Pháp luật về chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ HUẾ Pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên LUẬN VĂN THẠC SĨ PHÁP LUẬT KINH TẾ HÀ NỘI, 2002 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Ở nƣớc ta kinh tế quốc doanh đƣợc Đảng Nhà nƣớc xác định giữ vai trò chủ đạo, doanh nghiệp Nhà nƣớc lực lƣợng nịng cốt, giữ vị trí then chốt kinh tế thị trƣờng định hƣớng xã hội chủ nghĩa; công cụ quan trọng để Nhà nƣớc định hƣớng điều tiết vĩ mô kinh tế, thúc đẩy thành phần kinh tế khác phát triển Chính vậy, việc đổi để nâng cao sức mạnh hiệu Doanh nghiệp Nhà nƣớc đòi hỏi cấp thiết, trọng tâm đổi kinh tế Việt nam Đây vấn đề đƣợc hầu hết nƣớc giới quan tâm trình cải cách kinh tế Trong năm qua, Đảng Chính phủ Việt nam đề nhiều biện pháp nhằm đổi mới, phát triển hoạt động Doanh nghiệp Nhà nƣớc Song biện pháp chƣa thật làm thay đổi tình hình hoạt động khu vực doanh nghiệp Nhìn chung hiệu hoạt động Doanh nghiệp Nhà nƣớc chƣa cao, số Doanh nghiệp Nhà nƣớc kinh doanh có hiệu chƣa nhiều, điều có ảnh hƣởng khơng nhỏ đến phát triển kinh tế Quốc dân Nghị Hội nghị Trung ƣơng lần thứ 3, khoá IX đề chủ trƣơng tiếp tục xếp, đổi nâng cao hiệu hoạt động Doanh nghiệp Nhà nƣớc theo hƣớng: tiếp tục cổ phần hố doanh nghiệp mà Nhà nƣớc khơng cần nắm giữ 100% sở hữu; sáp nhập, giải thể, khốn kinh doanh, cho th doanh nghiệp quy mơ nhỏ khơng cổ phần hố đƣợc Nhà nƣớc khơng cần nắm giữ Đối với doanh nghiệp mà Nhà nƣớc định nắm giữ 100% vốn chuyển sang hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn chủ sở hữu Nhà nƣớc công ty cổ phần gồm cổ đông Doanh nghiệp Nhà nƣớc, đổi chế đầu tƣ cho Doanh nghiệp Nhà nƣớc thông qua công ty đầu tƣ tài Chuyển đổi Doanh nghiệp Nhà nƣớc thành cơng ty Trách nhiệm hữu hạn thành viên việc thực xu hƣớng cơng ty hố Doanh nghiệp Nhà nƣớc Đây hình thức cải cách Doanh nghiệp Nhà nƣớc, đƣợc pháp luật ghi nhận nhƣng lại chƣa có nhiều kinh nghiệm thực tiễn vấn đề Cho đến thời điểm tại, Ban đạo đổi phát triển Doanh nghiệp Nhà nƣớc Bộ kế hoạch đầu tƣ đạo thí điểm số doanh nghiệp tiến hành bƣớc chuyển đổi để rút kinh nghiệm Chính vậy, sở pháp lý chuyển đổi Doanh nghiệp Nhà nƣớc thành công ty Trách nhiệm hữu hạn thành viên, điểm hợp lý bất hợp lý pháp luật liên quan đến việc chuyển đổi Doanh nghiệp Nhà nƣớc thành công ty Trách nhiệm hữu hạn thành viên vấn đề đƣợc quan tâm đòi hỏi phải đƣợc giải phƣơng diện lý luận thực tiễn Trên thực tế có số viết vấn đề này, nhiên viết đề cập đến vài khía cạnh vấn đề mà chƣa có cơng trình nghiên cứu đề cập cách đầy đủ đến tất khía cạnh vấn đề Đề tài: "Pháp luật chuyển đổi Doanh nghiệp Nhà nước thành công ty Trách nhiệm hữu hạn thành viên" đƣợc tác giả lựa chọn đề tài luận văn tốt nghiệp Cao học Luật mình, nhằm giải thấu đáo đòi hỏi xúc Tính luận văn: Luận văn sở lý luận việc chuyển đổi Doanh nghiệp Nhà nƣớc thành công ty Trách nhiệm hữu hạn thành viên; tìm hiểu quy định pháp luật vấn đề để thấy đƣợc điểm phù hợp không phù hợp; đồng thời đƣa phƣơng hƣớng số giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật chuyển Doanh nghiệp Nhà nƣớc thành Công ty Trách nhiệm hữu hạn thành viên Phạm vi nghiên cứu luận văn: quy định pháp luật liên quan đến việc chuyển dổi doanh nghiệp Nhà nƣớc (không bao gồm doanh nghiệp tổ chức trị, tổ chức trị - xã hội) thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Phƣơng pháp nghiên cứu: Trong trình nghiên cứu, luận văn sử dụng phƣơng pháp vật biện chứng, vật lịch sử, phƣơng pháp quy nạp, kết hợp phƣơng pháp phân tích, tổng hợp có áp dụng phƣơng pháp so sánh, đối chiếu với luật pháp nƣớc vấn đề chuyển đổi DNNN Kết cấu luận văn: Ngoài phần mở đầu kết luận, luận văn đƣợc kết cấu thành chƣơng: Chƣơng I: Cơ sở lý luận việc chuyển đổi Doanh nghiệp Nhà nƣớc thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Chƣơng II: Quy định pháp luật chuyển đổi Doanh nghiệp Nhà nƣớc thành công ty TNHH thành viên Việt nam Chƣơng II: Phƣơng hƣớng giải pháp hoàn thiện pháp luật chuyển đổi Doanh nghiệp Nhà nƣớc thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Việt nam CHƯƠNG I CƠ SỞ LÝ LUẬN CỦA VIỆC CHUYỂN ĐỔI DOANH NGHIỆP NHÀ NƢỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 1.1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ DOANH NGHIỆP NHÀ NƢỚC VÀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 1.1.1 Doanh nghiệp Nhà nƣớc Doanh nghiệp Nhà nƣớc (DNNN) khái niệm chung để khái quát tất loại hình doanh nghiệp Nhà nƣớc đầu tƣ vốn thành lập tổ chức quản lý với hình thức tên gọi khác nhƣ xí nghiệp, nhà máy, cơng ty, tổng cơng ty… Mặc dù với hình thức tên gọi khác nhau, nhƣng DNNN đƣợc hiểu tổ chức kinh tế Nhà nƣớc đầu tƣ vốn để thành lập Điều Luật Doanh nghiệp Nhà nƣớc (Ngày 20-4-1995) quy định nhƣ sau: "DNNN tổ chức kinh tế Nhà nƣớc đầu tƣ vốn để thành lập tổ chức quản lý, hoạt động kinh doanh hoạt động cơng ích, nhằm thực mục tiêu kinh tế - xã hội Nhà nƣớc giao DNNN có tƣ cách pháp nhân, có quyền nghĩa vụ dân sự, tự chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh phạm vi số vốn doanh nghiệp quản lý DNNN có tên gọi, có dấu riêng có trụ sở lãnh thổ Việt Nam" DNNN có số đặc trƣng sau: Thứ nhất: Về sở hữu vốn: Vốn tài sản DNNN thuộc quyền sở hữu Nhà nƣớc Khi nói đến DNNN, thơng thƣờng nói đến tổ chức kinh tế Nhà nƣớc đầu tƣ 100% vốn để thành lập quản lý, hồn cảnh, Nhà nƣớc ln giữ vai trò ngƣời chủ sở hữu DNNN Trên thực tế đại diện chủ sở hữu DNNN không đƣợc xác định rõ Quyền quản lý Nhà nƣớc quyền chủ sở hữu doanh nghiệp chƣa đƣợc phân định rõ; quyền sở hữu phân công cho nhiều quan nhƣng chƣa phân định rõ chức nhiệm vụ mối quan hệ quan nên thực tế vừa buông lỏng quản lý, vừa can thiệp sâu chồng chéo vào hoạt động doanh nghiệp Thứ hai: Trong DNNN có tách bạch chủ thể sở hữu chủ thể kinh doanh Chủ thể sở hữu Nhà nƣớc, chủ thể kinh doanh doanh nghiệp Tuy nhiên quyền chủ thể không đƣợc phân định rõ ràng Do doanh nghiệp không đƣợc thực đầy đủ quyền ngƣời chủ sở hữu khối tài sản quản lý sử dụng vào hoạt động kinh doanh, đặc biệt quyền định đoạt Có thể nói tự chủ DNNN hoạt động kinh doanh không đƣợc đảm bảo, quan chủ quản can thiệp sâu vào hoạt động doanh nghiệp Sự can thiệp chủ quản không hoạt động kinh doanh mà can thiệp vào việc định cấu tổ chức doanh nghiệp, chế độ lƣơng thƣởng phận doanh nghiệp nguyên nhân dẫn đến tình trạng hoạt động hiệu doanh nghiệp Thứ ba: DNNN pháp nhân kinh doanh, điều có nghĩa DNNN đơn vị kinh doanh độc lập hoàn toàn tự chủ hoạt động kinh doanh phạm vi số tài sản Nhà nƣớc giao Nhà nƣớc chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh doanh nghiệp phạm vi số tài sản đầu tƣ vào doanh nghiệp Tuy nhiên, thực tế điều kiện để đảm bảo tƣ cách pháp nhân DNNN chƣa đƣợc thiết lập đầy đủ đồng thời chƣa đƣợc tơn trọng DNNN chƣa có tài sản độc lập với Nhà nƣớc Mặc dù, Nhà nƣớc tiến hành giao vốn cho DNNN nhƣng tiếp tục can thiệp dƣới nhiều hình thức đến khối tài sản doanh nghiệp nhƣ: điều chuyển vốn tài sản doanh nghiệp, định mua bán, chuyển nhƣợng, cho thuê, chấp tài sản doanh nghiệp Khi DNNN kinh doanh thua lỗ nhiều lý khác lý quan chủ quản không muốn quyền chủ quản, nên thật lâm vào tình trạng nghĩa vụ tài doanh nghiệp vƣợt khả tốn, khơng bị giải thể hay phá sản mà Nhà nƣớc hà hơi, tiếp sức cho doanh nghiệp thơng qua biện pháp tài nhƣ bù lỗ, rót thêm vốn, khoanh nợ, xố nợ doanh nghiệp tiếp tục tồn Bởi nói thực tế DNNN tổ chức kinh tế có tƣ cách pháp nhân khơng đầy đủ, phạm vi trách nhiệm chủ sở hữu hoạt động doanh nghiệp không đƣợc xác định rõ Chính đặc điểm dẫn đến tình trạng trách nhiệm quyền lợi DNNN Nhà nƣớc không rõ ràng Trong trƣờng hợp DNNN kinh doanh thua lỗ, hoạt động hiệu ngân sách Nhà nƣớc nơi cấp bù; DNNN kinh doanh có hiệu việc phân bổ lợi nhuận sau thuế thƣờng thiên lợi ích Nhà nƣớc với lý Nhà nƣớc chủ sở hữu nên có quyền định đoạt tất khơng tạo đƣợc động lực cho doanh nghiệp Ở Việt nam nay, DNNN Nhà nƣớc đầu tƣ 100% vốn thành lập loại hình DNNN phổ biến đƣợc tổ chức theo mơ hình chủ yếu sau đây: DNNN độc lập doanh nghiệp không nằm cấu tổ chức doanh nghiệp khác; Các DNNN thành viên DNNN khác (thành viên tổng công ty Nhà nƣớc) Các DNNN thƣờng phụ thuộc vào tổ chức tổng công ty với hai loại hình chủ yếu doanh nghiệp thành viên hạch toán độc lập doanh nghiệp thành viên hạch toán phụ thuộc; DNNN đƣợc tổ chức dƣới hình thức tổng cơng ty Nhà nƣớc đƣợc hợp thành từ DNNN thành viên Trƣớc thời kỳ đổi mới, số lƣợng DNNN Việt nam lớn (hơn 12.000 doanh nghiệp) doanh nghiệp đời không tuân theo điều kiện định, đặc biệt điều kiện vốn, nên tƣợng thiếu vốn kinh doanh DNNN thƣờng xuyên xảy Bên cạnh đó, quan chủ quản thƣờng xuyên can thiệp vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, không đảm bảo đƣợc chủ động doanh nghiệp hoạt động kinh doanh Tất điều tác động làm cho hoạt động kinh doanh DNNN hiệu quả, DNNN trở thành gánh nặng Ngân sách quốc gia Từ bƣớc vào thời kỳ đổi khu vực DNNN có biến đổi theo chiều hƣớng tích cực: Số lƣợng DNNN giảm nửa, có khoảng 5000 doanh nghiệp; bƣớc đầu giảm can thiệp Nhà nƣớc vào hoạt động doanh nghiệp nên hiệu hoạt động DNNN dần đƣợc nâng lên Tuy nhiên, bên cạnh hoạt động DNNN cịn tồn khơng nhỏ: Hiệu kinh doanh DNNN không tƣơng xứng với tiềm lợi có đƣợc, số DNNN hoạt động thật có hiệu khơng nhiều Theo đánh giá chung, khoảng gần 40% DNNN hoạt động có hiệu quả, khoảng 20% doanh nghiệp hoạt động khơng có hiệu thua lỗ liên tục, số lại hoạt động chƣa có hiệu quả, lỗ, lãi (24.10.tr.33) Tình trạng kinh doanh hiệu DNNN điều kiện nƣớc ta có nguy đe doạ đến an tồn tồn hệ thống tài DNNN khách hàng vay chủ yếu ngân hàng thƣơng mại quốc doanh; khả cạnh tranh DNNN yếu ngành, sản phẩm đƣợc bảo hộ tuyệt đối Khả cạnh tranh DNNN điều kiện Việt Nam thực cam kết hội nhập quốc tế có nguy dẫn đến tình trạng Nhà nƣớc phải chịu chi phí lớn tƣơng lai để trợ cấp trì DNNN Để DNNN giữ vai trị chủ đạo kinh tế quốc dân yếu kém, tồn DNNN cần đƣợc khắc phục thông qua biện pháp đổi tổ chức, hoạt động DNNN 1.1.2 Công ty TNHH thành viên 1.1.2.1 Khái qt cơng ty Cơng ty loại hình doanh nghiệp xuất sớm nƣớc phƣơng tây Ngay từ năm 70 kỷ XVII, vua nƣớc Pháp Louis XIV ban hành sắc lệnh công ty Trải qua nhiều kỷ tồn tại, phát triển hồn thiện, ngày cơng ty trở thành hình thức doanh nghiệp đại.Nhiều nƣớc giới có luật cơng ty để quy định loại hình doanh nghiệp Hàm nghĩa ban đầu cơng ty nói loại doanh nghiệp có từ ngƣời góp vốn kinh doanh trở lên nhằm mục đích sinh lợi với đặc trƣng sau: tổ chức kinh tế nhằm mục tiêu lợi nhuận; có từ thành viên trở lên đầu tƣ góp vốn kinh doanh, có quan hệ rõ ràng quản lý tài sản cơng ty; có tƣ cách pháp nhân; đăng ký theo luật định Từ cuối năm 70, đầu năm 80 giới bắt đầu trào lƣu cải cách mạnh mẽ DNNN, có việc áp dụng nguyên lý tổ chức quản lý công ty tƣ nhân để áp dụng vào DNNN Từ xuất loại hình cơng ty có chủ sở hữu Nhà nƣớc đƣợc số nƣớc bổ sung quy định luật cơng ty nhƣ: Úc, Niudilân, Trung quốc Hầu hết nƣớc giới quan tâm đến việc thiết lập cho đƣợc cấu tổ chức hoạt động công ty cho có hiệu Trong vấn đề trọng tâm làm thiết lập mối quan hệ quản lý ngƣời chủ sở hữu với ngƣời đƣợc uỷ quyền quản lý để họ có trách nhiệm quản lý công ty, đồng thời tạo cho họ chủ động quản lý công ty Các mơ hình cơng ty đại giới gồm phận chủ yếu: Chủ sở hữu; Hội đồng quản trị Hội đồng giám sát Giám đốc điều hành Chức phận nhƣ sau: Chủ sở hữu (hoặc cổ đông) ngƣời cung cấp vốn đầu tƣ vốn cổ phần có quyền sau: Bầu bãi miễn Hội đồng quản trị Hội đồng giám sát; Thông qua không thông qua số vấn đề có tính ngun tắc cơng ty nhƣ thay đổi điều lệ, sáp nhập, tăng giảm vốn công ty; định mức lãi thụ hƣởng lãi Hội đồng quản trị quan thay mặt Chủ sở hữu (cổ đông) thực việc quản lý công ty thông qua công việc cụ thể sau: Bổ nhiệm, miễn nhiệm Giám đốc điều hành; Giám sát hoạt động điều hành Giám đốc điều hành; Xem xét thông qua định quan trọng khác không trực tiếp chủ sở hữu định Giám đốc điều hành công ty ngƣời mà số ngƣời Hội đồng quản trị lựa chọn bổ nhiệm Thực chất máy điều hành công ty, thực chức điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày cơng ty Mơ hình tổ chức quản lý công ty nhƣ phân chia quyền lực phận công ty, đảm bảo cho cổ đơng quản lý giám sát cách tốt nhà quản trị điều hành công ty 1.1.2.2 Khái niệm, đặc điểm Công ty TNHH thành viên Công ty TNHH thành viên loại hình doanh nghiệp Việt Nam, đƣợc quy định Luật doanh nghiệp ngày 12/6/1999 Loại hình doanh nghiệp đời nhằm đáp ứng u cầu hồn thiện mơi trƣờng kinh doanh, tạo điều kiện cho chủ thể kinh doanh thuộc thành phần kinh tế khác đƣợc bình đẳng cạnh tranh lành mạnh mặt pháp lý Điều 46 Luật Doanh nghiệp quy định: "Công ty TNHH thành viên doanh nghiệp tổ chức làm chủ sở hữu; chủ sở hữu chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi vốn điều lệ doanh nghiệp Chủ sở hữu công ty có quyền chuyển nhƣợng tồn phần vốn điều lệ công ty cho tổ chức cá nhân khác Công ty TNHH thành viên không đƣợc quyền phát hành cổ phiếu Công ty TNHH thành viên có tƣ cách pháp nhân kể từ ngày đƣợc cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh" Trong thực tế kinh doanh Việt Nam tồn nhiều cơng ty TNHH có số thành viên danh nghĩa, cịn thực chất có thành viên Việc đƣa thêm số thành viên danh nghĩa vào danh sách thành viên sáng lập công ty cách làm hợp pháp hóa việc thành lập cơng ty, cịn thực chất cơng ty có chủ Nhƣ vậy, dù có đƣợc pháp luật thừa nhận hay khơng cơng ty TNHH thành viên tồn hoạt động nên thực tế Luật công ty trƣớc khơng có khả ngăn chặn việc thành lập cơng ty thuộc sở hữu chủ Do đó, Luật doanh Kinh nghiệm giới chứng minh rằng: công ty hoạt động tốt, hiệu cao thƣờng công ty đa sở hữu: công ty TNHH hay cơng ty cổ phần Do khơng thể quan niệm có nhiều chủ sở hữu hoạt động doanh nghiệp giống nhƣ trƣớc Bởi mấu chốt vấn đề hay nhiều chủ sở hữu mà mức độ can thiệp chủ sở hữu vào hoạt động doanh nghiệp Nếu có chủ sở hữu mà can thiệp sâu vào hoạt động doanh nghiệp làm cho doanh nghiệp không chủ động hoạt động kinh doanh hiệu qủa hoạt động doanh nghiệp thấp; cịn có nhiều chủ sở hữu nhƣng doanh nghiệp có máy quản lý điều hành hiệu quả, chủ sở hữu xử tƣ cách chủ doanh nghiệp, tạo cho doanh nghiệp chủ động kinh doanh hiệu kinh doanh doanh nghiệp cao Vì trình đổi tổ chức hoạt động DNNN với ngành, lĩnh vực Chính phủ thấy khơng thể chuyển đổi hình thức sở hữu doanh nghiệp song song với việc chuyển DNNN thành công ty TNHH thành viên chuyển đổi hình thức pháp lý DNNN cách thành lập công ty TNHH hai thành viên trở lên có thành viên DNNN; công ty TNHH thành viên trở lên đƣợc chuyển đổi từ DNNN liên kết với để thành lập công ty TNHH hai thành viên trở lên hay công ty cổ phần, sở hữu cơng ty sở hữu Nhà nƣớc nhƣng chủ sở hữu kiểm sốt lẫn q trình hoạt động cơng ty Trên số giải pháp góp phần hoàn thiện nội dung pháp luật việc chuyển đổi DNNN thành công ty TNHH thành viên Nhƣng để q trình đƣợc thành cơng khơng pháp luật trực tiếp điều chỉnh q trình có nhu cầu phải đƣợc hoàn thiện mà nội dung khác pháp luật có liên quan cần đƣợc chỉnh sửa cho phù hợp Cụ thể là: Thứ bảy: Cần phải nhìn nhận pháp luật phá sản doanh nghiệp pháp luật nhằm làm lành mạnh hóa mơi trƣờng kinh doanh doanh nghiệp 78 Có thể nói pháp luật thành lập doanh nghiệp pháp luật đầu vào pháp luật phá sản doanh nghiệp pháp luật đầu ra, bảo vệ quyền lợi cho chủ nợ, nợ, ngƣời lao động doanh nghiệp góp phần thúc đẩy phát triển kinh tế xã hội Do vậy: (1) Phải xác định đầy đủ đối tƣợng áp dụng luật phá sản luật Trong kinh tế xuất thêm số chủ thể kinh doanh nhƣ công ty hợp danh, công ty TNHH thành viên… Mặc dù luật doanh nghiệp có quy định cơng ty TNHH thành viên lâm vào tình trạng phá sản đƣợc giải phá sản theo luật phá sản doanh nghiệp Nhƣng để đảm bảo tính thống pháp luật sửa đổi luật phá sản cần phải liệt kê luật doanh nghiệp đối tƣợng áp dụng luật phá sản (2) Bất kỳ chủ thể tham gia vào môi trƣờng kinh doanh phải đảm bảo nguyên lý: có đầy đủ dấu hiệu đƣợc quy định luật phá sản doanh nghiệp phải đƣợc giải theo luật Tuy nhiên DNNN lâm vào tình trạng phá sản khó phá sản doanh nghiệp khác chủ quản sợ quyền chủ quản doanh nghiệp nên cách xin cấp thêm vốn cho hoạt động doanh nghiệp Các doanh nghiệp bị giải phá sản quan Nhà nƣớc có thẩm quyền khơng định rót thêm vốn cho hoạt động Hiện tƣợng làm cho môi trƣờng kinh doanh không đƣợc sạch, kinh tế xã hội kìm hãm phát triển đồng thời phạm vi trách nhiệm DNNN hoạt động khơng cịn trách nhiệm hữu hạn mà trách nhiệm vô hạn Nay, DNNN đƣợc chuyển đổi thành công ty TNHH thành viên, phạm vi trách nhiệm doanh nghiệp hoạt động kinh doanh đƣợc xác định rõ phạm vi vốn điều lệ doanh nghiệp Nếu doanh nghiệp gặp khó khăn tài khơng thể trơng chờ hay ỷ lại vào bao cấp Nhà nƣớc nhƣ trƣớc mà đến mức độ (đƣợc quy định luật phá sản doanh nghiệp) Đối với doanh nghiệp cơng ích phục vụ hoạt động quốc phòng an ninh, để đảm bảo cho doanh nghiệp hoạt động chế thị trƣờng Nhà nƣớc phải 79 đảm bảo cấp đủ vốn cho doanh nghiệp hoạt động Nếu nhiều năm liền doanh nghiệp khơng hồn thành kế hoạch giải thể phá sản doanh nghiệp để thành lập doanh nghiệp khác Thứ tám: Xây dựng pháp luật cạnh tranh để đảm bảo cạnh tranh lành mạnh, bình đẳng doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế Trong kinh tế có tƣợng độc quyền hóa, doanh nghiệp độc quyền DNNN, sản phẩm chế kinh tế tập trung hóa sản xuất Nhà nƣớc Độc quyền Việt Nam mang tính bao trùm lên toàn kinh tế quốc dân Với nguyên tắc: kinh tế quốc doanh giữ vai trò chủ đạo, nên kinh tế nƣớc ta bị chi phối chủ yếu DNNN Các doanh nghiệp đƣợc Nhà nƣớc giao phó tạo điều kiện để chiếm giữ vị độc quyền Độc quyền có ảnh hƣởng nghiêm trọng đến hiệu kinh tế, kìm hãm phát triển (hay làm tăng thêm sức trì trệ) kinh tế Những khu vực độc quyền Nhà nƣớc khơng có cạnh tranh khu vực DNNN nói riêng kinh tế Việt Nam nói chung xét lực cạnh tranh yếu kém, điều chắn dẫn đến nguy tụt hậu kinh tế Việt Nam Cạnh tranh tƣợng phổ biến kinh tế thị trƣờng, có vai trị tạo sức ép kinh doanh tạo động lực cho kinh tế phát triển Do cạnh tranh diễn pháp luật thừa nhận bảo hộ đa dạng loại hình sở hữu, tự thƣơng mại theo tự kinh doanh, quyền tự chủ chủ thể đƣợc hình thành đảm bảo Trong kinh tế Việt Nam có gần 80.000 doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế hoạt động, có khoảng 5.000 DNNN, cịn lại doanh nghiệp thuộc khu vực kinh tế khác Có thể nói thị trƣờng Việt Nam có khối lƣợng khổng lồ nhà kinh doanh tồn phát triển Tuy hoạt động thị trƣờng nhƣng doanh nghiệp thuộc khu vực kinh tế khác khơng có đƣợc cạnh tranh bình đẳng Các DNNN có đƣợc lợi mà doanh nghiệp tƣ nhân khơng có nhƣ: đƣợc hƣởng sách thuê sử dụng đất, tín dụng, quy chế xuất nhập trực tiếp… Hơn 80 ảnh hƣởng DNNN thị trƣờng cạnh tranh lớn Trong nhiều ngành lĩnh vực kinh doanh DNNN có vị trí chi phối thâu tóm tồn thị trƣờng Chính để tạo mơi trƣờng kinh doanh bình đẳng doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác pháp luật cạnh tranh cần phải đƣợc xây dựng hoàn thiện Để giải pháp hoàn thiện pháp luật chuyển đổi DNNN thành công ty TNHH thành viên đƣợc thực biện pháp sau cần đƣợc áp dụng: Chính phủ rà sốt lại quy định chƣa hợp lý Nghị định có liên quan đến vấn đề chuyển đổi DNNN thành công ty TNHH thành viên có sửa đổi, bổ sung cho phù hợp Chính phủ xây dựng điều lệ mẫu cơng ty TNHH thành viên quy định rõ ràng quyền nghĩa vụ chủ sở hữu máy quản lý - điều hành công ty, tránh can thiệp không hợp lý quan quản lý vào hoạt động doanh nghiệp Các có liên quan: Bộ Tài chính, Bộ Lao động Thƣơng binh Xã hội rà soát lại thơng tƣ hƣớng dẫn vấn đề có liên quan doanh nghiệp chuyển đổi sửa đổi quy định chƣa phù hợp, bổ sung quy định cần thiết Bộ Kế hoạch Đầu tƣ, Ban đạo đổi phát triển doanh nghiệp theo dõi sát trình thực chuyển đổi, đặc biệt giai đoạn thí điểm, phát khó khăn, bất cập mà doanh nghiệp gặp phải, có ý kiến trình Chính phủ để tìm sớm biện pháp tháo gỡ khó khăn Tun truyền, giải thích cho cán lãnh đạo, ngƣời lao động doanh nghiệp quan điểm, chủ trƣơng Đảng Chính phủ việc chuyển đổi DNNN thành công ty TNHH thành viên, để đối tƣợng thấy rõ tác dụng tích cực việc chuyển đổi, tạo điều kiện thuận lợi cho việc thực chủ trƣơng 81 KẾT LUẬN Chuyển DNNN sang hoạt động theo mơ hình cơng ty -"Cơng ty hóa" DNNN giai đoạn quan trọng nhằm sâu cải cách DNNN Việt Nam nhiều nƣớc khác giới, nƣớc kể Trung Quốc tiến hành công Đây đƣợc coi biện pháp quan trọng để chuyển đổi chế kinh doanh DNNN, làm cho chúng thích ứng với chế thị trƣờng đại, đồng thời tạo điều kiện thu hút đầu tƣ từ bên ngoài, giải vấn đề thiếu vốn DNNN, từ làm cho kinh tế Nhà nƣớc phát triển mạnh Việc vận dụng ƣu mơ hình cơng ty DNNN cách chuyển DNNN thành công ty TNHH chủ, công ty DNNN góp vốn cơng ty đa sở hữu có tác dụng tăng thêm động lực cho doanh nghiệp, cho máy quản lý ngƣời lao động Chuyển đổi DNNN thành công ty TNHH thành viên chủ trƣơng lớn Đảng Chính phủ, phù hợp với điều kiện thực tế Việt Nam Việc chuyển đổi DNNN thành công ty TNHH thành viên công việc mẻ Việt Nam, cơng việc phải đƣợc tiến hành thí điểm, vừa làm vừa tìm tịi rút kinh nghiệm để có đƣợc bƣớc phù hợp Bản luận văn hoàn thành nhiệm vụ: - Chỉ sở lý luận việc chuyển đổi DNNN thành công ty TNHH thành viên - Phân tích, tìm hiểu điểm phù hợp chƣa phù hợp pháp luật chuyển đổi DNNN thành công ty TNHH thành viên Từ đƣa số giải pháp nhằm khắc phục điểm chƣa phù hợp pháp luật chuyển đổi DNNN thành công ty TNHH thành viên Đóng góp luận văn: Bản luận văn tác giả cơng trình nghiên cứu cách tƣơng đối đầy đủ quy định pháp luật 82 chuyển đổi DNNN thành công ty TNHH thành viên Tác giả hy vọng luận văn có chút đóng góp cho việc hồn thiện pháp luật q trình đổi kinh tế Nhà nƣớc nói chung khu vực doanh nghiệp Nhà nƣớc nói riêng Những vấn đề đƣợc đề cập đến luận văn vấn đề có tính thời mặt lý luận thực tiễn, nên đề tài đòi hỏi ngƣời viết phải có kiến thức sâu sắc kinh nghiệm thực tế Tuy nhiên, trình thực luận văn tác giả gặp nhiều khó khăn tìm kiếm tài liệu, tài liệu có liên quan đến thực tế q trình Chính nên luận văn khơng thể tránh đƣợc sai sót Vậy kính mong có trao đổi, góp ý nhà khoa học để luận văn đƣợc hồn thiện 83 PHỤ LỤC Tình hình triển khai chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH thành viên DN đạo điểm Tình hình triển khai Công ty Xăng dầu - Đã thành lập Ban chuyển đổi Hàng không - Đang tiến hành kiểm kê tài sản, vốn; - Chuẩn bị xây dựng Điều lệ công ty cấu tổ chức công ty Công ty May 10 - Đã thành lập Ban chuyển đổi - Đã kiểm kê xong tài sản lấy mốc báo cáo tài 30/6/2002 - Đang tiến hành phân loại lao động để xác định lao động dôi dƣ - Đã tổ chức Hội nghị để tuyên truyền văn liên quan Nghị định 63 - Đang xúc tiến xây dựng Điều lệ công ty Tuy nhiên, công ty gặp nhiều khó khăn, cần có giúp đỡ xây dựng Đề cƣơng Điều lệ giúp công ty Công ty Khảo sát - Đã thành lập Ban chuyển đổi Xây dựng - Đã kiểm kê tài sản vốn tiến hành tập hợp, chỉnh lý - Các đơn vị dƣới xây dựng xong phƣơng án xử lý lao động chuyển lên công ty xử lý Công ty Apatit - Mới học NĐ 63 văn liên quan, chƣa có triển khai chờ đợi ý kiến Tổng cơng ty Hóa chất Cơng ty Vận tải - Đã nghe tập huấn, mua tài liệu phát cho ngƣời có biển Việt Nam nhiệm vụ - Đã thực bƣớc theo Thông tƣ 01 - Đã thành lập Ban chuyển đổi gồm thành viên theo quy định Ban chuyển đổi họp vài lần để thông qua chƣơng trình thực phân cơng nhiệm vụ 84 DN đạo điểm Tình hình triển khai - Đã soạn thảo xong Dự thảo Điều lệ gửi để công ty góp ý Tuy nhiên, cịn nhiều vấn đề tranh cãi, đặc biệt tên gọi khách hàng công ty quen gọi VOSCO, sau chuyển đổi cơng ty phải thay đổi phƣơng hiệu (Có lẽ phải thêm chữ LLC) - Đang tiến hành phân loại tài sản, vốn Cơng ty lấy tốn tháng làm mốc để xác định vốn điều lệ công ty - Việc xác định tài sản, vốn tồn đọng, công ty phân công cho phận để xử lý - Vấn đề lao động: xác định đƣợc lao động dôi dƣ vận động số đối tƣợng tự nguyện việc nhƣng vấn đề khó - Việc xử lý lao động dơi dƣ: Công ty tiến hành xong bƣớc chuyển đổi tiến hành theo trình tự thủ tục Quy chế quản lý quỹ xử lý lao động dôi dƣ phải đợi hết năm tài thực đƣợc - Công ty dự kiến tuyên truyền sâu rộng tới cán công nhân viên công ty vào tháng 10/2002 Cơng ty Hóa chất - Đợi Tổng công ty Than hƣớng dẫn mỏ Công ty khí - Đã thành lập Ban chuyển đổi Hà Nội - Đang tiến hành kiểm kê tài sản vốn Vấn đề xử lý cơng nợ gặp nhiều khó khăn - Phòng Tổ chức lao động kết hợp với phận lên danh sách lao động dôi dƣ - Đang giao cho phận xây dựng Điều lệ cơng ty Tuy nhiên, cần có mẫu để làm chuẩn, đề nghị sớm có mẫu gửi cho cơng ty Công ty Điện tử - Đã thành lập Ban chuyển đổi Thủ Đức - Tình hình tài cơng ty "sạch", khơng có cơng nợ dây dƣa, khơng có hàng hóa tồn đọng 85 DN đạo điểm 10 Cơng ty Hóa chất Miền Nam 11 Công ty Giấy Tân Mai 12 Công ty Than Mạo Khê 13 Điện lực Ninh Bình 14 Cơng ty Thuốc thú y TW2 Tình hình triển khai - Về lao động: có số lao động dơi dƣ nhƣng Quỹ trợ cấp việc làm cơng ty có 1,8 tỷ đồng nên việc giải trợ cấp cho lao động đơn giản - Cơng ty gặp khó khăn ngƣời thời gian nên chƣa làm đƣợc tài liệu để báo cáo Tổng công ty gửi cho Tổ công tác - Đã thành lập Ban chuyển đổi - Đã soạn thảo xong Điều lệ gửi xin ý kiến Ban Đổi để tiếp tục sửa trình Tổng cơng ty duyệt - Đang kiểm kê tài sản Dự kiến 30/9 hoàn tất làm mốc để tính vốn điều lệ - Vấn đề lao động tƣơng đối ổn định trƣớc cơng ty xếp, lao động đến tuổi hƣu tự nguyện thơi việc cho nghỉ - Đã thành lập Ban chuyển đổi - Đang soạn thảo Dự thảo Điều lệ công ty - Đang chuẩn bị bƣớc để tiến hành tốn tài vào cuối năm lấy số liệu cuối năm làm mốc chuyển đổi, vốn điều lệ Căn vào toán đƣa phƣơng án xử lý tài - Lao động cơng ty khơng có vấn đề - Công ty nghe tập huấn, xây dựng Điều lệ công ty nhƣng Tổng công ty đề nghị dừng lại, đợi đạo Tổng công ty - Đã thành lập Ban chuyển đổi - Đang tiến hành kiểm kê tài sản Dự kiến 15/9 báo cáo Tổng công ty Điện lực - Đang xây dựng phƣơng án chuyển đổi soạn thảo Điều lệ công ty để trình xin ý kiến HĐQT Tổng cơng ty - Bộ có định thành lập Ban chuyển đổi - Hiện cơng ty chƣa làm 86 TÀI LIỆU THAM KHẢO Văn kiện Đại hội Đảng Cộng sản Việt Nam lần thứ IX, Nghị Trung ƣơng III - Khóa IX Đảng Cộng sản Việt Nam; Luật doanh nghiệp (12/6/1999); Luật doanh nghiệp Nhà nƣớc (20/4/1995); Nghị định số 50/CP Chính phủ ngày 28/8/1996 việc thành lập, giải thể, phá sản doanh nghiệp Nhà nƣớc; Nghị định số 38/CP Chính phủ ngày 28/4/1997 sửa đổi số điều Nghị định 50/CP; Nghị định số 103/1999/NĐ-CP ngày 18/9/1999 Chính phủ giao, bán, khốn kinh doanh, cho thuê doanh nghiệp Nhà nƣớc; Nghị định số 02/2000/NĐ-CP ngày 03/02/2000 Chính phủ đăng ký kinh doanh; Chỉ thị số 29/2000/CT-TTg ngày 31/12/2000 Thủ tƣớng Chính phủ việc đẩy mạnh thực Luật doanh nghiệp; Thông tƣ số 08/2001/TT-BKH ngày 22/11/2001 Bộ Kế hoạch Đầu tƣ hƣớng dẫn trình tự thủ tục đăng ký kinh doanh theo quy định Nghị định số 02/2000/NĐ-CP; 10 Tờ trình Chính phủ Số 1143/BKH-QLKT Bộ Kế hoạch Đầu tƣ ngày 01 tháng năm 2001 Nghị định chuyển đổi DNNN, doanh nghiệp tổ chức trị, tổ chức trị thành cơng ty TNHH thành viên 11 Tờ trình Chính phủ (Bổ sung) Số 2140/BKH-QLKT Bộ Kế hoạch Đầu tƣ ngày 10 tháng năm 2001 nghị định chuyển đổi DNNN, doanh nghiệp tổ chức trị, tổ chức trị – xã hội thành công ty TNHH thành viên 87 12.Nghị định số 63/2001/NĐ-CP ngày 14/9/2001 Chính phủ chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nƣớc, doanh nghiệp tổ chức trị, trị - xã hội thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên; 13.Thông tƣ số 01/2002/TT-BKH ngày 28/01/2002 Bộ Kế hoạch Đầu tƣ hƣớng dẫn quy trình chuyển đổi DNNN thành cơng ty TNHH thành viên; 14.Thông tƣ số 26/2002/TT-BTC ngày 22/3/2002 Bộ Tài hƣớng dẫn xử lý tài chuyển đổi DNNN, doanh nghiệp tổ chức trị, tổ chức trị - xã hội thành cơng ty TNHH thành viên; 15.Thông tƣ số 58/2002/TT-BTC ngày 28/6/2002 Bộ Tài hƣớng dẫn quy chế tài công ty TNHH thành viên thuộc sở hữu Nhà nƣớc, tổ chức trị, tổ chức trị - xã hội 16.Thông tƣ số 09/2002/TT-BLĐTBXH ngày 11/6/2002 Bộ Lao động Thƣơng binh Xã hội hƣớng dẫn thực chế quản lý lao động, tiền lƣơng thu nhập công ty TNHH thành viên Nhà nƣớc nắm giữ 100% vốn điều lệ 17.Nghị định số 41/2002/NĐ-CP ngày 11/4/2002 Chính phủ sách lao động dôi dƣ xếp lại DNNN; 18.Thông tƣ số 11/2002/TT-BLĐTBXH ngày 12/6/2002 Bộ Lao động Thƣơng binh Xã hội hƣớng dẫn thực Nghị định số 41/2002/NĐCP; 19.Quyết định số 85/2002/QĐ-BTC ngày 01/07/2002 Bộ trƣởng Bộ Tài ban hành quy chế quản lý sử dụng quỹ hỗ trợ lao động dôi dƣ xếp lại DNNN; 20.Chỉ thị số 27/2001/CT-TTg ngày 22/11/2001 kiểm tra thực chuyển đổi DNNN, doanh nghiệp tổ chức trị, tổ chức trị - xã hội thành cơng ty TNHH thành viên; 21.Quyết định số 58/2002/QĐ-TTg ngày 26/4/2002 Thủ tƣớng Chính phủ ban hành tiêu chí phân loại DNNN Tổng công ty Nhà nƣớc; 88 22.Chỉ thị số 04/2002/CT-TTg ngày 08/02/2002 Thủ tƣớng Chính phủ việc tiếp tục xếp, đổi mới, phát triển nâng cao hiệu DNNN; 23.Nghị định số 79/2002/NĐ-CP ngày 04/10/2002 Chính phủ tổ chức hoạt động Cơng ty Tài chính; 24.Tạp chí cộng sản số 18/2001; số 2, 7, 10, 14, 18/2002 xếp đổi lại hệ thống DNNN; 25.Tạp chí Kinh tế Dự báo số 03/2002 Bài: Chuyển DNNN thành công ty TNHH thành viên TS Trần Tiến Cƣờng 26.Tạp chí Lao động Cơng đoàn số (kỳ 1)/2002, TS Nguyễn Văn Quang chuyển đổi DNNN thành công ty TNHH thành viên; 27.Khuôn khổ pháp lý chế quản lý DNNN Kinh nghiệm quốc tế thực tiễn Việt Nam (1995 - Viện Nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ƣơng); 28.Kinh tế Nhà nƣớc trình đổi DNNN - NXB Chính trị - Quốc gia 2001 PGS.TS Ngô Quang Minh; 29.Cải cách DNNN Trung Quốc - so sánh với Việt Nam - NXB Khoa học - Xã hội 1997 Viện Kinh tế giới ThS Võ Đại Lƣợc TS Cốc Nguyên dƣơng chủ biên; 30.Cơ sở khoa học việc chuyển DNNN kinh doanh sang hoạt động theo mơ hình công ty kinh tế thị trƣờng Đề tài cấp TS Trần Tiến Cƣờng - Viện nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ƣơng 31.Dự án VIE 91/011 - Báo cáo kết khảo sát Luật công ty Australia Newzeland - Hà Nội 1996 32.Luật xí nghiệp cơng nghiệp quốc doanh nƣớc Cộng hịa Nhân dân Trung Hoa - 1988 33.Tài liệu hội thảo: Các vấn đề giải pháp cải cách DNNN phát triển khu vực DNNN Việt Nam - Ngân hàng Phát triển Châu Á Tháng 10/2001 89 34.Báo Đầu tƣ số 131 ngày 01/11/2002: Xác định vốn Nhà nƣớc doanh nghiệp nhƣ nào? - Vũ Hồng Loan 35.Văn kiện Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VIII, Nghị Hội nghị Trung ƣơng IV khóa VIII 90 MỤC LỤC MỞ ĐẦU CHƢƠNG I: CƠ SỞ LÝ LUẬN CỦA VIỆC CHUYỂN ĐỔI DOANH NGHIỆP NHÀ NƢỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 1.1 Khái quát chung Doanh nghiệp Nhà nƣớc công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 1.1.1 Doanh nghiệp Nhà nƣớc 1.1.2 Công ty TNHH thành viên 1.1.2.1 Khái quát công ty 1.1.2.2 Khái niệm đặc điểm công ty TNHH thành viên 1.2 Căn việc chuyển DNNN thành công ty TNHH thành viên 12 1.3 Ý nghĩa việc chuyển DNNN thành công ty TNHH thành viên 22 1.3.1 Ý nghĩa mặt pháp lý 22 1.3.2 Ý nghĩa mặt kinh tế 25 1.3.3 Ý nghĩa mặt xã hội 27 CHƢƠNG II: QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ CHUYỂN ĐỔI DOANH NGHIỆP NHÀ NƢỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Ở VIỆT NAM 29 2.1 Nội dung pháp luật chuyển đổi 29 2.1.1.Đối tƣợng chuyển đổi 29 2.1.2 Về quan hệ thành viên công ty công ty 31 2.1.3 Trình tự thủ tục chuyển đổi 35 2.1.4 Tổ chức quản lý doanh nghiệp sau chuyển đổi 41 2.1.4.1 Tổ chức công ty TNHH thành viên theo mơ hình 91 Hội đồng quản trị 41 2.1.4.2 Tổ chức quản lý công ty TNHH thành viên Hội đồng quản trị 46 2.2 Một số đánh giá, nhận xét pháp luật chuyển đổi DNNN thành công ty TNHH thành viên 49 2.2.1 Về ƣu diểm pháp luật chuyển đổi DNNN thành công ty TNNN thành viên 49 2.2.2 Những hạn chế pháp luật chuyển đổi DNNN thành công ty TNHH thành viên 55 CHƢƠNG III: ĐỊNH HƢỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ CHUYỂN ĐỔI CÁC DOANH NGHIỆP NHÀ NƢỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Ở NƢỚC TA 63 3.1 Định hƣớng hoàn thiện pháp luật chuyển đổi DNNN thành công ty TNHH thành viên 63 3.2 Một số giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật chuyển DNNN thành công ty TNHH thành viên 65 KẾT LUẬN 82 PHỤ LỤC 80 TÀI LIỆU THAM KHẢO 83 92 ... VIỆC CHUYỂN ĐỔI DOANH NGHIỆP NHÀ NƢỚC THÀNH CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 1.1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ DOANH NGHIỆP NHÀ NƢỚC VÀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 1.1.1 Doanh nghiệp. .. thành chƣơng: Chƣơng I: Cơ sở lý luận việc chuyển đổi Doanh nghiệp Nhà nƣớc thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Chƣơng II: Quy định pháp luật chuyển đổi Doanh nghiệp Nhà nƣớc thành công. .. nghiệp Nhà nƣớc, đổi chế đầu tƣ cho Doanh nghiệp Nhà nƣớc thơng qua cơng ty đầu tƣ tài Chuyển đổi Doanh nghiệp Nhà nƣớc thành công ty Trách nhiệm hữu hạn thành viên việc thực xu hƣớng cơng ty hố Doanh