Pháp luật về chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên thực trạng và giải pháp

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP.HỒ CHÍ MINH NGUYỄN THỊ THU HOA PHÁP LUẬT VỀ CHUYỂN ĐỔI CÔNG TY NHÀ NƯỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN – THỰC TRẠNG VÀ GIẢI PHÁP LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC TP HỒ CHÍ MINH, NĂM 2008 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP.HỒ CHÍ MINH NGUYỄN THỊ THU HOA PHÁP LUẬT VỀ CHUYỂN ĐỔI CÔNG TY NHÀ NƯỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN – THỰC TRẠNG VÀ GIẢI PHÁP LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC Chuyên ngành Luật Kinh tế Mã số: 60.38.50 Người hướng dẫn khoa học: Phó giáo sư- Tiến Sĩ Lê Thị Bích Thọ TP HỒ CHÍ MINH, NĂM 2008 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan chấp hành đầy đủ quy định Luận văn không chép cơng trình nghiên cứu người khác Các liệu, kết nêu Luận văn hoàn tồn trung thực có nguồn gốc rõ ràng DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT Đảng Cộng sản Việt Nam : Đảng CSVN Doanh nghiệp nhà nước : DNNN Doanh nghiệp tư nhân : DNTN Hội đồng thành viên : HĐTV Xã hội chủ nghĩa : XHCN Trách nhiệm hữu hạn : TNHH Ủy ban nhân dân : UBND MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU 1 Tính cấp thiết đề tài: Tình hình nghiên cứu Cơ sở khoa học thực tiễn đề tài 4 Mục đích ,đối tượng, phạm vi nghiên cứu đề tài Phương pháp nghiên cứu đề tài Ý nghĩa khoa học thực tiễn đề tài Cấu trúc Luận văn CHƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN VÀ VIỆC CHUYỂN ĐỔI CÔNG TY NHÀ NƯỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 1.1 Một số vấn đề lý luận công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 1.1.1 Khái niệm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 1.1.2 Đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên: 1.1.3 Một số hạn chế quyền chủ sở hữu công ty 1.1.4 Vốn, chủ sở hữu tổ chức quản lý công ty 10 1.2 Một số vấn đề lý luận chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 17 1.2.1 Khái niệm chuyển đổi doanh nghiệp 17 1.2.2 Mục đích, ý nghĩa chuyển đổi 20 1.2.3 Yêu cầu chuyển đổi 22 1.2.4 Phương pháp chuyển đổi 26 CHƯƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN CHUYỂN ĐỔI CÔNG TY NHÀ NƯỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 29 2.1 Thực trạng pháp luật chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 29 2.1.1 Khái quát chung pháp luật chuyển đổi 29 2.1.2 Thực trạng pháp luật chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 33 2.2 Thực tiễn chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 44 2.2.1 Thực tiễn triển khai chuyển đổi 44 2.2.2 Những tồn hạn chế mơ hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên sau chuyển đổi 46 CHƯƠNG KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ CHUYỂN ĐỔI CÔNG TY NHÀ NƯỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 61 3.1 Kiến nghị hoàn thiện quy định pháp luật chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 61 3.1.1 Sửa đổi, bổ sung quy định hình thức chuyển đổi: 61 3.1.2 Về chuyển đổi số loại doanh nghiệp đặc thù có hoạt động cơng ích: 62 3.1.3 Cải thiện lực quản trị doanh nghiệp chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên: 63 3.1.4 Về quản trị doanh nghiệp: 65 3.1.5 Về Tổng Công ty Đầu tư Kinh doanh vốn nhà nước: 66 3.2 Giải pháp tổ chức, cán bộ, lao động, tiền lương: 66 KẾT LUẬN 69 PHẦN MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài: Công ty nhà nước phận cấu thành doanh nghiệp nhà nước Với quan điểm trì vai trị chủ đạo doanh nghiệp nhà nước kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, năm gần Nhà nước có nhiều nỗ lực việc cải cách pháp luật doanh nghiệp nhà nước Tuy nhiên, trước yêu cầu đổi doanh nghiệp nhà nước điều kiện hội nhập kinh tế, pháp luật công ty nhà nước cịn bộc lộ nhiều bất cập, phải kể đến quyền tự chủ thực sản xuất kinh doanh doanh nghiệp chưa bảo đảm Nhà nước với tư cách chủ sở hữu doanh nghiệp cịn có quyền can thiệp sâu vào tổ chức hoạt động công ty nhà nước Nhằm khắc phục bất cập Nghị Hội nghị Trung ương Đảng lần thứ lần thứ (khóa IX) rõ cần phải "chuyển doanh nghiệp mà Nhà nước giữ 100% vốn sang hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn chủ sở hữu Nhà nước " chủ trương "Khẩn trương chuyển doanh nghiệp mà Nhà nước giữ 100% vốn sang hoạt động theo chế độ công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên" Thể chế hóa Nghị Ban chấp hành Trung ương Đảng thành pháp luật, ngày 29/11/2005 Quốc hội khóa XI thông qua Luật Doanh nghiệp 2005, đánh dấu thay đổi sâu sắc quan điểm điều chỉnh pháp luật tổ chức hoạt động doanh nghiệp nhà nước Việt Nam, quy định công ty nhà nước chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, tổ chức hoạt động theo quy định công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Việc xóa bỏ khác biệt chế điều chỉnh pháp luật công ty nhà nước công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có ý nghĩa quan trọng việc tăng cường quyền tự chủ cho công ty nhà nước, đồng thời đảm bảo thực quyền bình đẳng doanh nghiệp Tuy nhiên q trình triển khai có khó khăn vướng mắc vấn đề nảy sinh thực việc chuyển đổi Theo quy định khoản Điều 166 Luật Doanh nghiệp năm 2005, chậm đến ngày 01/7/2010 công ty nhà nước thành lập theo Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2003 phải chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần Thực tế từ tháng 9/2001 Chính phủ có Nghị định số 63/2001/NĐ-CP chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước (công ty nhà nước) thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, sau năm thực tính đến tháng 12/2007 nước có 334 cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Hiện cịn 1.720 cơng ty nhà nước chưa chuyển đổi1 Một nguyên nhân việc chậm chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên phải kể đến dó bất cập quy định pháp luật hành vấn đề nêu Để việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên kịp thời, an toàn hiệu cần có nghiên cứu mang tính chuyên sâu quy định chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên nhằm bước hoàn thiện quy định pháp luật, từ có kiến nghị, đề xuất sửa đổi cho phù hợp với chủ trương đẩy mạnh, xếp, đổi doanh nghiệp nhà nước yêu cầu thực tế Với lý trên, chọn đề tài “Pháp luật chuyển đổi Công ty nhà nước thành Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên – thực trạng giải pháp” làm luận văn tốt nghiệp cao học Luật Tình hình nghiên cứu Chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước khơng cịn vấn đề mới, vấn đề chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước thành Công ty cổ phần nhiều nhà khoa học kinh tế luật học quan tâm nghiên cứu góc độ kinh tế luật học Nhiều cơng trình nghiên cứu liên quan đến vấn đề tổ chức hoạt Ban đạo đổi phát triển doanh nghiệp (2008), Báo cáo công tác xếp, đổi doanh nghiệp nhà nước chương trình, kế hoạch giai đoạn 2008-2010 động doanh nghiệp nhà nước như: "Đổi nội dung phương thức quản lý giám sát nhà nước doanh nghiệp nhà nước phù hợp với thể chế kinh tế thị trường cam kết gia nhập WTO" Tiến sĩ Trần Tiến Cường; "Quản trị công ty doanh nghiệp sau chuyển đổi sang hoạt động theo Luật Doanh nghiệp" nhóm tư vấn trường Đại học Kinh tế quốc dân Tiến sĩ Nguyễn Quang Dong làm Nhóm trưởng; "Ảnh hưởng chuyển đổi cấu sở hữu đến kết hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp nhà nước nước ta" Tiến sĩ Võ Thị Quý; "Các giải pháp chủ yếu nhằm nâng cao vai trò chủ đạo doanh nghiệp nhà nước trình phát triển kinh tế Việt Nam đến năm 2020" Tiến sĩ Ngô Thắng Lợi; "Tiếp tục đổi tổ chức thực chức chủ sở hữu phần vốn nhà nước đầu tư doanh nghiệp" Thạc sĩ Phạm Đức Trung; "Quản trị doanh nghiệp: sở lý luận, kinh nghiệm quốc tế ứng dụng thực tiễn Việt Nam" Thạc sĩ Nguyễn Nam Hải; "Đồng hóa khung pháp luật loại hình doanh nghiệp" Thạc sĩ Phạm Bình An; "Cơ chế quản lý vốn nhà nước doanh nghiệp" Thạc sĩ Nguyễn Thiềng Đức; "Doanh nghiệp nhà nước cổ phần hóa: Thực trạng, vấn đề phát sinh, giải pháp" Thạc sĩ Nguyễn Thiềng Đức Về phương diện quản lý nhà nước với tư cách ngành quản lý kinh tế chuyên biệt, Bộ Kế hoạch Đầu tư có nhiều cơng trình nghiên cứu như: “Chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tổ chức trị, tổ chức trị-xã hội thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên” năm 2001, “Chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên” năm 2006 Hầu hết cơng trình nêu nghiên cứu góc độ kinh tế thực tiễn tổ chức hoạt động doanh nghiệp nhà nước mà chưa nghiên cứu sâu khía cạnh pháp luật chuyển đổi từ công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Thực tiễn việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên đặt nhiều vấn đề lý luận thực tiễn cần nghiên cứu Do đó, dịp để nghiên cứu sâu quy định pháp luật hành áp dụng thực tiễn đạt kết bất cập hạn chế Cơ sở khoa học thực tiễn đề tài Đề tài nghiên cứu dựa sở lý luận doanh nghiệp doanh nghiệp nhà nước, ý kiến chuyên gia nước công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nguồn tư liệu quan trọng đề tài nghị Đảng Cộng sản Việt Nam, đặc biệt chủ trương chủ trương đẩy mạnh, xếp, đổi doanh nghiệp nhà nước Ngồi ra, đề tài cịn tham khảo cơng trình nghiên cứu học giả nước… Về sở thực tiễn, đề tài nghiên cứu sở thực tiễn áp dụng pháp luật chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nguồn thông tin sử dụng làm sở nghiên cứu thực tiễn nêu văn quy phạm pháp luật, báo cáo tổng kết, tham luận … quan nhà nước, nhà khoa học có liên quan hiểu biết tác giả Mục đích ,đối tượng, phạm vi nghiên cứu đề tài Mục đích nghiên cứu đề tài: - Hệ thống hóa lý luận công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên - Phân tích quy định pháp luật đánh giá thực trạng việc chuyển đổi công ty nhà nước thành Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên - Đề xuất giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Đối tượng, phạm vi nghiên cứu đề tài: 61 CHƯƠNG KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ CHUYỂN ĐỔI CÔNG TY NHÀ NƯỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Qua nghiên cứu vấn đề liên quan đến công ty TNHH thành viên việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty TNHH thành viên, liên hệ với thực trạng pháp luật thực tế chuyển đổi số địa phương với thuận lợi nhiều vướng mắc, bất cập phân tích chương trên, luận văn đề xuất số kiến nghị hoàn thiện sau: 3.1 Kiến nghị hoàn thiện quy định pháp luật chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 3.1.1 Sửa đổi, bổ sung quy định hình thức chuyển đổi: - Về hình thức chuyển đổi cơng ty nhà nước: Ngồi hình thức chuyển đổi thành công ty cổ phần thành công ty TNHH thành viên theo quy định hành, đề nghị bổ sung quy định cho phép công ty nhà nước chuyển thành công ty TNHH hai thành viên trở lên sở xác định rõ điều kiện chuyển đổi Quy định cho phép đa dạng hóa hình thức hoạt động doanh nghiệp chuyển sang hoạt động theo Luật Doanh nghiệp - Sửa đổi, bổ sung quy định chưa rõ ràng Luật Doanh nghiệp, vấn đề kiêm nhiệm hay không kiêm nhiệm Chủ tịch HĐTV Chủ tịch công ty Giám đốc công ty TNHH thành viên; bảo đảm quán quy định nguyên tắc thực quyền chủ sở hữu Nhà nước Điều 168 quy định cấu tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Theo chúng tôi, nên sửa đổi bổ sung khoản Điều 68 khoản Điều 69 Luật Doanh nghiệp sau: 62 Khoản Điều 68 sửa đổi bổ sung thành “Chủ sở hữu công ty định Chủ tịch HĐTV Chủ tịch HĐTV không kiêm nhiệm Giám đốc Tổng Giám đốc Nhiệm kỳ, quyền nhiệm vụ ” Khoản Điều 69 sửa đổi bổ sung thành “Chủ tịch công ty không kiêm nhiệm Giám đốc Tổng Giám đốc Quyền, nghĩa vụ, nhiệm vụ cụ thể ” 3.1.2 Về chuyển đổi số loại doanh nghiệp đặc thù có hoạt động cơng ích: - Đối với doanh nghiệp có hoạt động cơng ích số địa phương (ở miền núi, vùng sâu, vùng xa, hoạt động phạm vi thủy nông cấp huyện, nơng, lâm trường ) thuộc diện trì 100% vốn nhà nước theo tiêu chí phân loại không đáp ứng điều kiện vốn điều lệ chuyển đổi, đề nghị chủ sở hữu quan tâm đầu tư đủ vốn điều lệ, đảm bảo đủ điều kiện cho doanh nghiệp thực chuyển đổi hoạt động theo mơ hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên - Đối với số doanh nghiệp hoạt động cơng ích khơng thuộc diện nhà nước giữ 100% vốn (theo quy định Quyết định số 38/2007/QĐ-TTg ngày 20 tháng năm 2007 Thủ tướng Chính phủ) điều kiện khách quan nên việc cổ phần hóa gặp khó khăn (khơng có người mua cổ phần cổ phần hóa có lợi hình thức khác), trước mắt đề nghị cho phép chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, đủ điều kiện tiến hành cổ phần hóa - Đề nghị có quy định việc xác định vốn điều lệ công ty đặc thù công ty thủy nông Theo chúng tơi xác định vốn điều lệ tổng giá trị tài sản nhà nước giao cho công ty quản lý sử dụng 63 3.1.3 Cải thiện lực quản trị doanh nghiệp chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên: - Ban hành quy định hướng dẫn phân cấp ủy quyền mối quan hệ chủ sở hữu với máy quản lý điều hành công ty, chế độ làm việc kiểm soát viên, chế độ phối hợp làm việc kiểm soát viên cơng ty TNHH thành viên Trong u cầu công ty chuyển đổi trước Luật Doanh nghiệp 2005 có hiệu lực phải sửa đổi, bổ sung mơ hình, điều lệ cơng ty cho phù hợp với Luật thời hạn chậm ngày 01/7/2009, q thời hạn khơng sửa đổi điều lệ xem khơng có giá trị đảm bảo cơng tác giám sát, đánh giá lợi ích chủ sở hữu nhà nước - Sửa đổi ban hành quy định pháp luật để tách bạch chức làm chủ sở hữu (đối với doanh nghiệp nhà nước phần vốn nhà nước) khỏi quan quản lý nhà nước, đó: loại bỏ chức thực quyền đại diện chủ sở hữu phần vốn góp nhà nước doanh nghiệp hoạt động kinh doanh mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận; quy định rõ thời hạn Bộ quản lý ngành không thực quyền đại diện chủ sở hữu phần vốn góp nhà nước doanh nghiệp; quy định rõ vai trò, chức tổ chức Chính phủ chuyên trách thực quyền chủ sở hữu nhà nước doanh nghiệp quy mô lớn, công ty mẹ nhóm cơng ty theo hình thức cơng ty mẹ-cơng ty con, tập đồn kinh tế - Quy định rõ quan, tổ chức giao chức chủ sở hữu quyền ban hành văn với tư cách chủ sở hữu nhà nước; quy định rõ hình thức văn chủ sở hữu ban hành loại hình văn áp dụng để điều chỉnh mối quan hệ chủ sở hữu nhà nước với doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Khắc phục hành hóa việc ban hành định mối quan hệ quan, tổ chức giao thực chức chủ sở hữu với công ty 64 - Ban hành quy định phân công, phân cấp thực chức chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tương tự trường hợp cổ đông nhà nước theo nguyên tắc tập trung thống quyền, nghĩa vụ chủ sở hữu; chấm dứt tình trạng quan, tổ chức cá nhân bên ngồi (khơng phải chủ sở hữu cơng ty ghi điều lệ) thực chức chủ sở hữu - Quy định chế tài tình trạng đối xử bất bình đẳng tổ chức tín dụng doanh nghiệp theo hình thức sở hữu Buộc tổ chức tín dụng, trước hết ngân hàng thương mại nhà nước phải áp dụng thủ tục điều kiện cho vay tín dụng loại hình doanh nghiệp Tăng cường hiệu lực quản lý nhà nước vấn đề - Quy định rõ thẩm quyền ban hành chế độ quản lý vốn, tài sản, doanh thu, chi phí, phân phối lợi nhuận doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thuộc quan thực chức chủ sở hữu Cơ quan quản lý nhà nước không ban hành hướng dẫn vấn đề - Chấm dứt việc phân bổ ngân sách nhà nước hàng năm trực tiếp cho doanh nghiệp thuộc sở hữu nhà nước Chuyển sang chế đầu tư vốn nhà nước vào vốn điều lệ Tổng Công ty Đầu tư Kinh doanh vốn nhà nước, thông qua để đầu tư vào doanh nghiệp đầu tư vào kinh doanh Luật hóa chế độ đầu tư vốn nhà nước vào doanh nghiệp, có cơng ty TNHH thành viên - Quy định xử lý trách nhiệm chủ sở hữu trường hợp không đầu tư đủ vốn điều lệ cam kết Không điều động tài sản công ty bên xử lý giảm vốn điều lệ; có nguồn lực sách rõ ràng bổ sung vốn điều lệ cho doanh nghiệp để tăng thêm lực tài cho doanh nghiệp, khuyến khích doanh nghiệp tiếp tục tái đầu tư phát triển 65 - Đề nghị giao quyền chủ động cho tổng cơng ty, tập đồn kinh tế tự định chuyển đổi doanh nghiệp thành viên chịu trách nhiệm trước pháp luật định doanh nghiệp thành viên tổng cơng ty, tập đồn kinh tế Thủ tướng Chính phủ phê duyệt danh sách chuyển đổi thay thuộc thẩm quyền Bộ trưởng, Chủ tịch UBND tỉnh theo quy định Điều Nghị định số 95/2006/NĐ-CP - Đề nghị bổ sung quy định chế cho phép HĐTV, Chủ tịch công ty tiếp cận thơng tin thuộc quyền kiểm sốt Giám đốc, đồng thời đa dạng hóa kênh thơng tin ngồi chế độ báo cáo sổ sách 3.1.4 Về quản trị doanh nghiệp: - Bổ sung quy định giám sát minh bạch hóa công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên (hiện Luật Doanh nghiệp chưa quy định chế giám sát công ty TNHH thành viên, bao gồm giám sát công ty giám sát việc thực chức chủ sở hữu công ty) - Cải thiện lực quản trị doanh nghiệp chủ sở hữu, nâng cao lực tổ chức, quản lý theo yêu cầu đổi quản trị doanh nghiệp Chủ tịch thành viên HĐTV công ty TNHH thành viên phải người quản lý chuyên nghiệp, tránh tình trạng kiêm nhiệm với chức danh quản lý nhà nước Ban hành quy trình lựa chọn, bổ nhiệm, đánh giá chức danh thành viên Hội đồng thành viên, Chủ tịch HĐTV, Chủ tịch công ty, Giám đốc/Tổng Giám đốc hướng dẫn giải quyền lợi chức danh Giám đốc, Phó Giám đốc, Kế tốn trưởng thuộc cơng ty nhà nước chuyển sang hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên - Quy định rõ mối quan hệ chủ sở hữu với doanh nghiệp phân cấp quản lý, phân phối lợi nhuận, lao động tiền lương, khen thưởng,… - Ban hành văn hướng dẫn tiêu chí cụ thể để xác định mơ hình chuyển đổi có Chủ tịch cơng ty hay Hội đồng thành viên 66 3.1.5 Về Tổng Công ty Đầu tư Kinh doanh vốn nhà nước: - Cần thiết phải nghiên cứu đầy đủ chức năng, quyền hạn Tổng công ty đầu tư kinh doanh vốn nhà nước Thực tiễn q trình chuyển đổi cơng ty nhà nước thành công ty THHH thành viên bàn giao vốn năm qua cho thấy không đơn đầu tư kinh doanh vốn mà liên quan đến toàn hoạt động doanh nghiệp Với mơ hình lực Tổng công ty đầu tư kinh doanh vốn nhà nước không giải thỏa đáng mâu thuẫn phát sinh trình phát triển doanh nghiệp Nhà nước Đặc biệt nghiêm trọng hậu lớn năm tới, Tổng công ty 90 91 tiếp tục chuyển đổi bàn giao vốn tổng công ty - Bổ sung quy định mối quan hệ Tổng Công ty Đầu tư Kinh doanh vốn nhà nước với Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố, sở ban ngành việc tiếp nhận, quản lý, bố trí cán bộ, triển khai kế hoạch kinh doanh công ty TNHH thành viên làm nhiệm vụ cơng ích địa bàn Trong số trường hợp, thành lập cơng ty đầu tư kinh doanh vốn nhà nước địa phương có số lượng lớn cơng ty THHH thành viên có 100% vốn nhà nước thành phố Hồ Chí Minh, thành phố Hà Nội - Nghiên cứu ban hành quy định hướng dẫn chuyển đổi Tổng Công ty Đầu tư Kinh doanh vốn nhà nước sang hoạt động theo mơ hình cơng ty TNHH thành viên - Nghiên cứu ban hành quy định giám sát, đánh giá vai trò chủ sở hữu Tổng Công ty Đầu tư Kinh doanh vốn nhà nước công ty TNHH thành viên chuyển đổi từ bộ, ngành, UBND tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương 3.2 Giải pháp tổ chức, cán bộ, lao động, tiền lương: - Chính phủ giao nhiệm vụ cụ thể giám sát chặt chẽ quan có liên quan thực thi văn pháp luật; có chế tài đơn vị cố tình kéo dài 67 thời gian chuyển giao quyền sở hữu cho Tổng Công ty Đầu tư Kinh doanh vốn nhà nước - Tập trung đạo chuyển đổi công ty nhà nước doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực cơng ích ban hành quy định cụ thể để chuyển đổi đơn vị nghiệp thành công ty TNHH thành viên - Tiếp tục tiến hành tập huấn, tuyên truyền tới tất đối tượng liên quan để nhận thức đắn mục tiêu chất chuyển đổi - Áp dụng nguyên tắc hợp đồng lao động cán quản lý, điều hành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước tương tự doanh nghiệp khác Bỏ chế độ công chức nhà nước áp dụng với chức danh Giám đốc (Tổng giám đốc), Phó Giám đốc (Phó Tổng giám đốc) Kế toán trưởng - Sớm ban hành văn hướng dẫn việc thuê giám đốc điều hành để thu hút người tài quản lý, điều hành, góp phần nâng cao lực cạnh tranh công ty TNHH thành viên - Nghiên cứu ban hành quy định cho cơng ty TNHH thành viên có quyền tự chủ việc thỏa thuận với đại diện người lao động mức tiền lương, không khống chế tối đa Bãi bỏ quy định quan quản lý nhà nước thẩm định thoả thuận đơn giá tiền lương công ty TNHH thành viên Tách tiền lương tối thiểu quy định chung để hình thành quy định riêng tiền lương tối thiểu áp dụng riêng cho khu vực sản xuất kinh doanh - Sớm ban hành hướng dẫn chế quản lý lao động, tiền lương bình đẳng cơng ty TNHH thành viên Nhà nước với loại hình doanh nghiệp khác theo hướng: Công ty TNHH thành viên Nhà nước tự chủ hợp đồng lao động, tuyển dụng lao động, chế độ trả lương, chế trả 68 lương, tự chủ xây dựng hệ thống thang, bảng lương sở hướng dẫn Nhà nước - Thống chế quản lý nhà nước tài loại hình doanh nghiệp, kể công ty TNHH thành viên bao gồm chế quản lý doanh thu, chi phí chịu thuế - Cho phép Trung ương Đoàn chuyển số doanh nghiệp hoạt động có tính chất cơng ích thành đơn vị nghiệp có thu theo Nghị định số 43/2006/NĐCP ngày 25 tháng năm 2006 Chính phủ quy định quyền tự chủ, tự chịu trách nhiệm thực nhiệm vụ, tổ chức máy, biên chế tài đơn vị nghiệp cơng lập, để có điều kiện phục vụ hoạt động Đoàn - Sửa đổi, bổ sung chế độ kế tốn báo cáo tài doanh nghiệp phù hợp với chuẩn mực quốc tế 69 KẾT LUẬN Việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên vấn đề phức tạp có phạm vi thực rộng Đây không đơn chuyển đổi hình thức pháp lý mà cịn thay đổi chất doanh nghiệp, tạo biến đổi sâu sắc mối quan hệ chủ sở hữu Nhà nước, tổ chức trị, trị - xã hội với doanh nghiệp theo hướng giảm can thiệp, giới hạn trách nhiệm chủ sở hữu, giảm bao cấp, doanh nghiệp phải hạch toán kinh doanh theo giá thị trường nghĩa vụ cơng ích sở có cấp bù Nhà nước Nhà nước, tổ chức trị, trị - xã hội đối xử với doanh nghiệp với tư cách chủ đầu tư vốn vào doanh nghiệp; tạo điều kiện cho doanh nghiệp có quyền chủ động hoạt động sản xuất kinh doanh tự chủ, tự chịu trách nhiệm kinh doanh, bình đẳng với doanh nghiệp khác Nhờ mà nâng cao chất lượng, hiệu đầu tư vốn Nhà nước doanh nghiệp Sắp xếp, đổi tổ chức họat động doanh nghiệp 100% vốn thuộc sở hữu nhà nước yêu cầu tất yếu kinh tế nước ta chuyển sang kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Thực tiễn rõ khơng thể giải phóng phát triển lực lượng sản xuất giữ hai hệ thống thể chế, tức hai sân chơi riêng cho doanh nghiệp Nhà nước cho doanh nghiệp dân doanh; giữ hai sân chơi tức hạn chế, kìm hãm sức phát triển kinh tế dân doanh, tiếp tục giữ độc quyền doanh nghiệp cho doanh nghiệp Nhà nước Trong điều kiện hội nhập kinh tế quốc tế khu vực nay, khơng có cách khác phải xoá bỏ bao cấp, đưa doanh nghiệp Nhà nước cạnh tranh lành mạnh thị trường; tiếp tục giữ hai sân chơi vậy, tức giữ cho doanh nghiệp Nhà nước lâm vào tình trạng 70 kinh doanh hiệu quả, dễ sụp đổ phải thực cam kết quốc tế16 Để thực việc xếp, đổi doanh nghiệp Nhà nước cách có hiệu quả, tránh đổ vỡ, điều kiện tiên phải đổi tư duy, xác định cần thiết thành phần kinh tế kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Công ty nhà nước cần thiết số ngành lĩnh vực then chốt, có tầm quan trọng bản; cơng ty nhà nước khác chuyển đổi thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên ngành kinh doanh thiết phải nâng cao lực cạnh tranh, tham gia cạnh tranh bình đẳng với thành phần kinh tế khác; phải xố bỏ sớm tình trạng lợi dụng độc quyền nhà nước để thực độc quyền doanh nghiệp, cản trở trình giảm chi phí đầu vào cho doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế Thực tế, năm triển khai thực việc chuyển đổi, đạt số kết định Các quan quản lý nhà nước có nhiều cố gắng nghiên cứu, soạn thảo văn hướng dẫn, song vấn đề phức tạp nên văn hướng dẫn nhiều bất cập, chưa lường hết trường hợp xảy trình chuyển đổi Theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2005, cịn năm thời hạn chuyển đổi cơng ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên phải hoàn thành Để đạt mục tiêu trên, song song với việc đẩy nhanh tốc độ thực hiện, cần có giải pháp khắc phục, mau chóng sửa đổi, bổ sung quy định pháp luật có phạm vi chuyển đổi, cấu tổ chức, quản lý doanh nghiệp sau chuyển đổi, quyền hạn trách nhiệm chức danh quản lý doanh nghiệp, mối quan hệ chủ sở hữu (Nhà nước) với doanh nghiệp, thẩm quyền trách nhiệm chủ sở hữu, đại diện chủ sở hữu Với kiến nghị 16 Đinh Văn Ân, Viện trưởng Viện nghiên cứu Quản lý kinh tế Trung ương: "Phát triển loại hình doanh nghiệp kinh tế nhiều thành phần", tham luận Hội thảo "Phát triển kinh tế nhiều thành phần Việt Nam nay: thực trạng giải pháp" 71 đề xuất, lần hy vọng đề tài góp phần cung cấp thơng tin có ý nghĩa cho hoạt động chuyển đổi cơng ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữy hạn thành viên tổ chức hoạt động loại hình doanh nghiệp sau chuyển đổi 72 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO VĂN KIỆN ĐẢNG, VĂN BẢN PHÁP LUẬT Hiến pháp nước CHXHCN Việt Nam 1992 Luật Doanh nghiệp Nhà nước 1995, Luật Doanh nghiệp Nhà nước 2003 Luật Doanh nghiệp năm 1999, Luật Doanh nghiệp 2005 Nghị Hội nghị lần thứ (khóa VIII); Nghị Hội nghị Trung ương lần thứ 3, thứ (khóa IX) Ban chấp hành Trung ương Đảng Nghị định số 63/2001/NĐ-CP ngày 14/9/2001 Chính phủ chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tổ chức trị, tổ chức trị-xã hội thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nghị định số 41/2002/NĐ-CP ngày 11/4/2002 Chính phủ sách lao động dôi dư xếp lại doanh nghiệp nhà nước Nghị định số 155/2004/NĐ-CP ngày 10/8/2004 Chính phủ sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 41/2002/NĐ-CP ngày 11/4/2002 Chính phủ sách lao động dơi dư xếp lại doanh nghiệp nhà nước Nghị định số 170/2004/NĐ-CP ngày 22/9/2004 Chính phủ xếp, đổi phát triển nông trường quốc doanh Nghị định số 200/2004/NĐ-CP ngày 03/12/2004 Chính phủ xếp, đổi phát triển lâm trường quốc doanh 10 Nghị định số 145/2005/NĐ-CP ngày 21/11/2005 Chính phủ sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 63/2001/NĐ-CP ngày 14/9/2001 Chính phủ chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tổ chức trị, tổ chức trịxã hội thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 11 Nghị định số 95/2006/NĐ-CP ngày 8/9/2006 Chính phủ chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 12 Quyết định số 155/2004/QĐ-TTg ngày 24/8/2004 Thủ tướng Chính phủ ban hành tiêu chí, danh mục phân loại cơng ty nhà nước cơng ty thành viên hạch tốn độc lập thuộc Tổng Công ty nhà nước 13 Quyết định số 38/2007/QĐ-TTg ngày 20/3/2007 Thủ tướng Chính phủ ban hành tiêu chí, danh mục phân loại doanh nghiệp 100% vốn nhà nước 73 14 Thông tư số 01/2002/TT-BKH ngày 28/01/2002 Bộ Kế họach Đầu tư việc hướng dẫn quy trình chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 15 Thơng tư số 26/2002/TT-BTC ngày 22/3/2002 Bộ Tài hướng dẫn xử lý tài chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tổ chức trị, tổ chức trị-xã hội thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 16 Thông tư số 58/2002/TT-BTC ngày 28/6/2002 Bộ Tài hướng dẫn quy chế tài cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thuộc sở hữu nhà nước, tổ chức trị, trị xã hội 17 Thơng tư số 48/2006/TT-BTC ngày 06/6/2006 Bộ Tài sửa đổi, bổ sung số quy định Thông tư số 26/2002/TT-BTC ngày 22/3/2002 Bộ Tài hướng dẫn xử lý tài chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tổ chức trị, tổ chức trị-xã hội thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 18 Thông tư số 49/2006/TT-BTC ngày 06/6/2006 Bộ Tài sửa đổi, bổ sung Thơng tư số 58/2002/TT-BTC ngày 28/6/2002 Bộ Tài hướng dẫn quy chế tài cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thuộc sở hữu nhà nước, tổ chức trị, trị xã hội 19 Thơng tư số 24/2007/TT-BTC ngày 27/3/2007 Bộ Tài hướng dẫn quy chế tài cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thuộc sở hữu nhà nước, tổ chức trị, trị xã hội 20 Thơng tư số 25/2007/TT-BTC ngày 02/4/2007 Bộ Tài hướng dẫn xử lý tài chuyển đổi cơng ty nhà nước thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 21 Thông tư số số 47/2007/TT-BTC ngày 15/5/2007 Bộ Tài hướng dẫn việc chuyển giao quyền đại diện chủ sở hữu vốn Nhà nước đầu tư doanh nghiệp Tổng công ty đầu tư kinh doanh vốn nhà nước 22 Văn kiện Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ X (2006), NXB.Chính trị quốc gia, Hà nội SÁCH, BÁO LÝ LUẬN 23 Đinh Văn Ân, Viện trưởng Viện nghiên cứu Quản lý kinh tế Trung ương: "Phát triển loại hình doanh nghiệp kinh tế nhiều thành phần", tham luận 74 Hội thảo "Phát triển kinh tế nhiều thành phần Việt Nam nay: thực trạng giải pháp" 24 Bộ Tư pháp (2000), "Một số điểm Luật doanh nghiệp" , Thông tin khoa học pháp lý 25 Bộ Tài (2002), "Chuyển đổi doanh nghiệp số tổ chức trị-xã hội sang cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên: Những ý tưởng hay chưa cất cánh", Thời báo Tài Việt Nam, (số 130), tr.8-9 26 Bộ Tài (2002), "Sắp xếp, đổi doanh nghiệp nhà nước: vấn đề cần giải quyết", Thời báo Tài Việt Nam, (số 132), tr.1-3 27 Nguyễn Quang Dong (Tư vấn trưởng) thành viên (2006) “Quản trị công ty doanh nghiệp sau chuyển đổi sang hoạt động theo Luật Doanh nghiệp” 28 Hồ Xuân Hùng, Phó trưởng Ban Chỉ đạo Đổi Phát triển doanh nghiệp nhà nước Trung ương, viết "Chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước sang hoạt động theo Luật Doanh nghiệp 2005-Thách thức triển vọng" 29 Lê Văn Hưng (chủ biên) (2007), Giáo trình luật kinh tế, NXB Đại học quốc gia, thành phố Hồ Chí Minh 30 Harold Koontz – Cyril Ĩ Donnell – Heinz Weihrich (1992), Những vấn đề cốt yếu quản lý, NXB Khoa học Kỹ thuật 31 Học viện Hành quốc gia (2001), Quản lý học đại cương, NXB Đại học quốc gia, Hà Nội 32 Học viện Hành quốc gia (2002), Quản lý nhà nước lĩnh vực kinh tế, NXB Đại học quốc gia, Hà Nội 33 Hoàng Thị Liễu, "Diễn đàn chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên", trang web: www.giaodiem.com 34 Maurice cozian – Alianviandier (1990), Tổ chức công ty, Viện nghiên cứu khoa học pháp lý, Bộ Tư pháp 35 Nguyễn Như Phát - Phạm Duy Nghĩa (chủ biên) (2001), Giáo trình luật kinh tế Việt Nam, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội 36 Nguyễn Như Phát - Phạm Hữu Nghị (Chủ biên) (2002), Giáo trình luật kinh tế, NXB Công an nhân dân, Hà Nội 37 Nguyễn Như Phát (Chủ biên), Giáo trình luật kinh tế cho khoa Luật Đại học Mở Hà Nội 38 Nguyễn Văn Quảng (2002), "Nâng cao hiệu doanh nghiệp nhà nước", Báo Đầu tư, (số 134), tr.9 75 39 Lê Minh Toàn (chủ biên) (2002), Luật kinh tế Việt Nam, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội 40 Stt Audit & Advisory Partnership, Viện Nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương Dự án VIE 01/025 (2005), "Báo cáo nghiên cứu chuyển công ty nhà nước sang hoạt động theo Luật Doanh nghiệp thống nhất" 41 Trường Đại học luật Hà Nội (1994), “Giáo trình Luật kinh tế” tài liệu lưu hành nội 42 UNDP-CIEM (2001), Luật Doanh nghiệp văn hướng dẫn thi hành, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 43 UNDP-CIEM (2006), Luật Doanh nghiệp Nghị định hướng dẫn thi hành, NXB Thống kê, Hà Nội TÀI LIỆU THỰC TIỄN 44 Bộ Kế hoạch Đầu tư (ngày 11/4/2008), Báo cáo chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 45 Ban đạo đổi phát triển doanh nghiệp (ngày 21/4/2008), Báo cáo công tác xếp, đổi doanh nghiệp nhà nước chương trình, kế hoạch giai đoạn 20082010 46 Ủy ban nhân dân thành phố Hồ Chí Minh (8/2007), Báo cáo tình hình xếp, đổi doanh nghiệp 100% vốn nhà nước 47 Ủy ban nhân dân thành phố Hồ Chí Minh (7/2007), Đề án tổng thể xếp đổi doanh nghiệp nhà nước thành phố Hồ Chí Minh giai đoạn 2007-2010 ... luận công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên việc chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Chương 2: Thực trạng pháp luật thực tiễn chuyển đổi công ty nhà nước thành. .. LUẬN VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN VÀ VIỆC CHUYỂN ĐỔI CÔNG TY NHÀ NƯỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 1.1 Một số vấn đề lý luận công ty trách nhiệm hữu hạn thành. .. tổng công ty nhà nước công ty nhà nước trực thuộc tổng công ty nhà nước Vậy phải chuyển đổi công ty thành công ty TNHH thành viên? 21 Chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty TNHH thành viên