý hay chế định pháp luật (hoặc học thuyết pháp lý) từ nước sang nước khác trình làm luật cải cách pháp luật Sự di chuyển thể việc quy tắc, chế định, học thuyết pháp lý nước A nước B tiếp nhận đưa vào hệ thống pháp luật Việc tiếp nhận thực nhiều cấp độ: quy tắc đơn lẻ, chế định, nguyên tắc pháp lý chí, cấu trúc pháp luật - Lịch sử chứng kiến nhiều tiếp nhận pháp luật nước tất châu lục Chẳng hạn, Bộ luật dân Napoleon 1804 người Pháp phát triển từ vay mượn nhiều quy tắc pháp lý luật La mã (Roman law) để sau đó, nhiều nước châu Âu lại vay mượn Bộ luật tiếng để xây dựng hệ thống pháp luật dân Hệ thống pháp luật kiểu Anh (English law) trở thành hình mẫu pháp luật thuộc địa Anh như: Mỹ, Úc, New Zealand, Singapo, Ấn Độ, Pakistan, để có hệ thống Common law - Song, giới chứng kiến tiếp nhận pháp luật nước cách tự nguyện để phát triển Nhật Bản ví dụ điển hình vay mượn thành cơng pháp luật nước ngồi Chúng ta thấy “hình dáng” truyền thống pháp luật civil law (dân luật) common law (thông luật) Pháp, Đức, Hoa Kỳ hệ thống pháp luật hành Nhật Bản b Đặc điểm - Thứ nhất, cấy ghép pháp luật việc đưa quy định pháp luật từ quốc gia sang áp dụng quốc gia khác - Thứ hai, trình “di chuyển thể việc quy tắc, chế định, học thuyết pháp lý nước A nước B tiếp nhận đưa vào hệ thống pháp luật - Thứ ba, việc tiếp nhận thực nhiều cấp độ: quy tắc đơn lẻ, chế định, nguyên tắc pháp lý chí, cấu trúc pháp luật c Mục đích việc cấy ghép Mục đích việc chuyển hóa luật nhằm hài hịa hóa pháp luật, cải cách pháp luật, thúc đẩy chuyển biến kinh tế - xã hội, tìm hiểu giải pháp vấn đề cụ thể luật nước, xóa khác biệt hệ thống luật pháp khu vực xung đột, tìm kiếm góc nhìn luật nước d Các phương thức cấy ghép lịch sử: Lịch sử nhà nước pháp luật Việt Nam chứng kiến tiếp nhận pháp luật nước ngồi quy mơ lớn Trước hết, tiếp nhận pháp luật Trung Hoa lịch sử triều đại phong kiến Việt Nam, sau 1000 năm cai trị việc tiếp nhận pháp luật phong kiến Trung Hoa, hệ tư tưởng quy tắc pháp luật Trung Hoa vào Việt Nam triều đại phong kiến nước ta điều dễ hiểu Quá trình du nhập pháp luật phương Tây vào Việt Nam theo đoàn quân viễn chinh Pháp từ cuối kỷ thứ 19 lại trình cưỡng Và có lẽ mà người Pháp không thành công áp dụng pháp luật họ vào Việt Nam Từ năm 60 kỷ trước, tư tưởng, học thuyết, quy tắc pháp lý xã hội chủ nghĩa từ Liên Xơ, Cộng hồ dân chủ Đức vài nước xã hội chủ nghĩa khác, tiếp nhận tự nguyện vào Việt Nam, nhằm mục tiêu xây dựng chế độ xã hội chủ nghĩa  Quốc triều hình luật cấy ghép từ luật nhà Đường nhà Minh: - Bộ Quốc triều hình luật thành tựu chung toàn pháp chế thời Lê với nhiều lần san định, bổ sung, hoàn chỉnh in khắc Quốc triều hình luật tuyển chọn tổng hợp nhiều điều luật ban hành từ triều vua Lê Thái Tổ, sau khơng ngừng triều vua bổ sung, hoàn chỉnh dần, chắn có đóng góp to lớn ông vua tiếng văn hiến Lê Thánh Tông niên hiệu Hồng Đức ông - Bộ luật nhà Lê có cấy ghép từ luật nhà Đường nhà Minh Trung Quốc Tuy nhiên, Luật nhà Lê cịn có khía cạnh khác, tính đặc thù, có tầm quan trọng lớn để giúp hiểu xã hội Việt Nam truyền thống Các nhà làm luật thời Lê, mặt theo pháp luật Trung Quốc mặt khác lại kết hợp với hệ thống họ 722 điều khoản Luật nhà Lê, đem so sánh với 502 điều Luật nhà Đường 460 điều Luật nhà Minh hai luật tới 220 điều - Những điểm tương đồng phản ánh hầu hết điều khoản mà Quốc triều hình luật vay mượn hồn tồn hay phần từ luật Trung Quốc Bởi điều xây dựng sở định hướng giá trị quan Nho giáo mà hai giá trị quan trọng trung hiếu Đặc biệt, luật dành hẳn chương Vệ cấm gồm 47 điều khoản, có 17 điều vay mượn từ đạo luật Trung Quốc, nhằm bảo vệ tuyệt đối tính mạng, thân thể, uy tín quyền sở hữu tài sản vua - Đi đơi với việc pháp chế hóa quan hệ vua - theo định hướng giá trị chữ trung, Quốc triều hình luật có nhiều điều vay mượn luật Trung Quốc (như điều 130, 131, 317, 318, 504,…) nhằm trừng trị hành vi không tôn trọng chữ hiếu  Từ điểm vừa nêu đây, ta thấy việc pháp điển hóa giá trị văn hóa tinh thần truyền thống dân tộc thể rõ tính độc đáo Quốc triều hình luật, cho thấy ơng vua nhà Lê, Lê Thái Tổ Lê Thánh Tơng, trí thức lớn Nguyễn Trãi, Đỗ Nhuận… dày công tham khảo, đối chiếu, so sánh, suy ngẫm điều khoản luật Trung Quốc để từ đến định xem nên tiếp nhận gì, khước từ gì, đồng thời cần bổ sung, sáng tạo thêm suốt trình soạn thảo phê duyệt hệ thống pháp luật triều đại Đây biểu điển hình tiếp biến văn hóa thơng qua đối thoại văn hóa Đại Việt với văn hóa Trung Hoa q trình xây dựng pháp luật thời Lê  Hoàng Việt Luật lệ cấy ghép pháp luật nhà Thanh: - Về kết cấu, điều khoản “Hoàng Việt luật lệ” chia làm luật lệ Kết cấu mô luật nhà Thanh Trung Quốc, không giống với kết cấu “Quốc triều hình luật” nhà Lê trước Các điều lệ bổ sung kèm với điều luật làm bớt tính lý thuyết luật, phù hợp với thực tiễn xã hội đương thời Vì thế, điều lệ thường có tính thực tiễn so với điều luật Cách kết cấu điều khoản thành hai phần luật lệ vừa bảo đảm tính ổn định luật pháp, vừa thể linh hoạt trình thực quy định pháp luật, thuận tiện cho người thi hành người chấp hành luật Đây đánh giá bước tiến lịch sử lập pháp nhà Minh - Thanh Trung Hoa Do vậy, việc nhà Nguyễn tiếp thu cách kết cấu luật nhà Thanh phần dễ lý giải - Vì kết cấu luật mô nhà Thanh nên tên gọi luật nhà Nguyễn “Hoàng Việt luật lệ”, luật nhà Thanh “Đại Thanh luật lệ” Giống “Đại Thanh luật lệ”, “Hoàng Việt luật lệ” đầu mục lục điều luật, bảng (hay đồ), thể lệ phục tang, diễn giải thuật ngữ, lại chia thành thể loại, tương ứng với việc bộ: Lại, Bộ, Lễ, Binh, Hình, Cơng Trong phần Lại luật, Cơng luật, Hộ luật, Lễ luật, Binh luật, Hình luật đề mục giống hoàn toàn với luật nhà Thanh - Về nội dung điều luật, làm phép so sánh tỉ mỉ “Hoàng Việt luật lệ”và “Đại Thanh luật lệ” thấy, ngoại trừ điều kể trên, khoảng vài chục điều luật Nguyễn không chép nguyên xi mà mô lại tinh thần giữ lại tên gọi nội dung điều luật nhà Thanh có cải biến chút Cụ thể sau: Phần “Danh luật lệ”, điều luật thứ 33 “Hóa ngoại nhân hữu phạm” (Giáo hóa người nước ngồi phạm tội) “Hồng Việt luật lệ” tên gọi giống điều luật thứ 34 “Đại Thanh luật lệ” nội dung hồn toàn khác Luật Nguyễn quy định: “Phàm người nước ngồi (đã hàng phục) mà phạm tội theo luật để xét Người nước đến quy phụ dân nhà vua, mắc tội chiếu theo luật xét xử để chứng tỏ khơng phải ngồi” Trong đó, điều luật nhà Thanh nói đối tượng vùng cịn lạc hậu phạm tội: “Những người vùng lạc hậu (đã hàng phục) phạm tội chiếu theo luật mà xét xử Bắt người vùng lệ thuộc chiếu theo lệ định với người Mông Cổ để xét xử”  Sự khác biệt chưa đủ để tạo nên dấu ấn lập pháp Việt điều luật “Hoàng Việt luật lệ” thể cố gắng, nỗ lực nhà làm luật thời Nguyễn trình chép luật vương triều khác quốc gia khác, để bớt khập khiễng áp dụng vào xã hội Việt Nam thời Nguyễn e Các phương thức cấy ghép (liên hệ Việt Nam) Dựa thực tế thấy hệ thống pháp luật nước ta thành tựu đáng trân trọng nhà nước ta, nhiên phủ nhận khuyết điểm nhiều bất cập khung pháp luật chưa hồn thiện Chính việc áp dụng đòi hỏi phải biết pháp luật nước ngồi điều quan trọng để từ tiếp thu có chọn lọc áp dụng dựa thực tế Việt Nam giúp thấy số khuyết điểm pháp luật nước ta Điều thể việc tiếp nhận luồng tư tư tưởng khác việc vận dụng luật so sánh để cấy ghép vào Việt Nam -  Cấy ghép luật dân sự, luật thương mại Pháp Pháp: Là quốc gia ảnh hưởng tới pháp luật nước ta nhiều + Yếu tố lịch sử: Pháp quốc gia mang pháp luật vào đất nước Việt Nam từ thời kỳ chiến tranh, pháp luật bị ảnh hưởng pháp luật Pháp +Yếu tố thực tế: Hiện Pháp quốc gia có pháp luật tiến giới, việc tiếp nhận vận dụng có nguyên tắc quy định pháp luật Pháp giúp Việt Nam thấy điểm hạn chế khuyết điểm pháp luật từ hồn thiện +Lĩnh vực cấy ghép: Hiện lĩnh vực Việt Nam vận dụng cấy ghép nhiều dựa luật so sánh kể đến là: lĩnh vực dân Lĩnh vực thương mại, … Trong hai lĩnh vực việc khơng phân biệt hợp đồng th tài sản dân hợp đồng hàng thương mại khiếm khuyết hai luật nước ta luật dân luật thương mại, luật Pháp lại làm tốt việc giải hai khiếm khuyết Chúng ta vận dụng quy định pháp luật pháp làm phương hướng để hoàn thiện, thiết lập quy định phù hợp với hoàn cảnh nước ta - Anh: Tiếp nhận chế định “Trung thực” pháp luật hợp đồng Anh quốc, từ đưa nguyên tắc thay đổi luật hợp đồng từ việc đưa định chủ thể, nguyên tắc vận dụng tòa luật - dân Trước phát triển xu tồn cầu hóa tiếp cận nhà nước ta khơng tiếp cận pháp luật nước ngồi thơng qua pháp luật quốc gia mà cịn tiếp nhận hệ thống pháp luật nước ngồi thông qua: + Tiếp nhận thông qua việc nội luật hố cơng ước, điều ước, hiệp định quốc tế song phương đa phương + Tiếp nhận pháp luật trình hội nhập khu vực quốc tế như: ASEAN, APEC WTO, … + Tiếp nhận từ luật mẫu hay điều kiện lĩnh vực thương mại dân + Tiếp nhận thông qua việc tư vấn đào tạo chuyên gia pháp luật nước ngồi thơng qua nghiên cứu khoa học trao đổi tư liệu  Tóm lại hồn cảnh hội nhập việc vận dụng luật so sánh tiềm to lớn việc hoàn thiện pháp luật mà không ngừng tiếp nhận, lựa chọn có chọn lọc giá trị để phù hợp với hoàn cảnh đất nước Tuy nhiên hoàn cảnh luật so sánh phần phát huy tiềm đáng có việc hoàn thiện pháp luật lại gặp nhiều khó khăn việc thiếu luật gia hiểu pháp luật nước Bên cạnh việc áp dụng Luật so sánh việc hồn thiện pháp luật việc mời chuyên gia nước chung ta sửa đổi pháp luật đẩy mạnh nhằm nâng cao tính hiệu pháp luật bên cạnh bộc lộ nhiều hạn chế - việc tiếp cận chuyên gia  Phương thức tiếp cận (các đàm thoại, trao đổi với chuyên gia …) Ứng dụng Luật So sánh thực tiễn xây dựng Bộ luật Dân sự: + Bộ luật Dân 1995 Mơ hình pháp luật tham khảo: Liên Xơ, Tây Âu, Nhật Bản Phương pháp pháp điển hóa: cụ thể hóa quy phạm pháp luật (Đức) Cấu trúc Bộ luật: học hỏi từ Bộ luật Dân Liên bang Nga bao gồm 569 điều phần: Những quy định chung, Quyền sở hữu, Nghĩa vụ, Quyền tác giả, Quyền với Phát minh, Quyền Sáng chế, Quyền thừa kế, Năng lực pháp lý người nước ngoài; chế định pháp luật dân Xô Viết như: chế định hợp đồng, nghĩa vụ, thừa kế Chính phủ học tập tinh thần Bộ luật Dân Pháp, hệ thống luật thành văn lâu đời có tính pháp điển hóa cao Các nhà làm luật Việt Nam nhờ trợ giúp Chính phủ Pháp, luật gia tiếng công tố viên người Pháp P Bezard hay giáo sư người Nhật Morishima + Bộ luật dân 2005: Bộ luật Dân đưa quyền lợi mới: Quyền hiến phận thể; Quyền hiến xác, phận thể sau chết; Quyền nhận phận thể người; Thủ tục xác nhận lại giới tính… Học hỏi cách phân chia tài sản Luật La Mã: động sản bất động sản; tài sản hữu hình tài sản vơ hình; vật tiêu hao vật không tiêu hao; vật loại vật đặc định; vốn lợi tức; vật sở hữu vật không sở hữu; tài sản công tài sản tư Học hỏi Pháp lấy động sản bất động sản làm cách phân chia trọng tâm BLDS Khái niệm hợp đồng kinh tế sau không tồn pháp luật thực định tranh chấp phát sinh từ quan hệ hợp đồng giải phương thức riêng nhằm đáp ứng yêu cầu mà thực tiễn kinh doanh đề Vấn đề hợp đồng đặt chịu ảnh hưởng tư pháp lý hợp đồng kinh tế quốc gia có kinh tế chuyển từ chế kế hoạch hoá tập trung sang chế thị trường Liên bang Nga Trung Quốc Học hỏi nước ngồi thành lập Tịa án chun nghiệp giải tranh chấp giao dịch dân sự, có chức tương tự Tịa án thẩm quyền chung (Pháp, Đức, Bỉ, Áo), Tòa án thương mại quốc tế (Mỹ), Tòa án Dân (Nhật Bản), - Ứng dụng cụ thể luật so sánh trình xây dựng Luật doanh nghiệp + Thay đổi cách thức phân loại doanh nghiệp Trước ban hành LDN 2005, doanh nghiệp dựa hình thức sở hữu, bao gồm doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tổ chức trị, trị - xã hội, hợp tác xã, doanh nghiệp tư nhân, cơng ti doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Sau ban hành LDN 2005, doanh nghiệp phân chia dựa mô hình kinh doanh, bao gồm doanh nghiệp tư nhân công ti; công ti chia thành công ti trách nhiệm hữu hạn, công ti cổ phần, công ti hợp danh + Thay đổi ghi nhận loại hình công ty Trước LDN 1999: Nhà nước ghi nhận công ti trách nhiệm hữu hạn công ti cổ phần Sau LDN 1999: Nhà nước thừa nhận cơng ti thành viên, có nghĩa cơng ti khơng cịn mối liên kết hai hay nhiều cá nhân pháp nhân quan niệm truyền thống, học hỏi nước ngồi ghi nhận cơng ty hợp danh + Thay đổi chế thành lập doanh nghiệp cá nhân Trước ban hành LDN 2005, công dân Việt Nam muốn thành lập doanh nghiệp thành lập doanh nghiệp tư nhân Sau ban hành LDN 2005, nhà làm luật học hỏi pháp luật số nước giới, cá nhân thành lập cơng ti trách nhiệm hữu hạn thành viên + Thay đổi thủ tục đăng kí kinh doanh Trước đó: doanh nghiệp muốn hoạt động phải thực thủ tục xin phép thành lập thủ tục đăng kí kinh doanh Sau LDN 1999: doanh nghiệp phải thực đăng kí kinh doanh + Các nhà làm luật phải tìm hiểu kinh nghiệm nước để quy định vấn đề quản trị doanh nghiệp theo mơ hình doanh nghiệp cụ thể + Các nhà đầu tư, thành lập doanh nghiệp dựa vào quy định pháp luật để xây dựng cấu tổ chức quản lí cơng ti 3 Kết luận (ý nghĩa) phương thức cấy ghép pháp luật quốc gia vai trò luật so sánh việc hoàn thiện pháp luật quốc gia Việt Nam a Kết luận Chúng ta nói bàn nhiều đến việc CGPL mối liên hệ pháp luật quốc gia với Vậy việc áp dụng pháp luật quốc tế quốc gia định có phải CGPL hay khơng? Nếu có có chế với CGPL hay khơng? Nếu khơng theo chế nào? Thứ nhất, nghiên cứu yếu tố khác ảnh hưởng đến hiệu CGPL điều kiện nước ta nay, ví dụ như: yếu tố văn hóa, pháp luật, kinh tế, trị, xã hội… Thứ hai, CGPL chịu ảnh hưởng nhiều yếu tố khác nêu trên, vậy, cần tiến hành nghiên cứu xem tác động trở lại CGPL văn hóa, pháp luật, kinh tế, trị, xã hội… Việt Nam Thứ ba, tổ chức quốc tế, tổ chức phi phủ, nhà đầu tư nước ngồi có ảnh hưởng mạnh đến CGPL Do vậy, cần nghiên cứu xem tác động tổ chức quốc tế, tổ chức phi phủ, nhà đầu tư nước đến việc CGPL Việt Nam Thứ tư, CGPL thực thơng qua q trình di cư người lao động Hiện Việt Nam có 500.000 lao động làm việc nước ngoài, có 50.000 lao động nước ngồi làm việc Việt Nam Do cần nghiên cứu xem tác động lao động di cư đến CGPL b Vai trò luật so sánh việc hoàn thiện pháp luật quốc gia Việt Nam - Thứ nhất, luật so sánh cho thấy tương đồng khác biệt pháp luật Việt Nam với pháp luật quốc gia khác giới pháp luật quốc tế Trong trình chuyển đổi từ kinh tế kế hoạch hóa tập trung sang kinh tế thị trường, trước sức ép việc xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp lý cho phù hợp với điều kiện kinh tế thị trường, nhà soạn luật Việt Nam buộc phải tiếp cận nhiều với pháp luật nước bước đầu sử dụng kỹ mẻ luật so sánh để tìm đường phát trưởng thích hợp cho pháp chế Việt Nam - Thứ hai, luật so sánh cho ta thấy nguyên nhân sở dẫn đến tương đồng hay khác biệt pháp luật Việt Nam pháp luật quốc gia khác giới Đây có lẽ vai trò quan trọng luật so sánh “địa hạt” xã hội học pháp luật thơng qua việc nghiên cứu nguyên dẫn đến tương đồng hay khác biệt trường phái pháp luật, có dịp tìm hiểu sâu lịch sử nhân loại, đa dạng hóa kinh tế, thể chế trị văn hóa khác giới, với tính cách yếu tố chủ yếu tạo nên khác biệt hệ thống pháp luật quốc gia dòng họ pháp luật đương đại - Thứ ba, luật so sánh trang bị cho nhà soạn luật cách tư pháp chế đại kỹ thuật lập pháp tiên tiến Tư kỹ thuật cần ứng dụng lĩnh vực xây dựng pháp luật nước ta mà kết phải tiếp nhận có chọn lọc quy tắc pháp lý tiến nước - Thứ tư, luật so sánh giúp luật gia nước làm cho pháp luật nước tương thích với pháp luật quốc tế Kỹ thuật so sánh luật nhà soạn thảo pháp luật sử dụng phương tiện trình xây dựng pháp luật quốc gia, nhằm đáp ứng nhu cầu hài hịa thống hóa pháp luật quốc gia với pháp luật quốc tế ... Vai trò luật so sánh việc hoàn thiện pháp luật quốc gia Việt Nam - Thứ nhất, luật so sánh cho thấy tương đồng khác biệt pháp luật Việt Nam với pháp luật quốc gia khác giới pháp luật quốc tế Trong. .. cấy ghép pháp luật quốc gia vai trị luật so sánh việc hồn thiện pháp luật quốc gia Việt Nam a Kết luận Chúng ta nói bàn nhiều đến việc CGPL mối liên hệ pháp luật quốc gia với Vậy việc áp dụng pháp. .. dụng luật so sánh để cấy ghép vào Việt Nam -  Cấy ghép luật dân sự, luật thương mại Pháp Pháp: Là quốc gia ảnh hưởng tới pháp luật nước ta nhiều + Yếu tố lịch sử: Pháp quốc gia mang pháp luật