Đề cương ôn tập Luật Thương mại 1

1 ÔN TẬP LUẬT THƯƠNG MẠI MỤC LỤC Câu 1 So sánh tính chất của hành vi thương mại vs hành vi dân sự 2 Câu 2 Phân biệt doanh nghiệp tư nhân với hộ kinh doanh 3 Câu 3 Phân biệt Doanh nghiệp tư nhân với Cty TNHH 1 thành viên 5 Câu 4 So sánh Cty hợp danh và cty TNHH 2 thành viên trở lên 8 Câu 5 Phân biệt chuyển nhượng cổ phần và mua lại cổ phần 11 Câu 6 Phân biệt cty TNHH 2 thành viên trở lên và cty cổ phần 14 Câu 7 Phân biệt cơ chế chuyển nhượng cổ phần trong cty cổ phần và chuyển nhượng phần góp vốn.

ÔN TẬP LUẬT THƯƠNG MẠI MỤC LỤC Câu 1: So sánh tính chất hành vi thương mại vs hành vi dân Câu 2: Phân biệt doanh nghiệp tư nhân với hộ kinh doanh Câu 3: Phân biệt Doanh nghiệp tư nhân với Cty TNHH thành viên Câu 4: So sánh Cty hợp danh cty TNHH thành viên trở lên Câu 5: Phân biệt chuyển nhượng cổ phần mua lại cổ phần 11 Câu 6: Phân biệt cty TNHH thành viên trở lên cty cổ phần 14 Câu 7: Phân biệt chế chuyển nhượng cổ phần cty cổ phần chuyển nhượng phần góp vốn cty TNHH có từ tv trở lên 18 Câu 8: Phân biệt HTX với cty TNHH thành viên trở lên 19 Câu 9: Phân biệt HTX với loại hình doanh nghiệp 21 Câu 10: So sánh thành viên HTX với thành viên cty 22 Câu 11: Có ý kiến cho rằng: “Thành viên HTX vừa người góp vốn, người lao động, khách hàng HTX” Nêu ý kiến em nhận định chứng minh 23 Câu 12: Phân biệt mơ hình tổ chức quan lý cty cổ phần với cty TNHH tv trở lên 23 Câu 13: So sánh cấu tổ chức quản lý doanh nghiệp NN vs cấu tổ chức quản lý cty TNHH tv k NN làm CSH 24 Câu 14: Phân biệt sáp nhập vs hợp công ty 25 Câu 16: So sánh chia vs tách công ty 26 Câu 17: Chứng minh rằng: Thủ tục phá sản doanh nghiệp, HTX phục hồi, lý nợ đb 28 Câu 18: Tại phá sản lại thủ tục đòi nợ đặc biệt? 28 Câu 19: Phân biệt cổ phiếu trái phiếu 29 Câu 20: Tại cty hợp danh lại cty đối nhân điển hình? 30 Câu 21: So sánh doanh nghiệp tư nhân cty hợp danh 31 Câu 22: Khi khởi nghiệp nên chọn loại hình doanh nghiệp nào? 34 Câu 23: Phân biệt Cty đối nhân cty đối vốn 35 Câu 23: So sánh cty TNHH cty cổ phần 35 Câu 24: So sánh hộ kinh doanh với tổ hợp tác 39 Câu 25: Người đại diện theo PL doanh nghiệp 42 Câu 26: So sánh cổ phiếu thường cổ phiếu ưu đãi 43 (Chú ý: Trước so sánh hay phân biệt nên nêu khái niệm, đặc điểm đối tượng) Câu 1: So sánh tính chất hành vi thương mại vs hành vi dân Giống nhau: - Đều hành vi người trình sản xuất, trao đổi hàng hóa - Đều nội dung quan hệ hàng hóa – tiền tệ - Đều chịu tác động quy luật kinh tế khách quan - Hành vi dân chung, hành vi thương mại riêng (hành vi thương mại nằm hành vi dân sự) Khác nhau: Hành vi thương mại So sánh Thời điểm xuất Tính ổn định Hành vi dân Trước Sau Kém bền vững HVTM thực thị trường ổn định chịu hảnh hưởng  phải tuân theo quy luật thị trường yếu tố thị trường, trị Sinh lời Mục đích (Dựa vào yếu tố cấu thành hành vi, tâm lý chủ Sinh lời ko sinh lời thể, khách thể hành vi) Mang tính nghề nghiệp Tính chất - Thường xuyên liên tục Khơng mang tính nghề nghiệp - Tính chun nghiệp cao - mang lại thu nhập cho chủ thể Thương nhân: Chủ thể thực - Có quyền sở hữu sử dụng yếu tố cần có cho việc thực Bất kì - Tự chủ, chủ động tiến hành HVTM - Tự chịu trách nhiệm Thương nhân chủ thể chủ yếu luật thương mại vì: Đối tượng điều chỉnh luật thương mại hành vi thương mại, mà hành vi thương mại chủ yếu thương nhân thực Thương nhân: cá nhân; Pháp nhân; Tổ hợp tác – hộ gia đình Câu 2: Phân biệt doanh nghiệp tư nhân với hộ kinh doanh  Giống – Đều khơng có tư cách pháp nhân; – Chủ hộ kinh doanh, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động kinh doanh – Trường hợp kinh doanh thua lỗ phát sinh nợ, chủ hộ kinh doanh chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu nghĩa vụ toán nợ tài sản riêng – Mỗi cá nhân thành lập 01 hộ kinh doanh 01 doanh nghiệp tư nhân (cá nhân thành lập tham gia góp vốn thành lập hộ kinh doanh không đồng thời chủ doanh nghiệp tư nhân ngược lại)  Khác nhau: Doanh nghiệp tư nhân Tiêu chí Hộ kinh doanh Hộ kinh doanh cá nhân công dân Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp Việt Nam nhóm người Khái niệm cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm hộ gia đình làm chủ, đăng ký tồn tài sản hoạt kinh doanh địa điểm, sử dụng không động doanh nghiệp q 10 lao động, khơng có dấu tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động kinh doanh Chủ thể thành Người Việt Nam, người nước ngoài, lập thỏa mãn điều kiện hành vi thương Phải người Việt Nam mại pháp luật nước quy định Quy mô kinh doanh Doanh nghiệp tư nhân thành lập với vốn đầu tư chủ doanh nghiệp đăng ký, không giới hạn quy mô, vốn địa điểm kinh doanh Số lượng người lao kinh doanh Loại hình kinh doanh cá nhân nhóm người người Việt Nam hộ gia đình làm chủ Dưới 10 lao động, 10 lao động phải Không giới hạn số lượng lao động đăng ký thành lập DN động Điều kiện Nhỏ DNTN, hình thức kinh doanh Phải có Giấy đăng ký kinh doanh, có Chỉ sơ trường hợp đinh, đăng ký kinh doanh quan cấp huyện dấu khơng có dấu Được phép kinh doanh xuất, nhập Không phép kinh doanh xuất nhập Địa điểm kinh doanh Được mở nhiều địa điểm, chi nhánh Không mở nhiều địa điểm kinh doanh Cơ quan có thẩm quyền Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh: Sở Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp huyện: đăng ký kinh Kế hoạch đầu tư Phòng Kế hoạch đầu tư Được kinh doanh xuất nhập Không kinh doanh xuất nhập doanh Hoạt động xuất nhập - Tổ chức quản lý với cấu chặt chẽ Cơ cấu, tổ hộ kinh doanh chức công - Chủ doanh nghiệp toàn quyền ty định việc quản lý, điều hành tất hoạt Khơng có hệ thống tổ chức quản lý rõ rang động kinh doanh Địa điểm, chi nhánh kinh doanh Được mở nhiều chi nhánh kinh doanh Không phép mở thêm nhiều địa điểm nhiều địa điểm khác kinh doanh - Bắt buộc đăng ký kinh doanh theo quy Nơi đăng ký định pháp luật Sở kế hoạch đầu tư kinh doanh - Được Sở kế hoạch đầu tư cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Con dấu Khơng có dấu kinh doanh - Đăng ký kinh doanh quan cấp huyện Có dấu riêng Thực theo quy định Luật Doanh Doanh nghiệp nghiệp giải thể doanh nghiệp theo ngừng hoạt quy định Luật Phá sản thủ tục phá động - Tùy trường hợp cụ thể phải đăng ký sản - Khơng áp dụng hình thức giải thể hay phá sản - Khi chấm dứt hoạt động, hộ kinh doanh nộp lại gốc Giấy chứng nhận đăng ký hộ gia đình quan đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đăng ký Chuyển nhượng cty Có thể cho thuê bán cho doanh nghiệp Không chuyển nhượng hộ kinh doanh theo quy định Luật doanh nghiệp - Quy mô lớn, không hạn chế số lao động Ưu điểm địa điểm kinh doanh - Một cá nhân làm chủ điều khiển hoạt động kinh doanh cho chủ thể khác - Quy mô nhỏ - Chế độ chứng từ, sổ sách kế toán, giấy tờ thủ tục thành lập hộ kinh doanh đơn giản - Tạo tin tưởng với đối tác, khách hàng - Quản lý dễ dàng phù hợp với mơ hình kinh - Ít chịu ràng buộc chặt chẽ pháp luật doanh hàng quán, nhỏ lẻ doanh nghiệp quy mơ lớn - Ít rủi ro mơ hình doanh nghiệp - Số lượng lao động ít, khơng nhiều - Chịu nhiều rủi ro quy mô lớn - Phải chịu trách nhiệm tồn tài sản chủ doanh nghiệp doanh Nhược điểm nghiệp - Chủ doanh nghiệp tư nhân quản lý trực tiếp thuê người khác điều hành hoạt động kinh doanh thay 10 người - Hoạt động theo tính chất nhỏ lẻ, manh mún, khơng có điều kiện phát triển hoạt động kinh doanh lớn mạnh - Khơng có tư cách pháp nhân - Phải chịu trách nhiệm toàn tài sản chủ hộ Câu 3: Phân biệt Doanh nghiệp tư nhân với Cty TNHH thành viên  Giống nhau: – Đều loại hình doanh nghiệp chủ sở hữu thành lập – Nếu chuyển nhượng phần vốn tiếp nhận phần vốn phải thay đổi loại hình doanh nghiệp – Nếu chuyển nhượng toàn vốn phải thực thủ tục thay đổi chủ sở hữu – Cả hai loại hình doanh nghiệp không phát hành cổ phiếu – Giám đốc, Tổng giám đốc th thơng qua hợp đồng lao động  Khác nhau: Tiêu chí Cơ sở pháp lý Doanh nghiệp tư nhân Cty TNHH thành viên Điều 74 Luật doanh nghiệp 2020 Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự Khái niệm chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp Chủ sở hữu Tư cách pháp nhân Điều 188 Luật doanh nghiệp 2020 Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu (sau gọi chủ sở hữu công ty) Chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty Cá nhân Cá nhân đồng thời không Cá nhân tổ chức chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh Có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy Khơng có tư cách pháp nhân chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Vốn đầu tư chủ doanh nghiệp tư nhân chủ doanh nghiệp tự đăng Vốn điều lệ công ty TNHH tổng giá trị tài ký Tài sản sử dụng vào hoạt sản chủ sở hữu góp thời hạn 90 ngày, Về vốn góp động kinh doanh chủ doanh kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký nghiệp tư nhân làm thủ doanh nghiệp Chủ sở hữu công ty phải chuyển tục chuyển quyền sở hữu cho doanh quyền sở hữu tài sản góp vốn cho cơng ty nghiệp Chủ sở hữu tự đầu tư thêm vốn mà Chủ sở hữu đầu tư thêm vốn Tăng vốn không cần khai báo với quan đăng Chủ sở hữu huy động thêm vốn góp từ cá nhân, tổ chức khác Nhưng phải làm thủ tục thay ký kinh doanh đổi vốn điều lệ với quan đăng ký kinh doanh Huy động vốn Cơ chế chịu trách nhiệm Không phát hành loại chứng khốn Có thể phát hành trái phiếu Chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi vốn Chịu trách nhiệm vơ hạn góp chủ sở hữu với công ty TNHH thành viên Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức làm chủ sở hữu tổ chức quản lý Cơ cấu tổ chức Chủ sở hữu tự quản lý thuê người quản lý hoạt động theo hai mơ hình sau đây: - Thứ nhất, gồm Chủ tịch công ty, Giám đốc Tổng giám đốc; - Thứ hai, gồm Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc – Trong trình hoạt động, chủ – Cơng ty TNHH thành viên tăng vốn doanh nghiệp tư nhân có quyền tăng điều lệ cách sau: giảm vốn đầu tư vào + Huy động thêm vốn góp chủ sở hữu hoạt động kinh doanh doanh + Huy động thêm vốn đầu tư cá nhân, tổ Tăng, giảm vốn điều lệ nghiệp chức khác – Trường hợp giảm vốn đầu tư xuống Lưu ý: Trường hợp huy động thêm vốn đầu tư thấp vốn đầu tư đăng ký cá nhân, tổ chức khác cơng ty TNHH chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên phải tiến hành chuyển đổi loại hình giảm vốn sau đăng ký với Cơ doanh nghiệp sang công ty TNHH thành viên quan đăng ký kinh doanh trở lên công ty cổ phần – Công ty TNHH thành viên giảm vốn cách sau: + Rút vốn cách chuyển nhượng phần toàn số vốn điều lệ cho tổ chức cá nhân khác chuyển nhượng toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Doanh nghiệp tư nhân khơng quyền góp vốn thành lập mua cổ Quyền chuyển phần, phần vốn góp cơng ty hợp nhượng vốn góp danh, cơng ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần (Khoản điều Chủ sở hữu cơng ty có tồn quyền chuyển nhượng định đoạt toàn phần vốn điều lệ công ty 188 Luật doanh nghiệp 2020) – Chủ doanh nghiệp tư nhân toàn quyền việc định hoạt động kinh doanh doanh nghiệp – Vì chế độ chịu trách nhiệm doanh nghiệp tư nhân vơ hạn nên dễ dàng có lịng tin từ Ưu điểm khách hàng đối tác (họ hạn chế tối đa rủi ro hợp tác) – Doanh nghiệp tư nhân bị chịu ràng buộc chặt chẽ pháp luật, có – Cơng ty TNHH thành viên tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu cơng ty có tồn quyền định vấn đề có liên quan đến hoạt động công ty không cần phải xin ý kiến hay góp ý từ chủ thể khác việc quản lý cơng ty đơn giản – Có tư cách pháp nhân nên chủ đầu tư chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn điều lệ, hạn chế rủi ro tiến hành hoạt động sản xuất kinh doanh thể kiểm soát rủi ro có người làm đại diện theo pháp luật doanh nghiệp – Vì doanh nghiệp tư nhân có – Hệ thống pháp luật điều chỉnh công ty TNHH cá nhân, liên kết góp thành viên khắt khe doanh nghiệp tư Nhược điểm vốn; đáp ứng nhu cầu cần có nhân vốn lớn để kinh doanh Chính – Khơng huy động vốn việc phát có người nên dễ xảy hành cổ phiếu, cơng ty khơng có nhiều định độc đốn; thiếu tính khách vốn để thực hoạt động kinh doanh có quan quy mơ lớn; – Doanh nghiệp tư nhân khơng có tư – Nếu có nhu cầu huy động thêm vốn góp cách pháp nhân khơng thực cá nhân, tổ chức khác, phải thực thủ tục số giao kết mà pháp luật quy định chuyển đổi loại hình doanh nghiệp sang cơng ty – Chủ doanh nghiệp phải chịu trách TNHH hai thành viên trở lên công ty cổ nhiệm trước pháp luật tất phần hoạt động kinh doanh doanh nghiệp tư nhân – Chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm vô hạn việc chi trả khoản nợ hoạt động phát sinh từ công ty tuyên bố phá sản Câu 4: So sánh Cty hợp danh cty TNHH thành viên trở lên  Giống - Thành viên công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp, trừ thành viên hợp danh cơng ty hợp danh cịn phải liên đới chịu trách nhiệm tốn hết số nợ cịn lại công ty tài sản công ty không đủ để trang trải số nợ công ty; - Công ty TNHH hai thành viên trở lên cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp - Số lượng thành viên: Có số lượng thành viên tối thiểu người - Cả hai loại hình cơng ty khơng phát hành cổ phiếu để huy động vốn - Có thể tiếp nhận thêm thành viên  Khác nhau: Tiêu chí Căn pháp lý Cty hợp danh Cty TNHH thành viên trở lên Từ Điều 177 đến Điều 187 Luật Doanh nghiệp Từ Điều 46 đến Điều 73 Luật Doanh 2020 nghiệp 2020 Là loại hình cơng ty đối nhân, thành Là doanh nghiệp có tư cách pháp Khái niệm lập dựa tin cận, tín nhiệm nhân Thành viên công ty thành viên Cơng ty hợp danh phải có tổ chức, cá nhân với số lượng từ thành viên hợp danh Không giới hạn số lượng đến không 50 người Và tất thành viên hợp danh Ngồi cịn có phải chịu ràng buộc mặt thêm thành viên góp vốn Thành viên hợp danh pháp lý khoản nợ nghĩa vụ buộc phải cá nhân, chịu trách nhiệm vô hạn tài sản khác doanh nghiệp nghĩa vụ công ty Thành viên góp phạm vi góp vốn vốn cá nhân tổ chức chịu trách nhiệm hữu hạn theo tỷ lệ số vốn góp vào cơng ty Cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ thời điểm thành lập Công ty không phát hành loại chứng khoán Số lượng thành viên Loại thành viên – Thành viên hợp danh: Có từ thành viên trở lên Không giới hạn số lượng tối đa Có từ – 50 thành viên – Thành viên góp vốn: Có thể có khơng Khơng phân biệt thành loại thành viên khác Có hai loại thành viên: Thành viên hợp danh thành viên góp vốn - Thành viên hợp danh: Trong quan trọng – Nhìn chung thành viên có thành viên hợp danh có quyền nhân quyền lợi phụ thuộc vào số vốn góp danh cơng ty, sử dụng dấu, tài sản công công ty Cụ thể quyền biểu ty tiến hành hoạt động kinh doanh; đàm phán vấn đề thuộc thẩm quyền ký kết hợp đồng, thỏa thuận giao ước với Hội đồng thành viên với số Quyền lợi thành viên điều kiện mà thành viên hợp danh cho phiếu biểu tương ứng với có lợi cho cơng ty phần vốn góp - Thành viên góp vốn: Khơng tham gia – Thành viên khơng đương nhiên có quản lý đại diện công ty Chỉ tham quyền nhân danh công ty thành gia họp, thảo luận biểu Hội đồng viên hợp danh Chỉ có Chủ tịch Hội thành viên nhận lợi ích tương ứng với đồng thành viên Giám đốc phần Tổng giám đốc người đại vốn góp diện theo pháp luật công ty - Thành viên hợp danh: Chịu trách nhiệm vô Nghĩa vụ thành viên hạn rủi ro xảy Thành viên chịu trách nhiệm trình hoạt động kinh doanh công ty phạm vi số tài sản góp vào - Thành viên góp vốn: Chỉ chịu trách nhiệm công ty tương ứng với phần vốn góp – Thành viên hợp danh: Liên đới chịu trách nhiệm toàn tài Chịu trách nhiệm khoản nợ Các thành viên công ty chịu trách nhiệm sản khoản nợ và nghĩa vụ tài khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác nghĩa vụ tài sản khác công ty sản khác công ty phạm vi số vốn góp – Thành viên góp vốn: Chỉ chịu trách nhiệm phạm vi số vốn cơng ty góp vào cơng ty Phát hành chứng khốn Khơng phát hành Có thể phát hành trái phiếu loại chứng khoán Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn Chuyển nhượng vốn phép chuyển nhượng vốn có điều kiện - Thành viên hợp danh: phải có chấp thuận thành viên hợp danh lại - Thành viên góp vốn: khơng có điều kiện Cơ cấu tổ chức quản lý Quyền nhân danh công ty điều hành hoạt động cơng ty Cơng ty có Ban kiểm sốt Chỉ có số chức danh định cơng ty có quyền điều hành hoạt động cơng ty Khơng có Ban kiểm sốt Các thành viên hợp danh có quyền điều hành hoạt động cơng ty Hạn chế quyền góp vốn vào doanh nghiệp Khơng bị hạn chế quyền góp vốn thành Các thành viên hợp danh bị hạn chế viên quyền góp vốn khác Thành viên rút vốn cách yêu cầu công ty Rút vốn mua lại vốn góp; chuyển nhượng phần vốn góp; cơng ty cơng ty hồn trả vốn góp; số trường hợp đặc biệt – Cơng ty hợp danh u cầu phải có 02 thành viên chủ sở hữu, kinh doanh Ưu điểm tên chung – thành viên hợp danh – Thành viên hợp danh cá nhân có trình độ chun mơn uy tín nghề nghiệp cao, tạo tin cậy cho đối tác 10 Thành viên hợp danh tự nguyện rút vốn phải Hội đồng thành viên chấp thuận - Ít rủi ro cho thành viên công ty hoạt động thành viên chịu trách nhiệm có phát sinh phạm vi số vốn góp vào cơng ty Ưu đãi cho chủ sở hữu Cổ tức Quyền tham gia Nhận nhiều ưu đãi khác dựa theo Khơng có tính chất cổ phiếu – Được chia dựa hiệu – Mức chia ổn định khơng phụ thuộc vào tình hoạt động cơng ty hình kinh doanh – Mức chia có biến động – Nhà đầu tư nhận tỷ lệ cổ tức cao thường xuyên cổ phiếu thường Có quyền tham gia công tác quản lý công ty quản lý Quyền biểu Quyền nhận lại vốn góp công ty phát hành phá sản Khả chuyển nhượng Khả chuyển đổi Số lượng cổ phiếu Có quyền biểu với quy định cổ phiếu Không có quyền tham gia quản lý Chỉ có cổ phiếu ưu đãi biểu tham gia, số lượng phiếu cổ quy định theo điều lệ cơng ty Nhận phần vốn góp sau người sở hữu cổ phiếu ưu đãi Được ưu tiên nhận lại vốn góp trước Được tự chuyển nhượng Khơng tự chuyển nhượng Cổ phiếu thường k thể chuyển Cổ phiếu ưu đãi chuyển đổi thành cổ đổi thành cổ phiếu ưu đãi phiếu thường Số lượng nhiều Số lượng Câu 27: Phân biệt thương nhân, doanh nghiệp chủ thể kinh doanh  Giống nhau: - Đều thực hoạt động kinh doanh mang tính chất sinh lời, phát sinh lợi nhuận - Mục đích cuối thực hoạt động sinh lời phạm vi mà pháp luật cho phép điều chỉnh  Khác nhau: Tiêu chí Khái niệm Thương nhân Doanh nghiệp Chủ thể kinh doanh Thương nhân bao gồm tổ Doanh nghiệp tổ chức có Chủ thể kinh doanh tổ chức, cá chức kinh tế thành tên riêng, có tài sản, có trụ nhân thực hành vi kinh 44 lập hợp pháp, cá nhân sở giao dịch, đăng ký doanh bao gồm tổ chức, cá hoạt động thương mại thành lập theo quy định nhân làm thủ tục đăng ký kinh cách độc lập, thường pháp luật nhằm mục doanh tổ chức, cá nhân xun có đăng kí kinh đích kinh doanh khác có thực hành vi nhằm mục doanh đích kiếm lời – Thực hoạt động Điều kiện trở thành thương mại: nhân danh, thường xuyên, độc lập – Thực hoạt động thương mại: Tương tự thương nhân thường xuyên, liên tục, độc lập – Mục đích sinh lợi – Mục đích sinh lợi – Khơng phải đăng kí kinh doanh – Đăng kí kinh doanh Hình thức tờn – Doanh nghiệp – Hộ kinh doanh – Hợp tác xã – Doanh nghiệp tư nhân – Công ty hợp danh – Công ty cổ phần – Công ty TNHH – Có đăng kí kinh doanh: doanh nghiệp,… – Khơng đăng kí kinh doanh Luật thương mại 2005 Văn điều chỉnh Luật Doanh nghiệp 2020 Luật Doanh nghiệp 2020 Các văn khác hoạt Cá văn pháp luật động kinh doanh thương doanh nghiệp Các văn điều chỉnh hoạt động kinh doanh, thương mại mại – Mọi doanh nghiệp thành lập hợp pháp thương nhân doanh nghiệp xác định tổ chức kinh tế có tài sản, có trụ sở giao dịch thành lập hợp pháp Nhưng số loại thương nhân doanh nghiệp Ví dụ Hộ kinh doanh, hợp tác xã doanh nghiệp – Chủ thể kinh doanh khái niệm rộng khái niệm thương nhân Cả hai đối tượng “thương nhân”, hay “doanh nghiệp” xác định “chủ thể kinh doanh”, sở phân tích khái niệm “chủ thể kinh doanh” “thương nhân” “doanh nghiệp” chủ thể có thực hoạt động kinh doanh, thực việc thu lợi nhuận từ hoạt động kinh doanh Nhưng “chủ thể kinh doanh” xác định “thương nhân” hay “doanh nghiệp” Vì thương nhân chủ thể tiến hành kinh doanh phải có đăng kí kinh doanh cịn chủ thể kinh doanh bao gồm chủ thể tiến hành kinh doanh mà khơng có đăng kí kinh doanh người bán hàng rong, buôn bán vặt, bán quà vặt, buôn chuyến, đánh giàu, bán vé số… (theo quy định nghị định 39/2007/NĐ-CP)  Mỗi khái niệm “thương nhân”, “doanh nghiệp” hay chủ thể kinh doanh” khái niệm đối tượng thực hoạt động kinh doanh, nhiên, tiếp cận phạm vi nhóm đối tượng định có chung đặc điểm Trong đó, khái niệm “chủ thể kinh doanh” khái niệm có nội dung rộng nhất, bao hàm khái niệm “thương nhân” “doanh nghiệp” Cịn khái niệm “thương nhân” 45 ý nghĩa khái niệm phạm vi chủ thể mà khái niệm “thương nhân” xác định bao gồm chủ thể “doanh nghiệp” Đây trường hợp mở rộng dần mặt khái niệm từ “doanh nghiệp” đến “thương nhân” đến “chủ thể kinh doanh” Mỗi loại chủ thể dùng để điều chỉnh đối tượng sở pháp lý đặc điểm đặc trưng nhóm đối tượng, nhằm phân loại đưa điều chỉnh phù hợp quan hệ kinh doanh thương mại Tình 1: Ngày 12/12/2021, cty TNHH Thành Đô cấp GCNĐKDN số vốn điều lệ 10 tỷ đờng, đó: A cam kết góp tỷ tiền mặt; B cam kết góp tỷ tiền mặt + tỷ QSDĐ; C cam kết góp tỷ xe tơ Ngày 10/10/2022, cty Thành Đô ký hợp đồng với cty Sao Mai có giá trị 15 tỷ đờng, nhiên hợp đờng k thực đc => ngày 20/3/2022 cty Sao Mai khời kiện Tịa u cầu cty Thành Đơ tốn đủ 15 tỷ A góp tỷ; B góp tỷ tiền mặt; C k góp Hãy tư vấn cho cty Sao Mai việc y/c khởi kiện BTHĐ? Thời gian thành viên thực thủ tục góp vốn 90 ngày (tối đa đến ngày 12/3/2022) Hợp đồng với cty SM ký vào ngày 10/01/2022, tức thời gian 90 góp vốn Như vậy, khoản vay trị giá 15 tỷ phát sinh thời gian góp vốn thành viên Căn theo khoản Điều 47: “Trường hợp có thành viên chưa góp vốn chưa góp đủ số vốn cam kết, công ty phải đăng ký thay đổi vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp thành viên số vốn góp thời hạn 30 ngày kể từ ngày cuối phải góp đủ phần vốn góp theo quy định khoản Điều Các thành viên chưa góp vốn chưa góp đủ số vốn cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ tỷ lệ phần vốn góp thành viên.” Thực tế, sau 90 ngày thành viên góp đc tỷ => cty phải thay đổi vốn điều lệ xuống tỷ Cty SM khời kiện cty TĐ tòa vào ngày 20/3/2022, thời gian thuộc vào thời gian cty đki lại vốn điều lệ 30 ngày (tối đa đến ngày 13/4/2022) A,B,C k dừng lại trách nhiệm tỷ góp:  A, B, C phải chịu trách nhiệm với cty phạm vi số vốn cam kết để góp vào cty  Cty Thành Đơ hồn tồn có quyền u cầu B góp tiếp tỷ đồng (có thể tiền mặt or QSDĐ); C cam kết góp vào cty tỷ đồng nên phải dung tài sản để tồn cho tỷ đồng  Như vậy, cty TĐ thu thêm tỷ đồng từ B C, tổng 10 tỷ đồng Còn tỷ lại cty TĐ phải tự lo, thành viên A,B,C dừng lại trách nhiệm phạm vi 10 tỷ đồng 46  TÌNH HUỐNG DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN Tháng 04/2021, Giang dự định thành lập Doanh nghiệp tư nhân Thanh Giang kinh doanh bán buôn thiết bị linh kiện điện tử, viễn thơng có trụ sở phố Hàng Bài, quận Hoàn Kiếm, thành phố Hà Nội với số vốn đầu tư 03 tỷ đồng (gồm tiền mặt 1,4 tỷ; ô tô 900 triệu đứng tên anh Giang; quyền sử dụng đất 700tr tài sản chung vợ chồng) Hỏi: Giang phải chuẩn bị giấy tờ để tiến hành thủ tục đăng ký doanh nghiệp? Cơ quan có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho Doanh nghiệp tư nhân Thanh Giang? Nhận xét tài sản góp vốn Giang Giang có phải thực làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản cho Doanh nghiệp tư nhân Thanh Giang khơng? Tình bổ sung: Tháng 12/2021 Giang dự định đầu tư thành lập công ty cổ phần công nghệ Xanh ABC với hai người bạn thân thuê Bắc làm Giám đốc điều hành doanh nghiệp tư nhân Thanh Giang Giang cần lưu ý vấn đề pháp lý để thực dự định trên.? Tình bổ sung: Tháng 2/2022 Giang định bán DNTN cho Thảo sau điều hành doanh nghiệp Thảo thấy khơng vận hành tốt doanh nghiệp nên có ý định sáp nhập vào công ty cổ phần công nghệ Xanh ABC Nhận xét ý định Thảo việc sáp nhập Doanh nghiệp với cơng ty cổ phần cơng nghệ Xanh ABC, khơng sáp nhập chị Thảo phải tiến hành làm gì làm gì để sáp nhập? Giang phải chuẩn bị giấy tờ để tiến hành thủ tục đăng ký doanh nghiệp? Cơ quan có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho Doanh nghiệp tư nhân Thanh Giang? Căn theo Điều 19 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định hồ sơ đăng ký doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân, người đăng ký thành lập Doanh nghiệp tư nhân phải chuẩn bị: Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp Bản giấy tờ pháp lý cá nhân chủ doanh nghiệp tư nhân Căn vào Điều 14 Nghị định 01/2021/NĐ-CP quy định quan cấp giấy phép đăng ký kinh doanh: “1 Cơ quan đăng ký kinh doanh tổ chức tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương (sau gọi chung cấp tỉnh) quận, huyện, thị xã, thành phố thuộc tỉnh (sau gọi chung cấp huyện), bao gồm: a) Ở cấp tỉnh: Phòng Đăng ký kinh doanh thuộc Sở Kế hoạch Đầu tư (sau gọi chung Phòng Đăng ký kinh doanh) 47 Phịng Đăng ký kinh doanh tổ chức điểm để tiếp nhận hồ sơ trả kết thuộc Phòng Đăng ký kinh doanh địa điểm khác địa bàn cấp tỉnh; b) Ở cấp huyện: Phịng Tài - Kế hoạch thuộc Ủy ban nhân dân cấp huyện (sau gọi chung Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp huyện) Cơ quan đăng ký kinh doanh có tài khoản dấu riêng.” => Từ Điều 14 Nghị định 01/2021/NĐ-CP kết hợp với kiện đề cho, ta thấy: Doanh nghiệp tư nhân Thanh Giang có trụ sở phố Hàng Bài, quận Hồn Kiếm, thành phố Hà Nội Doanh nghiệp tư nhân có trụ sở cấp tỉnh Nên quan có thẩm quyền cấp giấy phép đăng ký kinh doanh cho Doanh nghiệp tư nhân Thanh Giang Phòng Đăng ký kinh doanh thuộc Sở kế hoạch Đầu tư ( Sau gọi tắt Phòng Đăng ký kinh doanh) Nhận xét tài sản góp vốn Giang Tại Điều 34 LDN 2020 quy định tài sản góp vốn Theo tình trên, tài sản Giang dùng để góp vốn vào doanh nghiệp tư nhân Thanh Giang gồm tiền mặt 1,4 tỷ; ô tô 900 triệu đứng tên anh Giang; quyền sử dụng đất 700tr tài sản chung vợ chồng Trong đó, có tài sản ô tô 900 triệu đồng quyền sử dụng đất 700 triệu đồng quyền sở hữu quyền sử dụng hợp pháp Giang tiền mặt 1,4 tỷ Đồng Việt Nam Như vậy, tất tài sản dùng để góp vốn cho doanh nghiệp tư nhân Giang hợp pháp Căn vào điều 189, Luật Doanh nghiệp 2020 chủ doanh nghiệp tư nhân có nghĩa vụ đăng ký xác tổng số vốn đầu tư, nêu rõ số vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng tài sản khác; vốn tài sản khác phải ghi rõ loại tài sản, số lượng giá trị lại loại tài sản Như theo phần định giá ban đầu tiền mặt 1,4 tỷ, ô tô 900tr, quyền sử dụng đất 700 tr, Giang đăng ký xác tổng số vốn đầu tư nêu rõ cụ thể loại tài sản theo quy định pháp luật Giang có cần làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản cho doanh nghiệp tư nhân Thanh Giang không? → Không Vì khoản 4, Điều 35, Luật Doanh nghiệp 2020 khơng phải chuyển quyền sở hữu tài sản Và doanh nghiệp tư nhân, loại hình doanh nghiệp mà khơng có tách biệt tài sản chủ doanh nghiệp tư nhân tài sản doanh nghiệp, khơng cần làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản sử dụng vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp  TÌNH HUỐNG CTY TNHH TV TRỞ LÊN: Ngày 20/06/2021, Công ty TNHH Hà Giang thành lập có thành viên với số vốn điều lệ 20 tỷ đồng Trong đó: - Ông A cam kết góp tỷ đồng tiền mặt - Ơng B cam kết góp số máy móc, thiết bị với giá trị tỷ đồng 48 - Bà C cam kết góp mảnh đất với giá trị tỷ đồng với tỷ đồng tiền mặt, tổng tỷ - Ông D cam kết góp tơ với giá trị tỷ tỷ đồng tiền mặt, tổng tỷ ( Ngày 20/9/2021 thành viên góp đủ loại tài sản cam kết) Nhận xét việc thành lập công ty TNHH Hà Giang đánh giá tài sản sử dụng góp vốn vào cơng ty - Thứ nhất, chủ thể kinh doanh: Chủ thể kinh doanh tổ chức, cá nhân, tổ hợp tác, hộ gia đình quan nhà nước có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh (hoặc giấy phép đầu tư doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi) thực thực tế hoạt động kinh doanh thu lợi nhuận Chủ thể kinh doanh công ty TNHH Hà Giang Điều 46 Luật Doanh nghiệp 2020: “Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên doanh nghiệp có từ 02 đến 50 thành viên tổ chức, cá nhân ” công ty Hà Giang có thành viên có đủ điều kiện mặt thành viên Điều 47 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên đăng ký thành lập doanh nghiệp tổng giá trị phần vốn góp thành viên cam kết góp ghi Điều lệ cơng ty” “Thành viên phải góp vốn cho công ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, không kể thời gian vận chuyển, nhập tài sản góp vốn, thực thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tài sản” Số vốn điều lệ công ty 20 tỷ đồng Trong đó, - Ơng A cam kết góp tỷ đồng tiền mặt - Ơng B cam kết góp số máy móc, thiết bị với giá trị tỷ đồng - Bà C cam kết góp mảnh đất với giá trị tỷ đồng với tỷ đồng tiền mặt, tổng tỷ - Ơng D cam kết góp ô tô với giá trị tỷ tỷ đồng tiền mặt, tổng tỷ ( Ngày 20/9/2021 thành viên góp đủ loại tài sản cam kết) Vốn điều lệ công ty thời gian góp vốn thành viên quy định pháp luật Do công ty TNHH Hà Giang có tư cách chủ thể kinh doanh - Thứ hai, tên công ty TNHH Hà Giang Việc đặt tên doanh nghiệp thành lập thực theo quy định Điều 37 đến Điều 41 Luật Doanh nghiệp năm 2020 theo đó; Về tên riêng: doanh nghiệp đặt theo ý muốn không trùng gây nhầm lẫn với tên công ty khác Tên riêng viết chữ bảng chữ tiếng Việt, chữ F, J, Z, W, chữ số ký hiệu Tên tiếng nước ngoài: (tên tiếng Anh sử dụng đa số) dịch sang tiếng nước ngồi, giữ nguyên dịch theo nghĩa tương ứng 49 Tên viết tắt: doanh nghiệp viết tắt từ tên tiếng Việt tên viết tiếng nước ngồi Trong tình huống, công ty TNHH Hà Giang đặt tên doanh nghiệp theo quy định pháp luật Điều 38 Luật Doanh nghiệp năm 2020 “những điều cấm đặt tên doanh nghiệp” quy định: “1 Đặt tên trùng tên gây nhầm lẫn với tên doanh nghiệp đăng ký quy định Điều 41 Luật Sử dụng tên quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân, tên tổ chức trị, tổ chức trị - xã hội, tổ chức trị xã hội - nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp để làm toàn phần tên riêng doanh nghiệp, trừ trường hợp có chấp thuận quan, đơn vị tổ chức Sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức phong mỹ tục dân tộc.” Có thể thấy, cơng ty TNHH Hà Giang không vi phạm vào điều cấm đặt tên doanh nghiệp theo quy định pháp luật Căn Điều 18 Nghị định 01/2021/NĐ-CP “đăng ký tên doanh nghiệp” Vấn đề quan trọng thành lập doanh nghiệp lựa chọn tên doanh nghiệp vừa thỏa mãn yêu cầu chủ thể thành lập, vừa thỏa mãn quy định pháp luật Có vậy, việc thành lập công ty chấp nhận cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Trước đặt tên doanh nghiệp công ty TNHH Hà Giang, chắn chủ thể doanh nghiệp nghiên cứu kĩ quy định pháp luật tên gọi để tránh đặt trùng gây nhầm lẫn với doanh nghiệp khác, gây ảnh hưởng không tốt với cộng đồng doanh nghiệp tiến hành kinh doanh - Thứ ba, vốn góp Đối với Công ty TNHH Hà Giang khoản Điều 48: Thực góp vốn thành lập cơng ty cấp giấy chứng nhận phần vốn góp: “Thành viên phải góp vốn phần vốn góp cho cơng ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp” Tuy nhiên, số máy móc thiết bị với giá trị tỷ đồng ông B, mảnh đất với giá trị tỷ bà C xe ô tơ tỷ ơng D phải trải qua bước để coi góp vốn vào vốn điều lệ cơng ty Bước 1: Định giá tài sản góp vốn Tài sản B góp vào cơng ty máy móc, thiết bị, tài sản bà C góp vào cơng ty mảnh đất, tài sản ơng D góp vào công ty xe ô tô Những tài sản ông B, bà C, ông D tài sản thuộc nhóm khơng phải Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi hay vàng, phải định giá Căn vào Điều 36 Luật doanh nghiệp “Định giá tài sản góp vốn”, số máy móc, thiết bị, mảnh đất, xe tơ định giá theo cách sau: 50 Ngồi ra, ơng A góp tỷ đồng tiền mặt, bà C có góp tỷ tiền mặt, ơng D góp tỷ tiền mặt nên khơng cần định giá - Ơng B tự định giá số máy móc thiết bị sau phải đồng ý A, C D - Bà C tự định giá mảnh đất sau phải đồng ý A, B D - Ơng D tự định giá tơ sau phải đồng ý A, B C Mọi thành viên người hội đồng thành viên định giá số máy móc thiết bị, mảnh đất ô tô phải hội đồng thành viên công ty TNHH Hà Giang thống đồng ý Thuê tổ chức định giá chuyên nghiệp đánh giá giá trị số thiết bị máy móc, xe ô tô, mảnh đất B,C D sau phải đưa hội đồng thành viên để thỏa thuận, thống Sau định giá cho số máy móc thiết bị, mảnh đất xe tơ, bắt buộc phải có “biên định giá” có chữ ký bên liên quan Nếu có chênh lệch giá trị định giá so với giá trị thực tế mà gây thiệt hại, nợ nần… bên có liên quan tới việc định giá số máy móc, mảnh đất ô tô A, B, C, D tổ chức định giá chuyên nghiệp phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác cơng ty phần chênh lệch giá trị Bước : Lập cam kết góp vốn Sau định giá tài sản máy móc thiết bị, mảnh đất ô tô mang để góp vốn, B, C, D thành viên hội đồng thành viên phải viết biên cam kết góp vốn phải ghi rõ tài sản góp vốn gì, giá trị vào định giá tài sản trước tất phải ký vào biên Bước : Chuyển quyền sở hữu tài sản biên góp vốn Số máy móc thiết bị, mảnh đất ô tô thuộc quyền sở hữu B, C D Do B, C D phải làm tiếp thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản cho công ty vào thời điểm: Sau công ty cấp Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp thời điểm ghi cam kết góp vốn (theo khoản Điều 47, Luật Doanh nghiệp năm 2020) Theo quy định khoản Điều 106 Bộ luật dân năm 2015: ”Quyền sở hữu quyền khác động sản đăng ký, trừ trường hợp pháp luật đăng ký tài sản quy định khác” Xét tình ta thấy máy móc, thiết bị B ô tô D động sản thuộc nhóm tài sản đăng ký quyền sở hữu Và khoản Điều 106 Bộ luật dân năm 2015: Điều cho ta thấy mảnh đất bà C bất động sản đăng ký theo quy định pháp luật thuộc nhóm tài sản phải đăng ký quyền sở hữu Tuy nhiên việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên Biên biên giao nhận phải có đầy đủ thành phần quy định khoản Điều 35 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Bước : Biên điều chuyển 51 Khi chuyển số máy móc, thiết bị đến cơng ty TNHH Hà Giang, B, C D phải làm thêm biên điều chuyển phải ghi rõ nội dung chuyển từ địa điểm đến địa điểm nào, thời gian, giá trị vào biên định giá trước đó… phải có chữ ký B,C D Bước : Cấp giấy chứng nhận phần vốn góp Giấy chứng nhận phần vốn góp giấy tờ xác nhận B, C D người góp vốn cơng ty TNHH Hà Giang góp đủ số vốn cam kết góp thành lập doanh nghiệp, giấy xác nhận quyền tài sản B, C D công ty, chứng nhận tỷ lệ quyền sở hữu công ty Theo quy định khoản Điều 47 Luật doanh nghiệp 2020 thời điểm góp đủ giá trị phần vốn góp, thành viên công ty cấp giấy chứng nhận phần vốn góp Như vậy, sau hồn tất thủ tục chuyển quyền sở hữu số máy móc thiết bị, mảnh đất ô tô cho công ty theo thủ tục B, C D công ty cấp giấy chứng nhận phần vốn góp Số máy móc thiết bị trị giá tỷ B, mảnh đất với trị giá tỷ C xe ô tô trị giá tỷ đồng D chuyển đến công ty TNHH Hà Giang có đầy đủ biên trên, cơng ty có biên chứng nhận vốn góp cho B, C D có đầy đủ nội dung theo quy định Điều 47 Luật doanh nghiệp 2020, có chữ ký người đại diện theo pháp luật cơng ty đóng dấu Như thấy thủ tục góp vốn vào vốn điều lệ công ty B, C D phức tạp yêu cầu nhiều chứng từ góp vốn tiền mặt, ngoại tệ tự chuyển đổi hay vàng máy móc thiết bị, mảnh đất ô tô Cho nên B, C D phải trải qua thủ tục nêu để B thức người có phần vốn vốn điều lệ cơng ty TNHH Hà Giang với trị giá tỷ, C có phần vốn góp vốn mảnh đất trị giá tỷ thêm tỷ đồng tiền mặt tổng số vốn mà C góp tỷ vốn điều lệ, cịn D có phần vốn góp ô tô trị giá tỷ VNĐ với tỷ đồng tiền mặt tổng số vốn mà D góp tỷ đồng tiền mặt vốn điều lệ cam kết Như vậy, việc thành lập cơng ty TNHH Hà Giang theo trình tự thủ tục pháp luật mặt chủ thể, tên gọi vốn góp TÌNH HUỐNG BỔ SUNG: Giả sử cơng ty Hà Giang thành lập hợp pháp, theo điều lệ công ty: A giám đốc kiêm chủ tịch hội đờng thành viên Trong q trình hoạt động, cơng ty TNHH Hà Giang có phát sinh khoản nợ với công ty X 14 tỷ ngày 20/10/2021 Do vậy, A triệu tập họp để thống phương án giải vấn đề bồi thường kế hoạch kinh doanh cho năm sau Ngày 15/12/2021, thông báo triệu tập họp gửi tới cho tất thành viên Hãy tư vấn cho công ty TNHH Hà Giang phương án bồi thường thiệt hại cho công ty X? Công ty TNHH Hà Giang với vốn điều lệ 20 tỷ đồng Căn khoản Điều 47 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thành viên phải thực góp vốn cho cơng ty đủ loại tài sản cam kết” Như thành viên 52 cơng ty góp đủ vốn với số tiền mặt 11 tỷ đồng (trong đó: A góp tỷ đồng, C góp tỷ đồng, D góp tỷ đồng), mảnh đất, ô tô số máy móc, thiết bị thời gian 90 ngày ( Từ ngày 20/6 đến ngày 20/9) theo cam kết - Trường hợp 1: Công ty TNHH Hà Giang có đủ số vốn với khoản nợ cho cơng ty X 14 tỷ đồng, mà vốn điều lệ công ty 20 tỷ đồng ( thành viên góp đủ số vốn theo cam kết ) công ty lấy vốn điều lệ 20 tỷ đồng để trả khoản nợ 14 tỷ đồng tỷ cho công ty X lại số vốn tỷ đồng để cơng ty tiếp tục hoạt động bình thường - Trường hợp 2: Công ty TNHH Hà Giang không đủ vốn để trả khoản nợ 14 tỷ đồng cho cơng ty X cơng ty vay, mượn huy động vốn từ thành viên Trong trường hợp nhóm chúng em chọn huy động vốn cách tăng vốn điều lệ: Căn theo khoản Điều 68 Luật doanh nghiệp 2020 “Tăng giảm vốn điều lệ” quy định: “1.Cơng ty tăng vốn điều lệ trường hợp sau đây: a)Tăng vốn góp thành viên; b) Tiếp nhận vốn góp thành viên mới.” Cơng ty TNHH Hà Giang tăng vốn góp thành viên tiếp nhận vốn góp thành viên đủ số vốn để trả khoản nợ 14 tỷ đồng cho công ty X Trách nhiệm thành viên công ty: Những thành viên góp vốn cho cơng ty phải chịu trách nhiệm với số vốn góp, cịn lại phải lấy danh nghĩa công ty để trả khoản nợ Trường hợp cơng ty khơng thể trả nợ cơng ty phải tuyên bố phá sản TÌNH HUỐNG BỔ SUNG: B có mâu thuẫn với A, khơng đến tham dự họp Cùng thời điểm này, bà C bận công tác xa nên gọi điện báo vắng mặt ủy quyền miệng nhờ A bỏ phiếu cho Cuộc họp hội đờng thành viên sau diễn vào ngày 20/12 với có mặt A D Cuộc họp thông qua phương án bồi thường kế hoạch kinh doanh cho năm sau Sau họp B không đồng ý gửi đơn đến thành viên để phản đối, nhiên theo điều lệ công ty phản đối B khơng có hiệu lực phương án bồi thường tiến hành Đánh giá tính hợp pháp họp ngày 20/12 đưa phương hướng giải - Tính hợp pháp họp ngày 20/12 Căn vào khoản Điều 57 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Hội đồng thành viên triệu tập họp theo yêu cầu Chủ tịch Hội đồng thành viên theo yêu cầu thành viên nhóm thành viên quy định khoản khoản Điều 49 Luật Trường hợp Chủ tịch Hội đồng thành viên không triệu tập họp Hội đồng thành viên theo yêu cầu thành viên, nhóm thành viên thời hạn 15 ngày kể từ ngày 53 nhận yêu cầu thành viên, nhóm thành viên triệu tập họp Hội đồng thành viên Chi phí hợp lý cho việc triệu tập tiến hành họp Hội đồng thành viên cơng ty hồn lại” Theo điều lệ công ty: A giám đốc kiêm chủ tịch hội đồng thành viên nên A hồn tồn có quyền triệu tập họp hội đồng thành viên Nhưng Bà C bận công tác xa nên gọi điện báo vắng mặt ủy quyền miệng nhờ A bỏ phiếu cho Vậy Bà C ủy quyền miệng cho A bỏ phiếu giúp có hợp lệ khơng ? Căn theo Điều 14 Luật Doanh nghiệp năm 2020, Việc ủy quyền thành viên công ty phải lập thành văn thông báo cho công ty, nên việc bà C ủy quyền cho ông A ủy quyền miệng bỏ phiếu giúp khơng hợp pháp theo quy định pháp luật Căn theo quy định Khoản Điều 58 Luật doanh nghiệp năm 2020 quy định việc tham gia họp hội đồng thành viên thành viên, người đại diện theo ủy quyền thành viên, cụ thể sau: “Thành viên, người đại diện theo ủy quyền thành viên phải tham dự biểu họp Hội đồng thành viên Thể thức tiến hành họp Hội đồng thành viên, hình thức biểu Điều lệ công ty quy định” Do B A mâu thuẫn nên A triệu tập họp hội đồng thành viên mà ông B không tham dự không theo quy định pháp luật Căn theo khoản Điều 58: “1 Cuộc họp Hội đồng thành viên tiến hành có số thành viên dự họp sở hữu từ 65% vốn điều lệ trở lên; tỷ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định” Cuộc họp diễn ngày 20/12 khơng hợp lệ A D khơng góp đủ vốn điều lệ 65% Tỷ lệ điều lệ công ty định Trong A D góp vốn có 60% (A: tỷ D: tỷ) tổng số vốn điều lệ 20 tỷ đồng Tức trường hợp số viên dự họp đại diện phải 13 tỷ đồng Căn khoản Điều 57; khoản 1, Điều 58 khoản Điều 14 Luật doanh nghiệp 2020 Cơng ty TNHH Hà Giang khơng đủ pháp lí để tiến hành họp hội đồng thành viên ngày 10/12/2021 Vì họp diễn hồn tồn khơng hợp lệ - Phương hướng giải Xét thấy họp lần vào ngày 20/12 công ty TNHH Hà Giang không đủ điều kiện hợp pháp theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2020 Phương hướng giải nhóm trường hợp sau: Cơng ty TNHH Hà Giang thơng báo họp lần thứ thành viên công ty để thống vấn đề công ty Căn vào Điểm a khoản Điều 58 Điều kiện thể thức tiến hành họp Hội đồng thành viên Tóm lại, công ty TNHH Hà Giang cần tiến hành họp để định mang tính chất quan trọng công ty Quy định pháp luật việc triệu tập họp điều kiện, thể thức tổ chức họp hợp lệ nhằm đạt hiệu tốt sau họp cấp cao công ty Thực tiễn cho thấy, việc triệu tập họp Hội đồng thành viên công ty TNHH Hà Giang chưa quy định cụ thể, rõ ràng nên thường dẫn đến họp không hợp lệ kẻ hở phát sinh tranh chấp thành viên nhiều 54  TÌNH HUỐNG TỔ CHỨC LẠI DOANH NGHIỆP Anh H, anh K anh T người bạn có ý định tham gia thành lập công ty cổ phần để kinh doanh Anh H Giám đốc doanh nghiệp 100% vốn nhà nước bị tuyên bố phá sản cách năm Anh K chủ DNTN Taylor chuyên kinh doanh bất động sản du lịch Anh T nhân viên công ty Họ dự định lấy tên công ty “ Công Ty CP Thành Đạt” với ngành nghề kinh doanh sản xuất mua bán đồ chơi nhựa cho trẻ em với số vốn điều lệ tỷ - Anh K cam kết góp tỷ đờng tiền mặt - Anh H cam kết góp tỷ đờng giá trị xe oto (giá trị thực tế 700 triệu đồng) - Anh T cam kết góp tỷ đờng giá trị quyền sử dụng đất (giá trị thực tế tỷ đồng) Ngày 24/3/2021, Công ty cổ phần Thành Đạt cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Ngày 21/6/2021 Các thành viên góp đủ số vốn mà mình cam kết Ngày 08/07/2021 Công ty cổ phần Thành Đạt giao kết hợp đồng thương mại với Cơng ty TNHH Mai Giang có giá trị 20 tỷ đồng, nhiên hợp đồng không thành công, dẫn đến việc Cơng ty cổ phần Thành Đạt phải tốn cho Công ty TNHH Mai Giang 20 tỷ đồng Hỏi: Anh, chị có ý kiến tư cách chủ thể người tham gia thành lập công ty? (Tình bổ sung) Ngày 27/5/2021, Hội đờng quản trị công ty họp bầu anh K làm Chủ tịch HĐQT Lúc anh K làm chủ DNTN Taylor chuyên kinh doanh bất động sản du lịch Do cần vốn nên anh K chuyển nhượng 15% cổ phần cho B thành viên Hội đồng quản trị công ty Sao Mai (sở hữu nhà hàng thuộc huyện L tỉnh K) vào ngày 17/8/2021 Anh B đồng ý gợi ý sáp nhập DNTN anh K vào công ty Sao Mai Hỏi: Quyết định chuyển nhượng cổ phần anh K có hợp pháp khơng? Trong tình trên, DNTN anh K công ty anh B công ty Sao Mai có sáp nhập khơng? (Tình bổ sung) Trong q trình hoạt động Cơng ty cổ phần Thành Đạt thấy hoạt động khơng hiệu nên muốn làm thủ tục giải thể công ty cịn khoản nợ 20 tỷ đờng với cơng ty TNHH Mai Giang chưa tốn (tài sản có cơng ty có 12 tỷ đờng tính vốn điều lệ anh H, anh K anh T góp vào) Hỏi: Trong trường hợp Cơng ty cổ phần Thành Đạt có giải thể khơng? Vì sao? Anh, chị có ý kiến tư cách chủ thể người tham gia thành lập công ty? 55 + Theo Điều 130 Luật Phá sản năm 2014, người giữ chức vụ Chủ tịch, Tổng giám đốc, Giám đốc, thành viên Hội đồng quản trị doanh nghiệp 100% vốn nhà nước bị tuyên bố phá sản khơng đảm đương chức vụ doanh nghiệp Nhà nước kể từ ngày doanh nghiệp 100% vốn nhà nước bị tuyên bố phá sản Trong Cơng ty cổ phần => H đáp ứng đủ điều kiện Theo Khoản Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định tổ chức, cá nhân khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam Anh K chủ DNTN anh T nhân viên cơng ty khơng thuộc trường hợp quy định Khoản Điều 17 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Ngoài ra: + Anh K chủ DNTN Trong trường hợp này, anh K có quyền dùng tài sản tham gia góp vốn thành lập công ty khác = > K thoả mãn điều kiện + Anh T nhân viên cơng ty anh có quyền tham gia thành lập công ty Quyết định chuyển nhượng cổ phần anh K có hợp pháp khơng? Trong tình này, việc chuyển nhượng cổ phần anh K có hợp pháp hay khơng hợp pháp xét trường hợp sau đây: Thứ nhất, khoản Điều 127 Luật Doanh nghiệp năm 2020 chuyển nhượng cổ phần quy định: “Cổ phần tự chuyển nhượng, trừ trường hợp quy định khoản Điều 120 Luật Điều lệ công ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần Trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần quy định có hiệu lực nêu rõ cổ phiếu cổ phần tương ứng” Như vậy, trường hợp cơng ty có điều lệ ưu tiên điều lệ trước, điều lệ hạn chế chuyển nhượng cổ phần, nhiên, có hiệu lực nêu rõ cổ phiếu cổ phần tương ứng Đồng thời, công ty khơng có điều lệ áp dụng theo quy định Luật Doanh nghiệp Thứ hai, Căn vào Khoản Điều 120 Luật Doanh nghiệp năm 2020: “Trong thời hạn 03 năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập tự chuyển nhượng cho cổ đông sáng lập khác chuyển nhượng cho người cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Trường hợp này, cổ đông sáng lập dự định chuyển nhượng cổ phần phổ thơng khơng có quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần đó.” Theo quy định Khoản Điều 120 Luật Doanh nghiệp năm 2020 anh K chuyển nhượng cổ phần cho cổ đơng sáng lập khác chuyển nhượng cổ phần cho người khơng phải cổ đơng sáng lập nhận chấp thuận đại hội đồng cổ đông Trong trường hợp việc anh K chuyển nhượng cổ phần cho anh B diễn thời điểm 17/8/2021, so với giấy phép đăng kí kinh doanh cấp vào 24/3/2021 cịn thời hạn năm hạn chế quyền chuyển nhượng cổ phần Do để chuyển nhượng cổ phần cho anh B anh K bắt buộc phải nhận đồng ý từ Đại hội đồng cổ đông 56 Thứ ba, Nếu việc chuyển nhượng 15% cổ phần anh K cho anh B mà không nhận đồng ý Đại hội đồng cổ đông việc chuyển nhượng khơng phù hợp với quy định Luật Doanh nghiệp năm 2020 Việc chuyển nhượng diễn sau hết thời hạn năm hạn chế quyền chuyển nhượng cổ phần cổ đông sáng lập quy định Điểm b Khoản Điều 120 Luật Doanh Nghiệp 2020 Thứ tư, trường hợp khơng biết xác 15% cổ phần anh K có trước hay sau đăng kí thành lập cơng ty cổ phần Thành Đạt Căn vào Điểm a Khoản Điều 120 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định hạn chế quy định khoản Điều 120 không áp dụng cổ phần phổ thông sau: “Cổ phần mà cổ đơng sáng lập có thêm sau đăng ký thành lập doanh nghiệp” Theo điểm này, cổ phần mà anh K có thêm sau thành lập Công ty cổ phần Thành Đạt việc chuyển nhượng 15% cổ phần anh K cho B hợp pháp Trong tình trên, DNTN anh K công ty anh B cơng ty Sao Mai có sáp nhập không? Căn vào Khoản Điều 201 Luật Doanh nghiệp năm 2020 sáp nhập công ty: “Một số công ty (sau gọi công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào cơng ty khác (sau gọi công ty nhận sáp nhập) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang cơng ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn cơng ty bị sáp nhập” Theo đó, loại hình công ty sáp nhập bao gồm công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần công ty hợp danh Tuy nhiên, loại hình cơng ty anh K Doanh nghiệp tư nhân Mà Doanh nghiệp tư nhân cá nhân làm chủ chủ doanh nghiệp tư nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân hoàn toàn chịu trách nhiệm tồn tài sản Ngồi ra, việc sáp nhập công ty tiến hành chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập = > Do vậy, trường hợp này, Doanh nghiệp tư nhân anh K khơng có quyền sáp nhập với công ty Sao Mai Trong trường hợp Công ty cổ phần Thành Đạt có giải thể khơng? Vì sao? Căn vào Khoản Điều 207 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định trường hợp điều kiện giải thể doanh nghiệp sau: “Doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác khơng q trình giải tranh chấp Tịa án Trọng tài Người quản lý có liên quan doanh nghiệp quy định điểm d khoản Điều liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ doanh nghiệp.” Theo đó, điều kiện giải thể doanh nghiệp là: + Thuộc trường hợp tiến hành giải thể + Bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác + Khơng q trình giải tranh chấp Tịa án Trọng tài Cơng ty TNHH Thành Đạt khoản nợ 20 tỷ đồng chưa có khả tốn Do cịn khoản nợ chưa tốn nên trường hợp cơng ty TNHH Thành Đạt tiến hành thủ 57 tục giải thể được, mà giải thể cơng ty sau toán hết khoản nợ khơng cịn nghĩa vụ tài khác (như khoản thuế chưa nộp) 58 ... chủ thể chủ yếu luật thương mại vì: Đối tượng điều chỉnh luật thương mại hành vi thương mại, mà hành vi thương mại chủ yếu thương nhân thực Thương nhân: cá nhân; Pháp nhân; Tổ hợp tác – hộ gia đình... cổ đông công ty từ thời Hậu pháp lý giao dịch điểm thông tin họ ghi đầy đủ vào sổ đăng ký cổ đông – Vốn điều lệ công ty không đổi, số cổ phần nắm giữ, tỷ lệ sở hữu cổ phẩn cổ đông không đổi 13 ... dụng cho công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty hợp danh – Về mặt thủ tục : + Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty Đại hội đồng cổ đông công ty bị chia thông qua định chia, tách công ty; +