Pháp luật về trái phiếu chuyển đổi (luận văn thạc sỹ luật)

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH PHAN THỊ THANH HẬU  PHAN THỊ THANH HẬU LUẬT KINH TẾ PHÁP LUẬT VỀ TRÁI PHIẾU CHUYỂN ĐỔI  LUẬN VĂN THẠC SĨ CHUYÊN NGÀNH LUẬT KINH TẾ KHĨA 29 THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH, 01-2022 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH PHÁP LUẬT VỀ TRÁI PHIẾU CHUYỂN ĐỔI Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60380107 Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Phan Huy Hồng Học viên: Phan Thị Thanh Hậu Lớp: Cao học Luật Kinh tế Khóa: 29 THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH, 01-2022 THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH, 12-2021 LỜI CAM ĐOAN Tơi cam đoan toàn nội dung Luận văn hình thành phát triển từ quan điểm cá nhân tôi, hướng dẫn khoa học PGS TS Phan Huy Hồng - Giảng viên Trường Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh Trong Luận văn này, tơi có trích dẫn, sử dụng số ý kiến, quan điểm khoa học số tác giả Việc trích dẫn tuân thủ quy định pháp luật sở hữu trí tuệ thể cụ thể Danh mục tài liệu tham khảo Tơi xin chịu trách nhiệm tính trung thực, khách quan liệu, số liệu thơng tin trình bày Luận văn Thành phố Hồ Chí Minh, ngày tháng Tác giả Luận văn Phan Thị Thanh Hậu năm 2022 DANH MỤC CỤM TỪ VIẾT TẮT Chữ viết tắt Nội dung viết tắt CTCK Công ty chứng khốn CTCP Cơng ty cổ phần CTĐC Cơng ty đại chúng CTCPCĐC Công ty cổ phần chưa đại chúng ĐHĐCĐ Đại hội đồng cổ đông LCK Luật Chứng khoán LDN Luật Doanh nghiệp NHNN Ngân hàng Nhà nước SGDCK Sở giao dịch Chứng khoán TCPH Tổ chức phát hành TPCĐ Trái phiếu chuyển đổi TPDN Trái phiếu doanh nghiệp TTLKCK Trung tâm Lưu ký Chứng khoán UBCKNN Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU CHƯƠNG 1: LÝ LUẬN CHUNG VỀ TRÁI PHIẾU CHUYỂN ĐỔI 1.1 Khái quát chung trái phiếu chuyển đổi 1.1.1 Khái niệm trái phiếu chuyển đổi 1.1.2 Đặc điểm pháp lý trái phiếu chuyển đổi 10 1.1.3 Tính chất pháp lý trái phiếu chuyển đổi 12 1.1.4 Phân loại trái phiếu chuyển đổi 13 1.1.5 Ý nghĩa trái phiếu chuyển đổi 15 1.2 Nội dung pháp luật trái phiếu chuyển đổi 16 1.2.1 Chủ thể tham gia vào quan hệ phát hành trái phiếu chuyển đổi 16 1.2.2 Điều kiện phát hành 23 1.2.3 Thủ tục phát hành chuyển đổi trái phiếu chuyển đổi 34 1.2.4 Hệ pháp lý việc phát hành trái phiếu chuyển đổi 44 KẾT LUẬN CHƯƠNG 49 CHƯƠNG 2: THỰC TIỄN PHÁP LUẬT VỀ TRÁI PHIẾU CHUYỂN ĐỔI VÀ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT 50 2.1 Đánh giá chung 50 2.1.1 Sự đa dạng văn điều chỉnh trái phiếu chuyển đổi 50 2.1.2 Sự bao quát mặt nội dung quy định 52 2.2 Thực tiễn áp dụng quy định pháp luật trái phiếu chuyển đổi 53 2.2.1 Thực tiễn áp dụng quy định chủ thể phát hành 54 2.2.2 Thực tiễn áp dụng quy định đối tượng sở hữu 56 2.2.3 Thực tiễn áp dụng quy định điều kiện phát hành 59 2.2.4 Thực tiễn áp dụng quy định thủ tục phát hành 65 2.3 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật 69 2.3.1 Hoàn thiện chủ thể phát hành trái phiếu chuyển đổi 69 2.3.2 Quy định chi tiết có hướng dẫn trách nhiệm nhà đầu tư chiến lược 70 2.3.3 Hoàn thiện quy định điều kiện, thủ tục phát hành trái phiếu chuyển đổi, chuyển đổi trái phiếu chuyển đổi 71 KẾT LUẬN CHƯƠNG 75 KẾT LUẬN 76 PHẦN MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Trong phương thức huy động vốn doanh nghiệp, bên cạnh việc tăng vốn góp chủ sở hữu, thành viên góp vốn (đối với cơng ty trách nhiệm hữu hạn), phát hành thêm cổ phiếu (đối với cơng ty cổ phần) vay vốn phương thức nhiều doanh nghiệp lựa chọn Phương thức huy động vốn vay thường tập trung vào nguồn như: vay Ngân hàng Nhà nước (NHNN - tổ chức tín dụng quyền vay), vay từ tổ chức, cá nhân vay cách phát hành giấy tờ có giá Phương thức phát hành giấy tờ có giá doanh nghiệp để vay vốn hay cịn gọi phát hành trái phiếu doanh nghiệp (TPDN) năm trở lại phát triển mạnh không ngừng tăng quy mô1 Việc phát hành trái phiếu giúp doanh nghiệp giải nhu cầu vốn mà sử dụng vốn chủ sở hữu tăng vốn nguồn vốn thu từ trái phiếu đáp ứng cho kế hoạch mang tính khẩn cấp quan trọng như: tái cấu nợ, đầu tư dự án mới, mua sắm tài sản… Ngoài ra, sử dụng phương thức mang lại lợi ích đáng kể cho tổ chức phát hành (TCPH) nhờ lãi suất rẻ, cố định; khơng cần tài sản bảo đảm; linh hoạt thời gian đáo hạn đặc biệt người sở hữu trái phiếu chuyển đổi thành vốn chủ sở hữu (cổ phần) TCPH đến thời điểm quy định Loại trái phiếu có đặc tính chuyển đổi từ nợ thành vốn chủ sở hữu gọi trái phiếu chuyển đổi (TPCĐ), dạng trái phiếu doanh nghiệp bên cạnh loại khác trái phiếu kèm theo chứng quyền, trái phiếu xanh … Tại thị trường vốn Việt Nam, kênh huy động từ TPCĐ không diễn thị trường chứng khoán, nơi chứng khoán mua bán dể dàng nhanh chóng mà cịn diễn doanh nghiệp chưa niêm yết Có nhiều doanh nghiệp sử dụng loại trái phiếu Báo cáo trái phiếu doanh nghiệp Việt Nam 2021 ngày 11/11/2021 Cơng ty Cổ phần FiinGroup có đoạn: “Quy mô giá trị phát hành sơ cấp tháng 2021 đạt 430 nghìn tỷ đồng, tăng 27% so với kỳ năm trước có giai đoạn trì hoãn lại sau Nghị định 153 155 vào hiệu lực Ngành Bất động sản với giá trị phát hành đạt 172 nghìn tỷ đồng, tăng 2% so với kỳ Trong đó, ngân hàng thương mại gia tăng huy động vốn qua kênh trái phiếu với giá trị 116 nghìn tỷ đồng (chiếm 33% tổng giá trị phát hành), tăng 20,5% so với kỳ năm 2020 với nhằm thực tăng vốn cấp cải thiện tỉ lệ sử dụng vốn ngắn hạn cho vay trung dài hạn theo quy định NHNN trước nhu cầu vốn trung dài hạn lớn từ doanh nghiệp.”, https://fiingroup.vn/upload/docs/fiinratings-insight-trai-phieu-doanh-nghiep-viet-nam.pdf, truy cập ngày 12/12/2021 Xem thêm: Nguyễn Thị Minh Huệ, Nguyễn Thị Thanh Hương (2020), “Tổng quan thị trường trái phiếu doanh nghiệp Việt Nam”, Tạp Chí Cơng Thương, https://tapchicongthuong.vn/bai-viet/tong-quan-ve-phattrien-thi-truong-trai-phieu-doanh-nghiep-viet-nam-69408.htm, truy cập ngày 11/12/2021 nhằm tối ưu hóa mục tiêu tìm vốn như2: Cơng ty Cổ phần Thành Thành Cơng – Biên Hịa, Cơng ty Cổ phần Tập đồn Đầu tư Địa ốc No Va, Ngân hàng TMCP Phát Triển Thành phố Hồ Chí Minh, Tập đồn VinGroup, … Mặc dù TPCĐ khơng phải loại hình TPDN mới, nhiên năm qua, việc doanh nghiệp vận dụng loại trái phiếu cho hoạt động vốn hiệu kênh dẫn vốn nhiều bất cập trở ngại bởi: Thứ nhất, văn quy phạm pháp luật điều chỉnh loại hình trái phiếu nằm rải rác nhiều văn dẫn đến thiếu thống mơ hồ cách áp dụng Thứ hai, đa dạng chủ thể phát hành, phương án phát hành đối tượng sở hữu (nhà đầu tư) dẫn đến khó khăn việc vận dụng điều kiện, trình tự, thủ tục để phát hành, chuyển đổi TPCĐ Thứ ba, việc thiếu chuẩn mực kiểm soát chế tài cho hành vi vi phạm tạo hội để số TCPH không đủ tiêu chuẩn lạm dụng việc phát hành trái phiếu, xem phương tiện để phục mục mục đích chiếm dụng vốn dẫn đến thiệt hại cho nhà đầu tư hệ thống tài Trong thị trường vốn non trẻ cịn nhiều hứa hẹn Việt Nam, TPDN nói chung TPCĐ nói riêng cịn doanh nghiệp lựa chọn nhiều để phục vụ nhu cầu vốn Từ bất cập nêu trên, với mong muốn nghiên cứu kiến nghị hoàn thiện quy định pháp luật TPCĐ, tác giả lựa chọn đề tài “Pháp luật trái phiếu chuyển đổi” để phân tích, đánh giá nhằm mục đích góp phần củng cố thống quy định, tạo điều kiện cho doanh nghiệp vận dụng hoạt động tìm kiếm vốn, đưa TPCĐ trở thành kênh hút vốn tối ưu, thúc đẩy thị trường TPDN phát triển thu hút nguồn vốn đầu tư nước ngồi Tình hình nghiên cứu đề tài Trong năm qua, hoạt động nghiên cứu khoa học liên quan đến lĩnh vực trái phiếu diễn góp phần nâng cao chất lượng vai trò trái phiếu thị trường vốn nói riêng kinh tế nói chung Những cơng trình nghiên cứu khoa học mang lại giá trị từ lý thuyết đến thực tiễn để góp phần nâng cao nhận thức hoàn thiện quy định pháp luật nhằm điều chỉnh hoạt động phát hành loại chứng khoán trở nên tốt Các vấn đề pháp lý đặt trái phiếu thị trường Đây số doanh nghiệp cổ phần đại chúng phát hành trái phiếu chuyển đổi năm 2020, 2021 để huy động vốn trái phiếu nghiên cứu số đề tài công bố tạp chí khoa học pháp lý như: “Giải pháp hoàn thiện khung pháp lý cao thị trường giao dịch trái phiếu tập trung Việt Nam” tác giả Hà Thị Thùy Dương, Luận văn Thạc sĩ Luật học năm 2003 Với cơng trình này, tác giả khai thác vấn đề lý luận thực tiễn lĩnh vực trái phiếu thị trường trái phiếu, tìm hiểu mơ hình thị trường trái phiếu số nước giới, phân tích đánh giá thực trạng pháp luật điều chỉnh thị trường giao dịch trái phiếu tập trung Việt Nam, đánh giá hoạt động thị trường thời gian từ năm 1990, đặc biệt từ thành lập thị trường giao dịch chứng khoán vào 7/2000 đến 2003 để làm sở đề xuất hoàn thiện “Phát triển thị trường trái phiếu doanh nghiệp Trung Quốc kinh nghiệm cho Việt Nam” tác giả Bạch Thị Thanh Hà, Nguyễn Thị Vân Anh đăng Tạp chí Nghiên cứu tài Kế tốn, Học viện Tài chính, năm 2019, số 04 Với cơng trình nghiên cứu này, hai tác giả đưa cải cách nhằm phát triển thị trường TPDN chứng minh kết đạt Trung Quốc sau cải cách đó, từ rút kinh nghiệm cho thị trường TPDN cho Việt Nam Theo đó, Việt Nam cần bổ sung khung pháp lý cho phép doanh nghiệp vừa nhỏ, doanh nghiệp khởi nghiệp huy động vốn trái phiếu; tiếp tục phát triển hệ thống định mức tín nhiệm tạo sở đánh giá mức độ rủi ro TPDN cho nhà đầu tư… “Giải pháp hỗ trợ thị trường trái phiếu doanh nghiệp phát triển” tác giả Nguyễn Thị Phương Dung đăng Tạp chí Tài chính, Bộ Tài chính, kỳ 02, tháng 12/2017, số 670 Với cơng trình nghiên cứu này, tác giả đưa số giải pháp cho thị trường TPDN Việt Nam Cụ thể, cần có quy định nâng cao chất lượng trái phiếu tính minh bạch thơng tin để đảm bảo cho nhà đầu tư tiếp cận thông tin đầy đủ, xác; quan hữu quan cần cân nhắc điều kiện phát hành TPDN “Huy động nguồn lực tài cho phát triển thơng qua phát hành trái phiếu doanh nghiệp” tác giả Nguyễn Thanh Phương đăng Tạp chí Ngân hàng, NHNN Việt Nam, tháng 8/2017, số 15 Với cơng trình nghiên cứu này, tác giả đưa đánh giá chung thực trạng phát hành TPDN khuyến nghị quy định pháp luật hoạt động phát hành trái phiếu Đối với TPCĐ, cơng trình nghiên cứu có tên “Phương pháp định giá nghiên cứu tình trái phiếu chuyển đổi có điều kiện (CoCo) Ngân hàng An Bình” tác giả Nguyễn Thị Phương Liên Nguyễn Tuấn Anh đăng tạp chí Khoa học Thương mại, Trường Đại học Thương mại, tháng 5/2019, số 129 đề cập nghiên cứu loại chứng khoán Tuy nhiên, qua nội dung tác phẩm, hai tác giả đưa tính chất chung chức năng, loại hình chuyển đổi, giá chuyển đổi rủi ro kèm, điểm mạnh, điểm yếu TPCĐ có điều kiện (CoCo) nhằm so sánh khẳng định khác CoCo so với TPCĐ, trái phiếu truyền thống mà Ngân hàng Thương mại nắm giữ Có thể thấy, tính đến thời điểm nghiên cứu, theo tìm hiểu tác giả chưa có thêm cơng trình thực nghiên cứu với mức độ chuyên sâu toàn diện quy định pháp luật TPCĐ Hầu hết cơng trình nghiên cứu chung TPDN nghiên cứu góc độ TPCĐ nên chưa làm bật lên toàn vấn đề pháp lý, chưa đánh giá cách tổng thể để định hướng khung pháp lý cho loại hình chứng khốn đặc biệt Tác giả sở kế thừa kết giá trị khoa học đề tài, cơng trình nghiên cứu trước kết hợp với việc nghiên cứu quy định pháp luật phân tích thực trạng thi hành để cố gắng chuyển tải cách đầy đủ, chi tiết, chuyên sâu vấn đề Đồng thời đánh giá, kiến nghị hoàn thiện pháp luật để làm sở pháp lý cho trình vận dụng huy động vốn từ kênh phát hành TPCĐ tương lai Đây điều thể tính đề tài nghiên cứu lần khoa học pháp lý Việt Nam, có đề tài nghiên cứu chuyên sâu toàn diện quy định pháp luật TPCĐ Mục đích nghiên cứu Luận văn hướng đến mục đích phân tích, hoàn thiện quy định pháp luật Việt Nam điều chỉnh TPCĐ sở phân tích, đánh giá thực trạng quy định pháp luật hành Để đạt mục đích nêu trên, tác giả nghiên cứu hai (02) nhóm vấn đề sau đây: Thứ nhất, khái niệm TPCĐ phát hành TPCĐ gì? Đặc điểm tính chất pháp lý TPCĐ? Quy định pháp luật hành TPCĐ hệ việc phát hành ảnh hưởng đến TCPH, nhà đầu tư thị trường vốn? “Trái phiếu chuyển đổi dự phòng tiếng Anh Contingent Convertible, viết tắt CoCo Trái phiếu chuyển đổi dự phòng (CoCo) công cụ nợ phát hành định chế tài châu Âu Trái phiếu chuyển đổi dự phịng hoạt động theo cách tương tự trái phiếu chuyển đổi truyền thống Chúng có mức giá thực cụ thể mà giá trái phiếu đạt được, chuyển đổi trái phiếu thành vốn cổ phần cổ phiếu Các nhà đầu tư CoCo nhà đầu tư cá nhân châu Âu, châu Á ngân hàng tư nhân” “Trái phiếu chuyển đổi dự phòng (Contingent Convertible – CoCo) gì, đặc điểm?”,https://vietnambiz.vn/traiphieu-chuyen-doi-du-phong-contingent-convertible-coco-la-gi-dac-diem-20200417200011687.htm, truy cập ngày 12/12/2020 Thứ hai, thực tiễn áp dụng pháp luật TCPH để huy động vốn từ loại chứng khoán đề xuất hoàn thiện quy định pháp luật để hoạt động phát hành, chuyển đổi TPCĐ đạt hiệu tốt Đối tượng nghiên cứu Luận văn nghiên cứu quy định pháp luật Việt Nam điều chỉnh hoạt động phát hành trái phiếu chuyển đổi doanh nghiệp Phạm vi nghiên cứu Thực nghiên cứu này, tác giả tìm trích dẫn, sử dụng nguồn tài liệu, số liệu liên quan đến TPCĐ phát hành TPCĐ nhằm phục vụ cho mục đích phân tích, đánh giá, so sánh thực tiễn áp dụng quy định pháp luật Các tài liệu, số liệu nằm rải rác nguồn khác đời khoản từ năm 2010 trở lại Luận văn tập trung khai thác, đào sâu khái niệm, đặc điểm TPCĐ quy định pháp luật TPCĐ Luật Doanh nghiệp (LDN), Luật Chứng khốn (LCK), Nghị định, Thơng tư hướng dẫn thi hành qua thời kỳ, giao dịch thực thực tế doanh nghiệp để phân tích mặt lý luận, đánh giá thực tiễn đưa nhìn tổng quan thay đổi quy định pháp luật, hạn chế pháp luật so với thực tiễn thi hành Phương pháp nghiên cứu Thực nghiên cứu đề tài “Pháp luật trái phiếu chuyển đổi” này, tác giả sử dụng phương pháp nghiên cứu sau: Phương pháp phân tích, bình luận: phương pháp sử dụng nhằm làm rõ vấn đề pháp lý, quy định pháp luật hành liên quan đến điều kiện, trình tự, thủ tục phát hành chuyển đổi TPCĐ Bên cạnh đó, phương pháp cịn dùng để đánh giá, bình luận cách thức doanh nghiệp vận dụng pháp luật hoạt động phát hành TPCĐ thực tế Phương pháp so sánh: phương pháp tác giả sử dụng nhằm so sánh quy định pháp luật hành với quy định ban hành hết hiệu lực thi hành; so sánh quy định pháp luật chứng khoán so với quy định pháp luật doanh nghiệp, văn hướng dẫn thi hành khác; so sánh phương thức phát hành TPCĐ riêng lẻ so với phát hành TPCĐ cơng chúng; so sánh điều kiện, trình tự, thủ tục phát hành công ty cổ phần đại chúng (CTCPĐC) so với công ty cổ phần chưa đại chúng (CTCPCĐC); so sánh hệ pháp lý sau chuyển đổi TCPH nhà đầu tư PHỤ LỤC 06 Công văn số 3317/UBCK-QLCB ngày 05/7/2021 ủy ban Chứng khoán Nhà nước việc “đã nhận báo cáo kết phát hành cổ phiếu để chuyển đổi trái phiếu chuyển đổi Công ty Cổ phần Tập đoàn Đầu tư Địa ốc No Va” PHỤ LỤC 07 Báo cáo tình hình sử dụng vốn từ trái phiếu chuyển đổi ngày 30/11/2020 Công ty Cổ phần Đầu tư Hạ tầng Kỹ thuật Thành phố Hồ Chí Minh ... Tính chất pháp lý trái phiếu chuyển đổi 12 1.1.4 Phân loại trái phiếu chuyển đổi 13 1.1.5 Ý nghĩa trái phiếu chuyển đổi 15 1.2 Nội dung pháp luật trái phiếu chuyển đổi ... LÝ LUẬN CHUNG VỀ TRÁI PHIẾU CHUYỂN ĐỔI 1.1 Khái quát chung trái phiếu chuyển đổi 1.1.1 Khái niệm trái phiếu chuyển đổi 1.1.2 Đặc điểm pháp lý trái phiếu chuyển đổi 10 1.1.3... yếu tố chuyển đổi9 Quy định pháp luật hành đối tượng chuyển đổi hẹp so sánh với nghiên cứu tác giả pháp luật nước ngồi Cụ thể, trái phiếu chuyển đổi chuyển đổi thành cổ phiếu cổ thông, trái phiếu