Chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nước sang Công ty Trách nhiệm hữu hạn một thành viên ở Việt Nam hiện nay

2- Mục đích nghiên cứu của luận văn: Luận văn làm sáng tỏ những vấn đề lý luận cũng như thực tiễn về các quy định của pháp luật về vấn đề chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGÔ THỊ NGỌC HƯƠNG

Chuyển đổi Doanh nghiệp Nhà nước sang Công ty Trách nhiệm hữu

hạn một thành viên ở Việt Nam hiện nay

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI – 2012

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGÔ THỊ NGỌC HƯƠNG

Chuyển đổi Doanh nghiệp Nhà nước sang Công ty Trách nhiệm hữu

hạn một thành viên ở Việt Nam hiện nay

Chuyên ngành : Luật kinh tế

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS LÊ THỊ HOÀI THU

Hà nội – 2012.

MỤC LỤC

Trang

Lời cảm ơn 1

Lời cam đoan 2

Mục lục 3

Danh mục chữ viết tắt 5

MỞ ĐẦU 6

1- Tính cấp thiết của đề tài 6

2- Mục đích nghiên cứu của luận văn 8

3- Phạm vi nghiên cứu của luận văn 8

4- Phương pháp nghiên cứu 8

5- Kết cấu của luận văn: 9

Chương 1- Khái quát chung về chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên: 10

1.1- Quan niệm về chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH

một thành viên 10

1.2-Sự cần thiết của việc chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên 13

1.3- Quá trình chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên 17

Chương 2- Thực trạng pháp luật về chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên 22

2.1- Trình tự, thủ tục chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên: 22

2.1.1- Đối tượng chuyển đổi: 22

2.1.2- Chủ sở hữu 23

2.1.3- Điều kiện chuyển đổi 25

2.1.4- Thủ tục chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên 26

2.2 Tổ chức quản lý DNNN sang công ty TNHH một thành viên sau chuyển đổi 33

2.2.1- Tổ chức quản lý công ty theo mô hình Hội đồng thành viên 34 2.2.2 Tổ chức quản lý công ty theo mô hình Chủ tịch công ty 45

2.3 Quyền lợi của người lao động khi chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên 48 2.4 Thực tiễn chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên 52

2.4.1 Những kết quả đạt được trong quá trình chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên 52 2.4.2 Những mặt hạn chế của chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên 55

Chương 3 Hoàn thiện các quy định của pháp luật về hoạt động của các DNNN sau khi chuyển đổi sang công ty TNHH một thành viên 60

3.1 Một số nhận xét về chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên 60 3.2 Một số kiến nghị cụ thể về hoạt động của DNNN sau chuyển đổi sang công ty TNHH một thành viên 63

3.2.1 Về các quy định của pháp luật về hoạt động của DNNN sau khi chuyển đổi sang công ty TNHH một thành viên 63 3.2.2 Về quá trình tổ chức thực hiện hoạt động của DNNN sau chuyển đổi sang công ty TNHH một thành viên 67

KẾT LUẬN 70 TÀI LIỆU THAM KHẢO 71

Danh mục chữ viết tắt:

1, DNNN: Doanh nghiệp Nhà nước

2, TNHH: Trách nhiệm hữu hạn

MỞ ĐẦU 1- Tính cấp thiết của đề tài:

Từ sau khi giành được độc lập, nền kinh tế nước ta bị tàn phá nặng nề, đất nước rơi vào tình trạng nghèo đói, lạc hậu Trong suốt thời gian dài nước ta đã

áp dụng mô hình kinh tế kế hoạch tập chung mang tính bao cấp Không thể phủ nhận trong thời gian đầu khi đất nước vẫn còn trong thời chiến, mô hình kinh tế này đã phát huy tác dụng và mang lại những hiệu quả nhất định Tuy nhiên, sau khi kết thúc chiến tranh thì mô hình này lại trở nên lạc hậu và cản trở sự phát triển của kinh tế, chính vì vậy nước ta đã rơi vào khủng hoảng kinh tế trầm trọng vào cuối những năm bảy mươi đầu những năm tám mươi của thế kỷ hai mươi Để đưa đất nước thoát ra khỏi khủng hoảng tại Đại hội

VI của Đảng cộng sản Việt Nam (tháng 12 năm 1986) đã đưa ra đường lối đổi mới đất nước toàn diện Đại hội đã đưa ra những quan niệm mới về công nghiệp hóa xã hội chủ nghĩa trong thời kỳ quá độ, về cơ cấu kinh tế, thừa nhận sự tồn tại khách quan của sản xuất hàng hóa và thị trường Đại hội chủ trương phát triển nền kinh tế nhiều thành phần với những hình thức kinh doanh phù hợp Tuy nhiên, phải trải qua nhiều năm nghiên cứu, tìm tòi, tổng kết kinh nghiệm thực tiễn và trải qua nhiều kỳ Đại hội Đảng thì cụm từ “kinh

tế thị trường” mới chính thức được Đại hội IX của Đảng (tháng 04 năm 2001)

đề cập đến, tại Đại hội đã khẳng định việc phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa là đường lối chiến lược nhất quán, là mô hình kinh tế tổng quát trong suốt thời kỳ quá độ đi lên Chủ nghĩa xã hội ở Việt Nam Trong nền kinh tế thị trường định hướng Xã hội chủ nghĩa thì thành phần kinh

tế Nhà nước được xem là đóng vai trò chủ đạo, định hướng cho sự phát triển của nền kinh tế quốc dân Trong những năm trước đây thành phần kinh tế nhà nước đã phần nào thực hiện được nhiệm vụ cũng như mục tiêu phát triển của mình Tuy nhiên, nhìn nhận một cách khách quan nhất trong giai đoạn đổi

mới đất nước, mặc dù đã nhận được nhiều ưu đãi, đặc quyền, nhưng thành phần kinh tế này vẫn chưa phát huy hết được lợi thế của mình điều đó được thể hiện qua hoạt động của các DNNN, nhiều doanh nghiệp làm ăn không hiệu quả, thua lỗ nặng nề Đứng trước yêu cầu của phát triển cũng như nhu cầu của hội nhập Đảng và Nhà nước ta cũng đã đưa ra nhiều giải pháp cải cách, đổi mới nhằm nâng cao hiệu quả hoạt động của các DNNN, cũng như tạo ra những cơ sở pháp lý bình đẳng giữa các thành phần kinh tế Một số giải pháp được đề ra như: Đối với những DNNN hoạt động trong các ngành nghề, lĩnh vực mà Nhà nước không cần giữ 100% vốn điều lệ thì tiến hành Cổ phần hóa, bán toàn bộ hoặc một phần DNNN, giao DNNN cho tập thể người lao động để chuyển thành Công ty Cổ phần hoặc Hợp tác xã; Đối với những DNNN thuộc ngành, lĩnh vực, địa bàn mà Nhà nước cần nắm giữ 100% vốn điều lệ thì chuyển sang hình thức công ty Trách nhiệm hữu hạn một thành viên Trong các giải pháp trên thì việc chuyển DNNN sang công ty TNHH một thành viên là một trong những giải pháp quan trọng và cần thiết trong việc đổi mới DNNN Theo quy định của Luật doanh nghiệp 2005 thì các DNNN phải tiến hành chuyển đổi trước ngày 01 tháng 07 năm 2010, nhận thức được vai trò quan trọng của công cuộc chuyển đổi mà Nhà nước đã ban hành rất nhiều Văn bản pháp luật quy định về vấn đề này và cũng có rất nhiều bài viết liên quan đến việc chuyển đổi tuy nhiên các bài viết chỉ đề cập đến một vài khía cạnh nhất định Trên thực tế, mặc dù việc chuyển đổi đã xong tuy nhiên những vấn đề tồn tại của các doanh nghiệp sau chuyển đổi đang còn

nhiều vì vậy tôi chọn đề tài “Chuyển đổi Doanh nghiệp Nhà nước sang công

ty Trách nhiệm hữu hạn một thành viên ở Việt Nam hiện nay” nhằm nghiên

cứu các quy định pháp luật liên quan đến vấn đề này để làm đề tài luận văn tốt nghiệp của mình

2- Mục đích nghiên cứu của luận văn:

Luận văn làm sáng tỏ những vấn đề lý luận cũng như thực tiễn về các quy định của pháp luật về vấn đề chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên, đánh giá hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp sau chuyên đổi cũng như việc thực hiện chức năng, vai trò của doanh nghiệp đối với nền kinh

tế, từ đó đưa ra kiến nghị nhằm đem lại hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp sau chuyển đổi sang công ty TNHH một thành viên và phương hướng tiếp theo sau chuyển đổi

3- Phạm vi nghiên cứu của luận văn:

Luận văn tập chung nghiên cứu các quy định của pháp luật trong quá trình chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên để từ đó đưa ra một số kiến nghị cho hoạt động của DNNN sau khi chuyển đổi nhằm đem lại hiệu quả hơn cho hoạt động của các công ty

4- Phương pháp nghiên cứu:

Trong quá trình nghiên cứu, luận văn có sử dụng một số phương pháp nghiên cứu đó là:

Phương pháp so sánh, đối chiếu giữa các văn bản pháp luật trước đây cũng như hiện hành nhằm thấy được những ưu điểm cũng như hạn chế trong các văn bản pháp luật

Phương pháp phân tích tổng hợp: phân tích các quy định được dẫn giải trong các văn bản pháp luật, tổng hợp các quy định của pháp luật quy định liên quan đến hoạt động chuyển đổi và sau chuyển đổi để có được cái nhìn khái quát nhất

Ngoài ra, luận văn cũng sử dụng phương pháp thống kê, phương pháp duy vật lịch sử để xem xét quá trình chuyển đổi và bản chất của chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên

5- Kết cấu của luận văn:

Ngoài phần mở đầu, kết luận thì luận văn được kết cấu làm 3 chương lớn:

Chương 1- Khái quát chung về chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên

Chương 2- Thực trạng pháp luật về chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên

Chương 3- Hoàn thiện các quy định của pháp luật về hoạt động của các DNNN sau khi chuyển đổi sang công ty TNHH một thành viên

Chương 1- Khái quát chung về chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên:

1.1- Quan niệm về chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên

Trong những năm gần đây ảnh hưởng của khủng hoảng tài chính của một

số nền kinh tế lớn đã đẩy nền kinh tế thế giới lâm vào tình trạng suy thoái, làm thu hẹp đáng kể thị trường xuất khẩu, thị trường lao động tác động tiêu cực đến nền kinh tế - xã hội của nhiều nước trong đó có Việt Nam Nền kinh

tế nước ta lâm vào tình trạng khó khăn và thử thách to lớn Mặt khác, ở trong nước những năm qua do thời tiết khắc nghiệt, thiên tai, dịch bệnh liên tục xảy

ra gây ảnh hưởng không nhỏ tới hoạt động sản xuất, kinh doanh của nhiều doanh nghiệp Tuy nhiên, dưới sự đồng tâm của toàn thể nhân dân, chính sách đúng đắn của Đảng và Nhà nước, nước ta đã dần dần bước qua giai đoạn khó khăn nhất, giảm dần lạm phát ngăn chặn đà suy giảm kinh tế, đảm bảo an sinh

xã hội Để đạt được kết quả đó có một phần đóng góp quan trọng của các DNNN là những lá cờ đầu trong nền kinh tế quốc dân, là công cụ vật chất để Nhà nước định hướng, điều tiết vĩ mô chính sách kinh tế, thực hiện chính sách

an sinh xã hội

Theo điều 1, Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 1995 quy định:

Doanh nghiệp Nhà nước là tổ chức kinh tế do Nhà nước đầu tư vốn

để thành lập và tổ chức quản lý, hoạt động kinh doanh hoặc hoạt động công ích, nhằm thực hiện các mục tiêu kinh tê - xã hội do Nhà nước giao

Doanh nghiệp nhà nước có tư cách pháp nhân, có các quyền và nghĩa vụ dân sự, tự chịu trách nhiệm về hoạt động kinh doanh trong phạm vi số vốn do doanh nghiệp quản lý

Doanh nghiệp nhà nước có tên gọi, có con dấu riêng và có trụ sở chính trên lãnh thổ Việt nam

Đến năm 2003 thì định nghĩa DNNN được nêu rõ: “Doanh nghiệp nhà nước

là tổ chức kinh tế do Nhà nước sở hữu toàn bộ vốn điểu lệ hoặc có cổ phần, vốn góp chi phối, được tổ chức dưới hình thức công ty nhà nước, công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn” (điều 1, Luật doanh nghiệp Nhà nước năm 2003)

Như vậy, về hình thức so với luật DNNN (1995) thì định nghĩa về DNNN trong luật DNNN (2003) đã được rút gọn hơn Luật DNNN sửa đổi năm 2003 không đưa ra những đặc điểm cụ thể của DNNN mà theo hướng khái quát hơn, theo đó DNNN cũng có những đặc điểm của các loại hình doanh nghiệp khác nhưng điểm khác nhau cơ bản nhất là Nhà nước sỡ hữu vốn điều lệ hoặc cổ phần chi phối

Không chỉ trong thời gian hiện nay Nhà nước mới tham gia vào hoạt động kinh doanh mà ngay từ thời phong kiến thì Nhà nước đã tham đầu tư và kinh doanh Truyền thống kinh doanh của Nhà nước được kế thừa và tiếp nối trong các giai đoạn lịch sử cho đến tận ngày hôm nay Tuy nhiên, trong một

xã hội trọng nông, ức thương đã ngăn cản thương nhân phát triển, lại mặc cảm với kinh tế tư bản, vốn đồng nghĩa với sự xâm lược và đàn áp hà khắc của chế

độ thực dân, người dân Việt Nam có nhiều lý do để đặt niềm tin vào kinh tế quốc doanh Khi kinh tế tư hữu và cạnh tranh chưa phát huy được hiệu quả, thì việc Nhà nước trở thành chủ đầu tư lớn nhất, đặc biệt là trong cơ sở hạ tầng và những lĩnh vực thuộc độc quyền tự nhiên, là tất yếu Dưới cơ chế quản lý quan liêu bao cấp thì các doanh nghiệp trong nền kinh tế đều là DNNN, do Nhà nước làm chủ sở hữu Khi đó, Nhà nước độc quyền kinh doanh Người dân mà kinh doanh là vi phạm pháp luật, là con buôn Mỗi doanh nghiệp, khi đó được gọi là Xí nghiệp, đều do một cơ quan quản lý Nhà nước quản lý, gọi là cơ quan chủ quản Chẳng hạn, Xí nghiệp sản xuất xe đạp thì do Ty (sau này là Sở) Công nghiệp quản lý; Xí nghiệp Thương mại bán

buôn, bán lẻ thì do Ty (Sở) Thương nghiệp quản lý, v.v…Mỗi Xí nghiệp có một Giám đốc Xí nghiệp do Giám đốc Sở bổ nhiệm hoặc đề nghị Chủ tịch UBND tỉnh bổ nhiệm tuỳ theo quy mô của Xí nghiệp Mọi hoạt động của Xí nghiệp từ tuyển dụng nhân sự, kế hoạch sản xuất, mua vật tư, nguyên liệu, tiêu thụ sản phẩm, giá bán, địa chỉ của người mua hàng…đều phải được lập

kế hoạch và được cơ quan chủ quản phê duyệt Các Xí nghiệp cứ hoạt động theo kế hoạch được duyệt Cuối năm, nếu có lãi thì nộp về Ngân sách Nhà nước sau khi đã được trích các quỹ theo chỉ tiêu được duyệt, nếu bị lỗ thì Ngân sách Nhà nước cấp bù Từ khi đất nước bước vào thời kỳ đổi mới nền kinh tế thị trường được tiếp thu thì các DNNN lại bộc lộ những khuyết tật của mình Và việc chuyển từ nền kinh tế tập chung quan liêu bao cấp, sang nền kinh tế thị trường với đa dạng hóa các hình thức sở hữu trong môi trường cạnh tranh chúng ta cũng gặp phải nhiều khó khăn Nhất là, từ khi gia nhập vào sân chơi chung toàn cầu hóa, gia nhập WTO thì những ưu ái đặc biệt dành cho DNNN đã không còn phù hợp và đôi khi trở thành rào cản bất lợi trong sân chơi quốc tế Chính vì vậy việc cải cách, đổi mới DNNN cần phải được đặt ra Việc chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên cũng là một trong những yêu cầu của việc hội nhập kinh tế quốc tế nhằm tạo

ra một sân chơi bình đẳng trong các doanh nghiệp không phân biệt quốc doanh hay dân doanh

Như vậy, chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên là một quá trình thay đổi về mặt nội dung cũng như hình thức trong các DNNN Trong đó thay đổi cơ bản nhất là thay đổi về khung pháp lý, theo đó DNNN trở thành những doanh nghiệp có địa vị pháp lý như những doanh nghiệp dân doanh khác, hoạt động theo quy định của Luật doanh nghiệp 2005 và không còn được nhận những ưu tiên từ phía Nhà nước trong quá trình hoạt động đầu

tư và kinh doanh Nhà nước chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong phần vốn đầu

tư, doanh nghiệp tự chịu trách nhiệm về mọi hoạt động của mình mà cơ quan nhà nước không chịu trách nhiệm thay cho doanh nghiệp Có thể nói đây là một quá trình “công ty hóa” các DNNN, về bản chất pháp lý thì khi đó DNNN mới thực sự là công ty

1.2-Sự cần thiết của việc chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên

Như đã nói ở trên, trong nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, với nền kinh tế hội nhập quốc tế thì việc chuyển đổi DNNN để hoạt động có hiệu quả kinh tế cao là một việc làm cần thiết Chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên tuy không tạo ra tính đột phá như việc cổ phần hóa DNNN, tuy nhiên nó cũng là một việc làm cần thiết và có ý nghĩa nhất định

Về mặt pháp lý thì theo quy định tại điều 166, Luật doanh nghiệp 2005 thì chậm nhất là trong thời hạn bốn năm kể từ ngày Luật doanh nghiệp 2005

có hiệu lực (tức là ngày 01/7/2006) các công ty Nhà nước thành lập theo Luật doanh nghiệp nhà nước 2003 phải chuyển đổi thành công ty TNNN hoặc công

ty cổ phần theo quy định của luật doanh nghiệp năm 2005 Như vậy, thời hạn 01/7/2010 là thời hạn mà Luật doanh nghiệp Nhà nước 2003 hết hiệu lực pháp luật, vì vậy những doanh nghiệp thành lập theo quy định của luật DNNN năm

2003 mà chưa cổ phần hóa thì phải chuyển sang công ty TNHH một thành viên để hoạt động theo luật Doanh nghiệp 2005 Nên việc chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên là việc cần thiết tạo cơ sở pháp lý cho hoạt động của các DNNN

Về mặt kinh tế thì với việc chuyển đổi những DNNN mà nhà nước cần nắm giữ 100% vốn sang công ty TNHH một thành viên thì không chỉ để thực hiện được mục tiêu thống nhất thực hiện một Luật doanh nghiệp tránh tình trạng nhiều luật gây rườm rà bởi DNNN cũng là một loại hình doanh nghiệp

nên không thể có một Luật riêng khi áp dụng, mà còn nhằm mục đích đổi mới

tổ chức quản lý, cơ chế hoạt động, tạo ra sự bình đẳng trong đầu tư kinh doanh với các loại hình doanh nghiệp khác DNNN trở thành một thực thể kinh tế độc lập, có quyền tự chủ trong kinh doanh và tự chịu trách nhiệm trong hoạt động kinh doanh của mình Như vậy, DNNN sẽ hoạt động có hiệu quả hơn mà không phải phụ thuộc vào các mệnh lệnh hành chính

Chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH là một đòi hỏi mang tính tất yếu của việc xây dựng một nền kinh tế thị trường, hội nhập kinh tế quốc tế Việc thực hiện chuyển đổi là bước đi quan trọng trong việc thực hiện lộ trình cam kết khi gia nhập tổ chức thương mại quốc tế WTO của Việt Nam Để xây dựng một nền kinh tế thị trường thì chúng ta phải tạo ra một khung pháp lý bình đẳng cho tất cả các loại hình doanh nghiệp, không thể vì DNNN thuộc sỡ hữu của nhà nước mà được ưu tiên cho những quy định riêng khi tiến hành đầu tư kinh doanh

Tuy nhiên, khi tham gia tổ chức thương mại thế giới các quốc gia như

Mỹ hay liên minh Châu Âu không yêu cầu chúng ta cắt giảm số lượng DNNN, mà họ chỉ yêu cầu tạo ra sự bình đẳng trong hoạt động của các loại hình doanh nghiệp Chính vì vậy, nguyên nhân chủ yếu của việc chuyển đổi là

do DNNN trong thời gian qua hoạt động chưa hiệu quả, chưa xứng đáng với nguồn lực cũng như khả năng của mình Có nhiều lý do và cách giải thích vì sao DNNN hoạt động kém hiệu quả có thể chỉ ra một số nguyên nhân chủ yếu

đó là:

Không xác định được chủ sở hữu đích thực trong DNNN Theo quy định Hiến pháp 1992: “Đất đai, rừng núi, sông hồ, nguồn nước, tài nguyên trong lòng đất, nguồn lợi ở vùng biển, thềm lục địa và vùng trời, phần vốn và tài sản do Nhà nước đầu tư vào các xí nghiệp, công trình thuộc các ngành và lĩnh vực kinh tế, văn hoá, xã hội, khoa học, kỹ thuật, ngoại giao, quốc phòng,

an ninh cùng các tài sản khác mà pháp luật quy định là của Nhà nước, đều thuộc sở hữu toàn dân.” (điều 17) Như vậy theo quy định trên, DNNN thuộc

sở hữu toàn dân (bởi lý do Nhà nước là người đại diện cho sở hữu toàn dân nên từ năm 1991các văn bản pháp luật nước ta đồng loạt gọi tên các xí nghiệp quốc doanh thành DNNN) Việc quy định như vậy dường như không rõ ràng bởi Nhà nước cũng là một phạm trù trừu tượng, người dân chỉ cảm nhận được Nhà nước qua các cơ quan của nó, được đại diện bởi những công chức cụ thể

và hành vi của họ Trong một DNNN có nhiều bộ phận có quyền can thiệp vào hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, chính vì vậy các giao dịch liên quan đến hoạt động đầu tư kinh doanh cần phải được sự đồng thuận của tất cả các bộ phận này, do đó gây tốn kém thời gian cũng như tiền bạc đã làm cho các DNNN phản ứng chậm chạp với sự thay đổi của thị trường và kém tính cạnh tranh Do việc xác định quyền tài sản không được rõ ràng nên mọi người đều tìm mọi cách kiểm soát tài sản doanh nghiệp Nhà nước trong khả năng của mình Nếu như theo luật DNNN năm 1995 quy định người điều hành doanh nghiệp (Thành viên Thường trực Hội đồng quản trị, Giám đốc) được xếp lương cơ bản theo ngạch bậc viên chức Nhà nước và hưởng lương, thưởng theo chế độ phân phối tiền lương, tiền thưởng trong DNNN do Chính phủ quy định gắn với hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp Đến luật DNNN năm 2003 quy định những người điều hành doanh nghiệp được hưởng chế độ lương theo năm Mức tiền lương và tiền thưởng tương ứng với hiệu quả hoạt động của công ty, do người quyết định bổ nhiệm quyết định hoặc theo hợp đồng đã ký Tiền lương được tạm ứng hàng tháng, quyết toán hàng năm Tiền thưởng hàng năm được tính dựa vào kết quả kinh doanh năm của công ty, chi trả một phần vào cuối năm, phần còn lại được chi trả sau khi kết thúc nhiệm kỳ; riêng tiền thưởng năm cuối nhiệm kỳ được tính dựa trên kết quả năm đó

và kết quả tăng trưởng của cả nhiệm kỳ Trong thực tế, mức lương của các

cấp điều hành DNNN rất bất hợp lý so với những người có vị trí tương tự ở các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, doanh nghiệp tư nhân Nếu chỉ tính thu nhập chính thức của những người điều hành DNNN thì để đảm bảo cho cuộc sống là rất khó khăn, nhưng thực tế thì với cơ chế phân quyền và chế tài trách nhiệm không rõ ràng đã làm cho những người điều hành doanh nghiệp có lợi ích và quyền lực rất lớn, ngược lại trách nhiệm và nghĩa vụ thì chưa cụ thể với tính khả thi không cao Hay nói cách khác cấp điều hành doanh nghiệp có rất nhiều lợi ích, trách nhiệm thì chung chung Kết quả là rất nhiều người điều hành doanh nghiệp chỉ tập trung làm lợi cho cá nhân, thay vì làm lợi cho doanh nghiệp

Mặt khác, DNNN không có sự tách bạch trong quản lý và sở hữu của Nhà nước, các DNNN không có quyền tự chủ trong kinh doanh Các DNNN hoạt động dường như phụ thuộc vào các quyết định mang tính chất hành chính Chẳng hạn, theo quy định, người điều hành doanh nghiệp được chủ động tổ chức hoạt động kinh doanh, toàn quyền tuyển dụng, bổ nhiệm tất cả những vị trí (trừ cấp phó của họ) Nhưng thực tế việc tuyển dụng, đề bạt, bổ nhiệm hiện tại, họ phải chịu sức ép rất lớn từ phía cơ quan chủ quản Nhiều khi vì những chỉ tiêu, những mục đích của địa phương hay của bộ ngành mà các doanh nghiệp phải đầu tư vào những dự án, những công trình không thực

sự vì mục tiêu phát triển, vì hiệu quả của doanh nghiệp Nhìn chung, những người điều hành DNNN chịu rất nhiều ràng buộc khi bố trí, sắp xếp nhân sự,

tổ chức hoạt động kinh doanh

Trên đây là một số nguyên nhân dẫn đến việc DNNN hoạt động không hiệu quả, cụ thể là từ năm 2005 đến 2008, thành phần kinh tế Nhà nước trong GDP liên tục giảm Năm 2005 đạt 38,4%, mục tiêu năm 2010 là 36% Ngược lại, thành phần kinh tế ngoài Nhà nước trong GDP lại tăng lên Năm 2005 chỉ đứng ở mức 45,6% thì năm 2008 đạt 47%, và năm nay ước đạt 48% [1,29]

Như vậy, việc cải cách DNNN là một yêu cầu tất yếu Chủ trương cổ phần hóa DNNN được triển khai, tuy nhiên do thời hạn áp dụng Luật doanh nghiệp Nhà nước sắp đến hạn do vậy những doanh nghiệp chưa thực hiện cổ phần hóa trước ngày 01/7/2010 thì sẽ chuyển sang loại hình công ty TNHH một thành viên Có thể nói việc chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên tạo nên một bước đệm cho một cú bứt phá trong tiến trình cổ phần hóa DNNN sau nhiều năm bị đình trệ

DNNN có vai trò quan trọng trong nền kinh tế quốc dân khi mà nắm giữ một lượng tài sản khổng lồ của đất nước, nguồn nhân lực có trình độ cao, việc hoạt động có hiệu quả hay không của DNNN có vai trò quan trọng đối với sự phát triển của đất nước Hơn nữa, bước vào xu hướng hội nhập kinh tế quốc tế bằng việc gia nhập WTO thì Việt Nam phải tạo nên một “sân chơi” bình đẳng cho các doanh nghiệp đó là một yêu cầu chung, như vậy việc chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên là một việc làm cần thiết

1.3- Quá trình chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên

Trong suốt 20 năm vận hành nền kinh tế thị trường có sự quản lý của Nhà nước, yêu cầu tạo môi trường kinh doanh bình đẳng, không phân biệt thành phần kinh tế luôn được đặt ra và chúng ta vận hành theo hướng đó Triển khai tinh thần đó trong việc chuyển đổi các DNNN tại Hội nghi Ban chấp hành Trung Ương Đảng khóa VIII đã chỉ rõ “chuyển các DNNN hoạt động kinh doanh sang hoạt động theo cơ chế công ty TNHH hoặc công ty cổ phần, bổ sung hình thức công ty TNHH chỉ có một sáng lập viên để áp dụng đối với các doanh nghiệp kinh doanh 100% vốn Nhà nước” Tại Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ IX khẳng định tiếp tục thực hiện chủ trương này “chuyển cac DNNN kinh doanh sang cơ chế công ty TNHH hoặc công ty cổ phần” Hội nghị lần thứ 3 Ban chấp hành Trung ương Đảng khóa IX đã đưa ra nghị quyết

về tiếp tục sắp xếp, đổi mới, phát triển và nâng cao hiệu quả DNNN và khẳng

định “DNNN phải không ngừng được đổi mới, phát triển và nâng cao hiệu quả, giữ vị trí then chốt trong nền kinh tế, làm công cụ vật chất quan trọng để Nhà nước định hướng và điều tiết vĩ mô, làm lực lượng nòng cốt góp phần chủ yếu để kinh tế Nhà nước thực hiện vai trò chủ đạo trong nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa” và “chuyển các doanh nghiệp mà Nhà nước giữ 100% vốn sang hình thức công ty TNHH một chủ sở hữu là Nhà nước hoặc công ty cổ phần gồm các cổ đông là các DNNN”

Tại kỳ họp thứ 5, Quốc hội khóa X đã thông qua Luật doanh nghiệp nhằm thể chế hóa chủ trương đổi mới của Đảng trong việc cải thiện môi trường đầu

tư Luật doanh nghiệp 1999 cũng quy định DNNN chuyển đổi sang công ty TNHH một thành viên cũng thuộc sự điều chỉnh của luật này Trên cơ sở các quy định của Luật doanh nghiệp, Thủ tướng Chính phủ đã ban hành chỉ thị số 20/1999/CT-TTg ngày 20/07/1999 về triển khai thực hiện Luật doanh nghiệp Trong chỉ thị này, Thủ tướng đã yêu cầu Bộ kế hoạch và đầu tư chủ trì, phối hợp với Văn phòng Chính phủ, Bộ tư pháp, Bộ tài chính, Ban Đổi mới quản

lý doanh nghiệp Trung ương, Ban nghiên cứu của Thủ tướng Chính Phủ và các Bộ, nghành khác có liên quan nghiên cứu, soạn thảo Nghị định của Chính phủ quy định trình tự và thủ tục chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên

Ngày 14/09/2001 Chính phủ ban hành Nghị định số 63/2001/NĐ-CP về chuyển đổi DNNN, doanh nghiệp tổ chức chính trị, tổ chức chính trị xã hội thành Công ty TNHH một thành viên Cùng với Nghị định này hàng loạt các văn bản pháp luật liên quan đến việc chuyển đổi DNNN thành Công ty TNHH một thành viên cũng được ban hành cụ thể là Chỉ thị số 27/2001/CT-TTg ngày 22/11/2001 của Thủ tướng Chính phủ về việc triển khai thực hiện chuyển đổi DNNN, doanh nghiệp của tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội thành Công ty TNHH một thành viên; Ngày 28/01/2002 Bộ kế hoạch và

đầu tư đã ban hành Thông tư 01/2002/TT-BKH về việc hướng dẫn quy trình chuyển đổi DNNN thành Công ty TNHH một thành viên; Ngày 11/6/2002 Bộ lao động - thương binh và xã hội cũng đã ban hành Thông tư số 09/2002/TT-BLĐTBXH hướng dẫn thực hiện cơ chế quản lý lao động tiền lương và thu nhập đối với Công ty TNHH một thành viên Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ; đồng thời Bộ tài chính cũng ban hành Thông tư số 26/2002/TT-BTC ngày 22/03/2002 hướng dẫn xử lý tài chính khi chuyển đổi DNNN, doanh nghiệp của tổ chức chinh trị, tổ chức chính trị - xã hội thành Công ty TNHH một thành viên, cũng trong thời điểm này, Bộ tài chính ban hành Thông tư 58/2002 TT-BTC ngày 28/6/2002 hướng dẫn quy chế tài chính của Công ty TNHH một thành viên thuộc sở hữu Nhà nước, tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội Những văn bản pháp luật trên là cơ sở pháp lý quan trọng trong quá trình chuyển đổi DNNN sang Công ty TNHH một thành viên và thực tế thì bước đầu đã có một số DNNN thực hiện việc chuyển đổi này

Sau một thời gian thực hiện, Luật doanh nghiệp 1999 đã thực hiện tốt nhiệm vụ của mình đó là tạo ra môi trường kinh doanh thuận lợi và thông thoáng hơn, tăng thêm lòng tin của người đầu tư trong việc thành lập doanh nghiệp và hoạt động kinh doanh, trở thành công cụ pháp lý quan trọng trong việc huy động và tập chung vốn, nhưng đồng thời nó cũng đảm bảo sự quản

lý của Nhà nước đối với hoạt động của Doanh nghiệp Quốc hội khóa XI đã thông qua Luật doanh nghiệp 2005 thay thế Luật doanh nghiệp 1999, nó cũng

đã tiếp nối được những tinh thần của Luật doanh nghiệp 1999, đặc biệt trong lĩnh vực cải cách DNNN thì Luật doanh nghiệp 2005 cũng đưa ra những cải cách mới nhằm mục đích tạo môi trường pháp lý chung cho hoạt động của các loại hình doanh nghiệp Luật doanh nghiệp 2005 đặt ra yêu cầu áp dụng khung quản trị thống nhất cho tất cả các loại hình doanh nghiệp, không phân biệt loại hình kinh tế Vì đây là một công việc không hề đơn giản, chính vì

vậy Luật doanh nghiệp 2005 đã đưa ra lộ trình chuyển đổi trong vòng bốn năm kể từ thời điểm Luật có hiệu lực pháp luật từ ngày 01/7/2006 cho đến ngày 01/7/2010 Căn cứ vào quy định trên của Luật doanh nghiệp 2005, hàng loạt văn bản pháp luật liên quan đến việc chuyển đổi DNNN thành công ty TNHH một thành viên cũng được ban hành thay thế cho những văn bản cũ trước đó đã hết hiệu lực pháp luật Một số văn bản pháp luật quan trọng liên quan đến việc chuyển đổi trong giai đoạn này phải kể đến: Nghị định số 95/2006/NĐ-CP (08/9/2006) của Chính phủ về chuyển đổi Công ty Nhà nước thành Công ty TNHH một thành viên, bên cạnh Nghị định này còn có một số Thông tư cũng được ban hành thay thế Thông tư cũ như: Thông tư số 25/2007/TT-BTC (ngày 02/4/2007) của Bộ Tài chính hướng dẫn xử lý tài chính khi chuyển đổi công ty Nhà nước sang Công ty TNHH một thành viên; Thông tư 24/2007/TT-BTC (27/3/2007) của Bộ Tài chính hướng dẫn quy chế tài chính của Công ty TNHH một thành viên thuộc sở hữu Nhà nước, tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội Nghị định 86/2007/NĐ-CP (28/5/2007) của Chính phủ quy định về quản lý lao động và tiền lương trong công ty TNHH một thành viên do Nhà nước sở hữu 100% vốn điều lệ ra đời đã tạo cơ

sở pháp lý để bảo vệ quyền lợi cho người lao động Ngoài ra, còn nhiều văn bản khác liên quan đến vấn đề chuyển đổi cũng được ban hành trong giai đoạn này Những văn bản pháp luật nêu trên đã tạo hành lang pháp lý cho quá trình chuyển đổi, chính vì thế rất nhiều DNNN đã thực hiện thành công việc chuyển đổi của mình Tuy thế, năm 2010 là năm cuối cùng trong lộ trình thực hiện việc chuyển đổi mà vẵn có hơn 1000 doanh nghiệp thuộc đối tượng phải chuyển đổi nhưng vẫn chưa tiến hành chuyển đổi [2,34] , do vậy Chính phủ

đã thay thế nghị định số 95/2006/NĐ-CP ngày 08/9/2006 bằng Nghị định số 25/2010/NĐ-CP (19/3/2010) về chuyển đổi công ty Nhà nước thành Công ty TNHH một thành viên và tổ chức quản lý Công ty TNHH một thành viên do

Nhà nước làm chủ sở hữu Nhằm cụ thể hóa Nghị định số 25/2010/NĐ-CP, ngày 24/05/1010 Bộ tài chính cũng ban hành Thông tư 79/2010/TT-BTC hướng dẫn xử lý tài chính khi chuyển đổi công ty Nhà nước thành công ty TNHH một thành viên thay thế Thông tư số 25/2007/TT-BTC ngày 02/4/2007 Sự ra đời của Nghị định 25/2010/NĐ-CP của Chính phủ đã đưa ra những quy định mới, tạo sự thuận tiện, dễ dàng hơn cho các DNNN trong quá trình chuyển đổi sang công ty TNHH một thành viên, nhằm thực hiện đúng với lộ trình chuyển đổi mà Luật doanh nghiệp đã quy định và phù hợp với cam kết gia nhập tổ chức thương mại thế giới WTO của nước ta

Như vậy, có thể thấy việc chuyển đổi DNNN là một nhiệm vụ vô cùng quan trọng nhưng đồng thời nó cũng là nhiệm vụ rất khó khăn trong quá trình phát triển kinh tế - xã hội của nước ta, bằng chứng là nó đã nhận được rất nhiều sự quan tâm của Đảng và Nhà nước, hàng loạt các văn bản pháp luật quy định về vấn đề này đã được ban hành tạo ra cơ sở pháp lý cho quá trình chuyển đổi

Chương 2- Thực trạng pháp luật về chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên

2.1- Trình tự, thủ tục chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên:

Chuyển đổi DNNN sang Công ty TNHH một thành viên là một việc làm cần thiết trong nền kinh tế thị trường cũng như trong việc hội nhập kinh tế quốc tế, chính vì vậy như phần trên đã nói, có rất nhiều văn bản pháp luật làm

cơ sở pháp lý cho quá trình chuyển đổi Vì vậy, việc chuyển đổi phải tuân theo trình tự thủ tục theo luật định

2.1.1- Đối tượng chuyển đổi:

Tại điều 2, Nghị định 95/2006/NĐ-CP quy định đối tượng chuyển đổi bao gồm: Công ty nhà nước độc lập; Công ty nhà nước là công ty mẹ trong

mô hình công ty mẹ - công ty con; Công ty mẹ của Tập đoàn kinh tế do Thủ tướng Chính phủ quyết định thành lập (gọi chung là công ty mẹ); Công ty thành viên hạch toán độc lập của Tổng công ty nhà nước; Đơn vị thành viên hạch toán phụ thuộc tổng công ty nhà nước được Thủ tướng Chính phủ cho phép

Còn tại điều 7, Nghị định 25/2010/NĐ-CP quy định đối tượng chuyển đổi bao gồm: Công ty nhà nước độc lập; Công ty nhà nước là công ty mẹ tập đoàn kinh tế nhà nước; công ty mẹ trong tổng công ty nhà nước; công ty mẹ trong tổng công ty thuộc tập đoàn kinh tế nhà nước; công ty mẹ trong mô hình công ty mẹ - công ty con (gọi chung là công ty mẹ); Công ty thành viên hạch toán độc lập của tổng công ty nhà nước, tập đoàn kinh tế nhà nước; Đơn vị thành viên hạch toán phụ thuộc tổng công ty nhà nước, công ty mẹ của tập đoàn kinh tế nhà nước, công ty mẹ của tổng công ty nhà nước; Công ty nông nghiệp, công ty lâm nghiệp, nông trường quốc doanh, lâm trường quốc doanh

Như vậy, Nghị định 25/2010/NĐ-CP đã mở rộng thêm đối tượng thuộc diện phải chuyển đổi đó là công ty mẹ trong tổng công ty nhà nước; công ty

mẹ trong tổng công ty thuộc tập đoàn kinh tế nhà nước, công ty thành viên hạch toán độc lập của, đặc biệt Nghị định đã quy định thêm đối tượng là Công

ty nông nghiệp, Công ty lâm nghiệp, nông trường quốc doanh, lâm trường quốc doanh cũng thuộc diện chuyển đổi sang Công ty TNHH một thành viên, đây là một quy định hoàn toàn phù hợp, bởi vì đây là những đối tượng cũng chiếm một phần vốn lớn của Nhà nước nhưng lại hoạt động chưa mang lại hiệu quả cao và thời gian trước những loại hình này chưa được đưa vào đối tượng thuộc diện chuyển đổi

2.1.2- Chủ sở hữu:

Theo chỉ đạo của Thủ tướng Chính phủ tại Công văn ĐMDN, doanh nghiệp sau chuyển đổi được giữ nguyên tên như khi là công ty nhà nước Đồng thời, trong Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp phải

1065/TTG-bổ sung thêm loại hình doanh nghiệp là công ty TNHH Một điểm khác biệt nữa của Nghị định 25/2010/NĐ-CP so với Nghị định 95/2006/NĐ-CP đó chính là quy định về chủ sở hữu đối với Công ty TNHH một thành viên sau chuyển đổi:

Tại điều 3, Nghị định 95/2006/NĐ-CP quy định chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là: “ Tổng công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn nhà nước là chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên chuyển đổi từ công ty nhà nước độc lập… Công ty mẹ là chủ sở hữu đối với công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên chuyển đổi từ công ty thành viên hạch toán độc lập và đơn vị thành viên hạch toán phụ thuộc của tổng công ty nhà nước hoặc công ty con, đơn vị hạch toán phụ thuộc của công ty mẹ” Còn theo quy định của điều 3, Nghị định 25/2010/NĐ-CP quy định:” Nhà nước là chủ

sở hữu đối với công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do mình nắm giữ

toàn bộ vốn điều lệ Chính phủ thống nhất tổ chức thực hiện quyền và nghĩa

vụ đối với công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do Nhà nước nắm giữ toàn bộ vốn điều lệ Mỗi công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên được chuyển đổi từ công ty nhà nước hoặc thành lập mới chỉ do một tổ chức được phân công, phân cấp dưới đây thực hiện các quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu…”

Như vậy, tại Nghị định 25/2010/NĐ-CP pháp luật quy định Nhà nước

là chủ sở hữu đối với Công ty TNHH một thành viên do Nhà nước nắm giữ toàn bộ vốn điều lệ Ngoài ra, Nhà nước phân công, phân cấp quyền và nghĩa

vụ của sở hữu cho một tổ chức nhất định Trước đây, Nghị định

95/2006/NĐ-CP quy định Tổng công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn Nhà nước là chủ sở hữu của các công ty Nhà nước chuyển đổi thành công ty TNHH một thành viên, trừ các công ty trực tiếp phục vụ quốc phòng, an ninh và thực hiện nhiệm vụ công ích thiết yếu của các Bộ, Ủy ban nhân dân tỉnh theo quyết định của Thủ tướng Chính phủ Tuy nhiên, sau một thời gian trao quyền thì Công ty này đã hoạt động chưa mang lại hiệu quả như mong muốn, chính vì vậy trong Nghị định 25/2010/NĐ-CP Nhà nước không giao dàn trải nữa mà chỉ giao cho Tổng Công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn Nhà nước (SCIC) một phần nhỏ trong số cac DNNN sau chuyển đổi, việc quy định của Nghị định 25/2010/NĐ-CP là phù hợp và chính xác với điều kiện thực tiễn Bởi lẽ, sau một thời gian dài DNNN hoạt động kinh doanh không mang lại hiệu quả, một trong những nguyên nhân đó là chủ sở hữu không được xác định rõ ràng Chính vì vậy, Nghị định 95/2006/NĐ-CP đã quy định cho Tổng công ty Đầu

tư và Kinh doanh vốn Nhà nước đứng ra quản lý vốn của DNNN với mục đích thống nhất hoạt động quản lý DNNN Về lý thuyết, đây là một quy định hợp lý vì mục tiêu của việc thành lập SCIC đó là: Nhà đầu tư chiến lược của Chính phủ; Cổ đông năng động của doanh nghiệp; Nhà đầu tư vốn tài chính

chuyên nghiệp và doanh nghiệp được quản trị theo chuẩn mực quốc tế Tuy nhiên, trên thực tế việc giao toàn bộ DNNN cho SCIC quản lý lại không đạt được hiệu quả như mong đợi Vốn Nhà nước liên quan đến nhiều cơ quan Nhà nước hơn nữa số lượng DNNN lại nhiều chính vì vậy SCIC với quy mô còn nhỏ không thể quản lý hết được, nên chỉ giao cho SCIC quản lý một phần DNNN là phù hợp hơn

2.1.3- Điều kiện chuyển đổi

Nghị định 95/2006/NĐ-CP quy định những DNNN thuộc diện chuyển đổi là doanh nghiệp mà thuộc ngành, lĩnh vực, địa bàn mà Nhà nước cần nắm giữ 100% vốn và những doanh nghiệp có mức vốn điều lệ không thấp hơn 30

tỷ đồng đối với Công ty Nhà nước độc lập hoặc đơn vị hạch toán phụ thuộc của tổng công ty, của Công ty mẹ và 500 tỷ đồng đối với công ty mẹ Còn tại Nghị định 25/2010/NĐ-CP quy định thì ngoài những doanh nghiệp Nhà nước cần nắm giữ 100% vốn thì những doanh nghiệp mà có vai trò đặc biệt quan trọng trong hoạt động sản xuất kinh doanh, chiến lược phát triển, nắm giữ các

bí quyết kinh doanh, công nghệ, thông tin của tổng công ty, tập đoàn mà tổng công ty, tập đoàn cần nắm giữ 100% vốn điều lệ cũng là đối tượng thuộc diện chuyển đổi sang công ty TNHH một thành viên; bên cạnh đó Nghị định 25/2010/NĐ- CP còn quy định thêm những doanh nghiệp thuộc diện cổ phần hóa nhưng chưa triển khai thực hiện cổ phần hóa hoặc đang thực hiện theo trình tự, thủ tục chuyển đổi doanh nghiệp thành công ty cổ phần nhưng dự kiến đến ngày 01 tháng 7 năm 2010 chưa có quyết định xác định giá trị doanh nghiệp của cấp có thẩm quyền cũng phải chuyển đổi sang công ty TNHH một thành viên Có thể thấy Nghị định 25/2010/NĐ-CP quy định rộng hơn về điều kiện chuyển đổi so với Nghị định 95/2006/NĐ-CP, với mục đích chuyển tất

cả các DNNN sang hoạt động theo luật chung là Luật Doanh nghiệp Quy định này là phù hợp, làm cơ sở xác định những doanh nghiệp nào cần có vốn

Nhà nước, những doanh nghiệp nào không cần thì chuyển sang cho tư nhân kinh doanh, như vậy hoạt động của doanh nghiệp sau chuyển đổi sẽ hiệu quả hơn Còn đối với những doanh nghiệp phải tiến hành cổ phần hóa nhưng chưa tiến hành được cũng phải chuyển sang công ty TNHH một thành viên và sau

đó sẽ phải tiếp tục cổ phần hóa theo lộ trình vì cổ phần hóa là một quá trình cần có nhiều thời gian nếu các doanh nghiệp không chuyển đổi thì khi Luật doanh nghiệp Nhà nước hết hiệu lực sẽ không có cơ sở pháp lý để áp dụng

2.1.4- Thủ tục chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên

Việc chuyển đổi công ty nhà nước độc lập, công ty mẹ, công ty thành viên hạch toán độc lập, đơn vị thành viên hạch toán phụ thuộc tổng công ty nhà nước hoặc tập đoàn kinh tế nhà nước được Nghị định 25/2010/NĐ-CP quy định cụ thể và chi tiết hơn Nghị định 95/2006/NĐ-CP nhằm tạo điều kiện cho các DNNN thực hiện theo đúng kế hoạch và lộ trình chuyển đổi, theo đó việc chuyển đổi được thực hiện theo các bước sau đây:

Bước 1 Thông báo kế hoạch và lộ trình chuyển đổi:

Căn cứ vào Đề án tổng thể sắp xếp doanh nghiệp 100% vốn nhà nước đã được Thủ tướng Chính phủ phê duyệt, người được giao thực hiện quyền, nghĩa vụ của chủ sở hữu thông báo cho doanh nghiệp về kế hoạch, lộ trình chuyển đổi Theo đó thì, Thủ tướng Chính phủ sẽ quyết định hoặc uỷ quyền cho Bộ trưởng quyết định lộ trình và chuyển đổi doanh nghiệp do Thủ tướng Chính phủ quyết định thành lập Bộ trưởng, Chủ tịch Ủy ban nhân dân cấp tỉnh quyết định lộ trình và chuyển đổi doanh nghiệp do mình quyết định thành lập và các công ty thành viên tổng công ty nhà nước, tập đoàn kinh tế nhà nước do Thủ tướng Chính phủ uỷ quyền Hội đồng quản trị công ty mẹ, tổng công ty nhà nước quyết định lộ trình và chuyển đổi đối với công ty thành viên hạch toán độc lập của tổng công ty nhà nước, tập đoàn kinh tế nhà nước; Đơn

vị thành viên hạch toán phụ thuộc tổng công ty nhà nước, công ty mẹ của tập

đoàn kinh tế nhà nước, công ty mẹ của tổng công ty nhà nước

Bước 2 Thành lập Ban chuyển đổi doanh nghiệp:

Thủ tướng Chính phủ ủy quyền quyết định thành lập Ban chuyển đổi công ty mẹ của tập đoàn kinh tế nhà nước, tổng công ty do Thủ tướng Chính phủ quyết định thành lập cho Hội đồng quản trị công ty mẹ của tập đoàn kinh

tế nhà nước, tổng công ty Bộ trưởng, Chủ tịch Ủy ban nhân dân cấp tỉnh quyết định thành lập Ban chuyển đổi doanh nghiệp do mình quyết định thành lập Hội đồng quản trị công ty mẹ của tập đoàn kinh tế nhà nước, tổng công ty quyết định thành lập Ban chuyển đổi doanh nghiệp thành viên tập đoàn kinh

tế nhà nước, tổng công ty nhà nước

Thành phần Ban chuyển đổi doanh nghiệp gồm: Trưởng ban là Chủ tịch Hội đồng quản trị hoặc Tổng giám đốc (Giám đốc) công ty; ủy viên thường trực là Kế toán trưởng; ủy viên Ban chuyển đổi doanh nghiệp có thể gồm Chủ tịch Công đoàn cơ sở, các trưởng phòng hoặc ban: đổi mới và phát triển doanh nghiệp, kế hoạch, kinh doanh, tổ chức cán bộ, lao động; có thể mời Bí thư Đảng ủy (chi bộ) tham gia là ủy viên Ban chuyển đổi

Ban chuyển đổi doanh nghiệp có trách nhiệm tổ chức thực hiện các công việc chuyển đổi doanh nghiệp thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên Bước 3 Doanh nghiệp chuyển đổi thông báo cho người lao động trong doanh nghiệp biết về kế hoạch và lộ trình chuyển đổi trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày nhận được thông báo của người được giao thực hiện quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu về kế hoạch và lộ trình chuyển đổi doanh nghiệp sang công ty TNHH một thành viên

Bước 4 Xây dựng đề án chuyển đổi, bao gồm:

Chuẩn bị hồ sơ, tài liệu có liên quan đến chuyển đổi thì doanh nghiệp cần phải tiến hành: Kiểm kê, phân loại, xác định vốn, tài sản doanh nghiệp đang quản lý, sử dụng bao gồm: tài sản của doanh nghiệp đang sử dụng; tài

sản không có nhu cầu sử dụng; tài sản chờ thanh lý; tài sản hao hụt, mất mát

và các tổn thất khác về tài sản của doanh nghiệp; tài sản thuê, mượn, nhận giữ

hộ, nhận ký gửi, nhận vốn góp liên doanh, liên kết; tài sản dôi thừa; các khoản phải thu; các khoản phải trả; các khoản phải thu không có khả năng thu hồi Đồng thời doanh nghiệp lập danh sách, phân loại lao động và phương án sử dụng diện tích đất doanh nghiệp đang quản lý Lập phương án xử lý tài chính, tài sản; phương án sắp xếp lại lao động; báo cáo tài chính và dự kiến vốn điều

lệ Việc xác định nguyên tắc xử lý vốn, tài sản, tài chính và lao động khi chuyển đổi theo quy định của pháp luật đó là:

Đối với tổng công ty do Nhà nước quyết định đầu tư và thành lập tổ chức lại theo hình thức công ty mẹ - công ty con thì: Tất cả các tài sản của tổng công ty, đơn vị thành viên của tổng công ty khi chuyển đổi đều được tính bằng giá trị Tài sản thuộc quyền quản lý, sử dụng của các đơn vị thành viên

tổng công ty dự kiến chuyển đổi và hình thành công ty mẹ là công ty trách

nhiệm hữu hạn một thành viên thì doanh nghiệp kiểm kê, phân loại, xác định

số lượng, đánh giá thực trạng để chuyển giao sang công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên

Đối với các đối tượng chuyển đổi khác được thực hiện theo nguyên tắc sau: Tất cả tài sản của công ty khi chuyển đổi đều được tính bằng giá trị; Tài sản thuộc quyền quản lý, sử dụng của công ty doanh nghiệp kiểm kê, phân loại, xác định số lượng, đánh giá thực trạng để chuyển giao sang công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên Đất rừng và các tài sản trên đất rừng được chuyển giao nguyên trạng sang công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên theo hướng dẫn của Bộ Tài chính và Bộ Nông nghiệp và Phát triển nông thôn; Ngoài ra, các DNNN khi chuyển đổi sang công ty TNHH một thành viên cần phải tuân thủ theo các nguyên tắc đó là: Tài sản thuê, mượn, nhận giữ hộ, nhận ký gửi, nhận góp vốn liên doanh, liên kết doanh nghiệp chuyển đổi phải

thống nhất với người có tài sản cho thuê, cho mượn, gửi giữ hộ, ký gửi, góp vốn liên doanh, liên kết để công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên tiếp tục kế thừa các hợp đồng đã ký hoặc thanh lý hợp đồng Tài sản không có nhu cầu sử dụng, ứ đọng, chờ thanh lý, hao hụt, mất mát, tổn thất doanh nghiệp nhượng bán, thanh lý, xử lý theo chế độ quản lý hiện hành Tài sản dôi thừa doanh nghiệp hạch toán tăng vốn của chủ sở hữu tại doanh nghiệp Đối với, các khoản nợ phải thu các đơn vị thành viên tổng công ty dự kiến chuyển đổi

và hình thành công ty mẹ có trách nhiệm tiếp nhận các khoản nợ phải thu của doanh nghiệp chuyển đổi và thu hồi những khoản nợ đến hạn trước khi chuyển đổi Đến thời điểm chuyển đổi còn nợ tồn đọng phải thu khó đòi thì

xử lý theo quy định hiện hành của Nhà nước về xử lý nợ tồn đọng Ngoài ra, với các khoản nợ phải trả thì doanh nghiệp có trách nhiệm kế thừa các khoản

nợ phải trả cho các chủ nợ theo cam kết, kể cả các khoản nợ thuế, ngân sách,

nợ cán bộ, công nhân viên; thanh toán các khoản nợ đến hạn Các khoản nợ phải trả không có người đòi, giá trị tài sản không xác định được chủ sở hữu được tính vào vốn chủ sở hữu Trường hợp công ty có khó khăn về khả năng thanh toán các khoản nợ quá hạn thì được xử lý theo quy định hiện hành của Nhà nước về xử lý nợ tồn đọng Doanh nghiệp có trách nhiệm sắp xếp, sử dụng lao động theo quy định của pháp luật về lao động và sắp xếp lại công ty nhà nước; thực hiện chế độ đối với lao động dôi dư theo nguyên tắc mỗi doanh nghiệp chỉ được Nhà nước cấp kinh phí một lần để giải quyết chế độ đối với lao động dôi dư; kế thừa mọi quyền, nghĩa vụ đối với người lao động theo quy định của pháp luật về lao động

Báo cáo tài chính được đại diện chủ sở hữu phê duyệt là báo cáo tại thời điểm công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

Việc xác định vốn điều lệ của doanh nghiệp cần phải xác định rõ: Đối

với vốn điều lệ của công ty mẹ đã được hình thành từ việc tổ chức lại, chuyển đổi tổng công ty do Nhà nước quyết định đầu tư và thành lập theo hình thức công ty mẹ-công ty con là số vốn nhà nước thực có sau khi đã xử lý tài chính

và được ghi trong điều lệ công ty mẹ; Đối với vốn điều lệ của công ty TNHH một thành viên được chuyển đổi từ công ty mẹ, công ty nhà nước độc lập hoặc công ty thành viên hạch toán độc lập thuộc tổng công ty là số vốn chủ sở hữu thực có sau khi xử lý tài chính và được ghi trong điều lệ công ty; Đối với công ty TNHH một thành viên được chuyển đổi từ đơn vị hạch toán phụ thuộc thì vốn điều lệ được Bộ tài chính hướng dẫn xác định Thông tư 79/2010/TT-BTC ngày 24/05/2010 hướng dẫn xử lý tài chính khi chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty TNHH một thành viên, theo đó đối với công ty TNHH được chuyển đổi từ đơn vị thành viên hạch toán phụ thuộc của tổng công ty nhà nước, công ty mẹ của tập đoàn kinh tế nhà nước, công ty mẹ của tổng công ty nhà nước, vốn điều lệ được xác định trong phương án chuyển đổi cần đảm bảo cho công ty hoạt động bình thường theo quy mô, công suất thiết kế Chủ sở hữu là công ty mẹ trong mô hình công ty mẹ - công ty con, công ty mẹ của tập đoàn kinh tế nhà nước có trách nhiệm đầu tư đủ vốn cho doanh nghiệp theo phương án xác định vốn điều lệ trước thời điểm doanh nghiệp chính thức chuyển đổi thành công ty TNHH một thành viên Tại thông tư 79/2010/TT-BTC cũng quy định trong trường hợp những ngành nghề kinh doanh mà pháp luật quy định phải có vốn pháp định thì vốn điều lệ của công ty TNHH không được thấp hơn vốn pháp định

Doanh nghiệp thuộc diện cổ phần hóa nhưng chưa triển khai thực hiện

cổ phần hóa hoặc đang thực hiện theo trình tự, thủ tục chuyển đổi doanh nghiệp thành công ty cổ phần nhưng dự kiến đến ngày 01 tháng 7 năm 2010 chưa có quyết định xác định giá trị doanh nghiệp của cấp có thẩm quyền thì không phải lập phương án và thực hiện xử lý tài sản, tài chính, sắp xếp lại

lao động, sử dụng đất

Bước 5 Xây dựng mô hình, cơ cấu tổ chức của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và xây dựng dự thảo điều lệ Điều lệ của công ty TNHH một thành viên do chủ sở hữu phê duyệt và bao gồm những nội dung chủ yếu đó là: Tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty, chi nhánh, văn phòng đại diện (nếu có); Mục tiêu và ngành, nghề kinh doanh; Vốn điều lệ, cách thức điều chỉnh vốn điều lệ; Tên, địa chỉ, quyền và nghĩa vụ của tổ chức được phân công, phân cấp thực hiện các quyền, nghĩa vụ của chủ sở hữu; Cơ cấu tổ chức quản

lý của công ty; Người đại diện theo pháp luật của công ty;Thể thức thông qua quyết định của công ty; nguyên tắc giải quyết tranh chấp nội bộ; Căn cứ và phương pháp xác định thù lao, tiền lương và thưởng cho người quản lý và kiểm soát viên; Nguyên tắc phân chia lợi nhuận sau thuế và xử lý lỗ trong kinh doanh của công ty; Các trường hợp giải thể và thủ tục thanh lý tài sản của công ty; Thể thức sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; Họ, tên, chữ ký của người đại diện theo pháp luật, của người đại diện tổ chức được phân công, phân cấp thực hiện các quyền, nghĩa vụ của chủ sở hữu công ty; Các nội dung khác do tổ chức được phân công, phân cấp thực hiện các quyền, nghĩa vụ của chủ sở hữu công ty quyết định nhưng không trái pháp luật

Bước 6 Thẩm định, phê duyệt, triển khai thực hiện đề án chuyển đổi và quyết định chuyển đổi:

Người quyết định thành lập doanh nghiệp thẩm định và phê duyệt đề án chuyển đổi do công ty nhà nước độc lập, công ty mẹ trình Hội đồng quản trị tổng công ty nhà nước, công ty mẹ của tập đoàn kinh tế nhà nước, công ty mẹ của tổng công ty nhà nước thẩm định và phê duyệt Đề án chuyển đổi do công

ty thành viên tổng công ty nhà nước, tập đoàn kinh tế nhà nước trình Ban chuyển đổi doanh nghiệp tổ chức triển khai thực hiện đề án chuyển đổi

Bước 7 Bổ nhiệm người đại diện theo uỷ quyền của chủ sở hữu và các chức

danh quản lý, điều hành công ty:

Thủ tướng Chính phủ bổ nhiệm các thành viên Hội đồng thành viên, Kiểm soát viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là công ty mẹ của tập đoàn kinh tế nhà nước, công ty mẹ chuyển đổi từ tổng công ty do Thủ tướng Chính phủ quyết định thành lập trên

cơ sở đề nghị của Bộ trưởng Bộ quản lý ngành Các cơ quan, tổ chức được phân công, phân cấp thực hiện quyền, nghĩa vụ của chủ sở hữu quy định tại Nghị định 25/2010/NĐ-CP bổ nhiệm các thành viên Hội đồng thành viên, Kiểm soát viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ty Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ty bổ nhiệm hoặc thuê Tổng giám đốc công ty Đối với các doanh nghiệp tổ chức theo mô hình Hội đồng quản trị thì chủ sở hữu ra quyết định bổ nhiệm lại các thành viên Hội đồng quản trị làm thành viên Hội đồng thành viên; Chủ tịch Hội đồng quản trị làm Chủ tịch Hội đồng thành viên

Bước 8 Đăng ký kinh doanh: Doanh nghiệp chuyển đổi đăng ký kinh doanh

và thông báo công khai trên phương tiện thông tin đại chúng theo quy định của Luật Doanh nghiệp Hồ sơ đăng ký kinh doanh phải bao gồm quyết định chuyển đổi và các nội dung khác theo quy định của Luật Doanh nghiệp

Bước 9 Gửi quyết định chuyển đổi đến các chủ nợ của doanh nghiệp và thông báo cho người lao động trong doanh nghiệp Trong thời hạn 15 ngày, kể

từ ngày có quyết định chuyển đổi, doanh nghiệp phải gửi quyết định chuyển đổi đến các chủ nợ và thông báo cho người lao động trong doanh nghiệp Nghị định 25/2010/NĐ-CP đã quy định một cách cụ thể những yêu cầu, những bước cần thực hiện của việc chuyển đổi công ty nhà nước độc lập, công ty mẹ, công ty thành viên hạch toán độc lập, đơn vị thành viên hạch toán phụ thuộc tổng công ty nhà nước hoặc tập đoàn kinh tế nhà nước sang công ty TNHH một thành viên, tạo điều kiện cho các doanh nghiệp dễ dàng thực hiện

Còn đối với tổng công ty nhà nước do nhà nước quyết định đầu tư và thành lập thì tại điều 10, Nghị định 25/2010/NĐ-CP quy định tổng công ty Nhà nước tiến hành việc chuyển đổi theo hình thức công ty mẹ - công ty con đồng thời với việc hình thành công ty mẹ là công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do Nhà nước làm chủ sở hữu Trình tự, thủ tục tổ chức lại, chuyển đổi tổng công ty Nhà nước theo hình thức công ty mẹ - công ty con được thực hiện theo Nghị định số 111/2007/NĐ-CP ngày 26/06/2007 của Chính phủ về

tổ chức quản lý của tổng công ty nhà nước và chuyển đổi tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập, công ty mẹ là công ty nhà nước theo hình thức công ty mẹ - công ty con hoạt động theo Luật doanh nghiệp Đối với việc hình thành công ty mẹ theo hình thức công ty TNHH một thành viên thì thực hiện theo trình tự thủ tục chuyển đổi công ty nhà nước độc lập, công ty mẹ, công ty thành viên hạch toán độc lập, đơn vị thành viên hạch toán phụ thuộc tổng công ty nhà nước hoặc tập đoàn kinh tế nhà nước

Như vậy, có thể thấy Nghị định 25/2010/NĐ-CP đã quy định cụ thể những thủ tục, yêu cầu cho việc chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH một thành viên, tạo điều kiện cho DNNN thực hiện việc chuyển đổi theo đúng lộ trình đề ra

2.2 Tổ chức quản lý DNNN sang công ty TNHH một thành viên sau chuyển đổi:

Đối với hoạt động của bất kỳ doanh nghiệp nào cũng vậy tổ chức quản lý doanh nghiệp là một việc vô cùng quan trọng Nó quyết định tới việc phát đạt hay suy thoái của doanh nghiệp, chính vì vậy những quy định về tổ chức quản

lý của công ty TNHH một thành viên sau chuyển đổi có ý nghĩa rất quan trọng Theo đó, công ty mẹ của tập đoàn kinh tế nhà nước, công ty mẹ được chuyển đổi từ tổng công ty nhà nước có cơ cấu tổ chức gồm Hội đồng thành viên, Tổng giám đốc và các Kiểm soát viên Đối với công ty mẹ hoạt động

trong các ngành, lĩnh vực đặc thù, cơ cấu tổ chức quản lý của công ty mẹ do Thủ tướng chính phủ quyết định Còn đối với những DNNN khác khi chuyển sang công ty TNHH một thành viên thì căn cứ vào quy mô, phạm vi địa bàn

và số lượng ngành nghề kinh doanh của từng công ty, chủ sở hữu quyết định

áp dụng cơ cấu tổ chức quản lý theo mô hình Hội đồng thành viên, Tổng giám đốc và các Kiểm soát viên hoặc theo mô hình Chủ tịch công ty, Tổng giám đốc (Giám đốc ) và các kiểm soát viên; quyết định việc Chủ tịch công ty kiêm hoặc không kiêm Tổng giám đốc

2.2.1- Tổ chức quản lý công ty theo mô hình Hội đồng thành viên:

Chủ sở hữu công ty quyết định áp dụng cơ cấu tổ chức quản lý theo mô hình Hội đồng thành viên Hội đồng thành viên nhân danh chủ sở hữu công ty

tổ chức thực hiện các quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu công ty; có quyền nhân danh công ty thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty; chịu trách nhiệm trước pháp luật và chủ sở hữu công ty về việc thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao theo quy định của Luật doanh nghiệp và pháp luật có liên quan

Theo quy định tại Điều 20, Nghị định 25/2010/NĐ-CP Hội đồng thành viên có những nhiệm vụ xây dựng và quyết định chiến lược phát triển; kế hoạch dài hạn, trung hạn và hàng năm của công ty Để thực hiện được nhiệm

vụ trên thì pháp luật quy định cho Hội đồng thành viên có những quyền hạn nhất định trong quản lý, điều hành doanh nghiệp đó là: Quyết định phương án phối hợp kinh doanh của các đơn vị thành viên do công ty sở hữu toàn bộ vốn điều lệ hoặc có cổ phần, vốn góp chi phối (nếu có) thông qua việc sử dụng quyền chi phối của công ty tại các doanh nghiệp này Quyết định việc xây dựng và sử dụng thương hiệu; các giải pháp phát triển thị trường và công nghệ; phân công chuyên môn hóa, hợp tác, tiếp cận, mở rộng và chia sẻ thông tin, thị trường, nghiên cứu, ứng dụng khoa học công nghệ giữa công ty với

các doanh nghiệp thành viên (nếu có); các dự án đầu tư, hợp đồng mua, bán, vay, cho vay và hợp đồng khác có giá trị dưới 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty hoặc tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty, hoặc không vượt quá mức giá trị tối đa quy định tại Điều lệ công ty Quyết định đầu tư thành lập mới, tổ chức lại, giải thể, chuyển đổi sở hữu công ty con là công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên; các công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên thuộc sở hữu của các công ty con

do công ty mẹ nắm 100% vốn điều lệ; các đơn vị trực thuộc công ty mẹ; các chi nhánh, các văn phòng đại diện của công ty mẹ ở trong nước và ở nước ngoài theo quy định của pháp luật Quyết định các phương án huy động vốn

có giá trị không vượt quá giá trị vốn điều lệ hoặc tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty, hoặc không vượt quá mức giá trị tối đa quy định tại Điều

lệ công ty Quyết định cơ cấu tổ chức, phương án tổ chức kinh doanh, quy chế quản lý nội bộ công ty, biên chế bộ máy quản lý Hội đồng thành viên công ty

mẹ của tập đoàn kinh tế nhà nước chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên có quyền quyết định thang, bảng lương, đơn giá tiền lương, chế độ trả lương đối với người lao động và cán bộ quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên trên cơ sở lương tối thiểu của Nhà nước và nguyên tắc tốc độ tăng tiền lương bình quân thấp hơn tốc độ tăng năng suất lao động, trừ các chức danh là Chủ tịch, thành viên Hội đồng thành viên, Tổng giám đốc, Phó Tổng giám đốc (Giám đốc lĩnh vực), Kế toán trưởng, Kiểm soát viên của công ty do chủ sở hữu công ty quyết định Quyết định bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng, khen thưởng, kỷ luật, mức lương và lợi ích khác đối với Tổng giám đốc công ty Quyết định bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng, mức lương

và lợi ích khác đối với các Phó tổng giám đốc (Giám đốc lĩnh vực), Kế toán trưởng của công ty theo đề nghị của Tổng giám đốc Cử người đại diện phần

vốn góp của công ty ở doanh nghiệp khác theo đề nghị của Tổng giám đốc Quyết định những vấn đề quan trọng sau đối với các công ty con: Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do công ty làm chủ sở hữu Hội đồng thành viên quyết định những vấn đề quan trọng sau đối với các công ty con: quyết định việc áp dụng cơ cấu tổ chức quản lý Hội đồng thành viên hay Chủ tịch công ty; số lượng, cơ cấu thành viên Hội đồng thành viên; bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, khen thưởng, kỷ luật và mức thù lao hoặc lương đối với thành viên Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Kiểm soát viên; phê duyệt Điều lệ, sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; mục tiêu, định hướng, chiến lược phát triển, kế hoạch dài hạn, việc bổ sung ngành, nghề kinh doanh, việc điều chỉnh vốn điều lệ, các dự án đầu tư, hợp đồng mua, bán, vay, cho vay và hợp đồng khác thuộc thẩm quyền quyết định của chủ sở hữu công ty; phê duyệt báo cáo quyết toán, phương án sử dụng lợi nhuận sau thuế hàng năm của công ty Đối với công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có cổ phần hoặc phần vốn góp chi phối của công ty: chỉ đạo người đại diện của công ty sử dụng quyền chi phối hoặc phủ quyết trong việc quyết định phê duyệt Điều lệ, sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; mục tiêu, định hướng, chiến lược phát triển, kế hoạch dài hạn, việc bổ sung ngành nghề kinh doanh, các dự án đầu tư, hợp đồng mua, bán, vay, cho vay và hợp đồng khác thuộc thẩm quyền quyết định của Hội đồng quản trị hoặc Hội đồng thành viên; huy động thêm cổ phần, vốn góp; phê duyệt báo cáo quyết toán, phương

án sử dụng lợi nhuận sau thuế hàng năm của doanh nghiệp có cổ phần, vốn góp chi phối của công ty Đối với đơn vị hạch toán phụ thuộc, đơn vị sự nghiệp, công ty tài chính (nếu có): phê duyệt quy chế hoạt động của đơn vị hạch toán phụ thuộc, đơn vị sự nghiệp; thông qua dự thảo Điều lệ của công ty tài chính (nếu có) trình Thống đốc Ngân hàng Nhà nước chuẩn y Kiểm tra, giám sát Tổng giám đốc công ty; Chủ tịch và các thành viên Hội đồng thành

viên hoặc Chủ tịch công ty, Kiểm soát viên công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do công ty làm chủ sở hữu, Giám đốc công ty tài chính (nếu có) và người đại diện phần vốn góp của công ty ở doanh nghiệp khác trong việc thực hiện các chức năng, nhiệm vụ theo quy định của Luật Doanh nghiệp và Nghị định 25/2010/NĐ-CP Thông qua báo cáo tài chính hàng năm của công ty; báo cáo tài chính hợp nhất của nhóm công ty hoặc tập đoàn kinh tế nhà nước Trên đây, là những quyền hạn của Hội đồng thành viên, bên cạnh đó thì Hội đồng thành viên cũng có những nghĩa vụ trong hoạt động của doanh nghiệp như việc tổ chức thực hiện các quyết định được chủ sở hữu công ty chấp thuận Báo cáo chủ sở hữu công ty kết quả và tình hình hoạt động kinh doanh của công ty Chịu trách nhiệm trước chủ sở hữu công ty và pháp luật về thực hiện quyền hạn, nhiệm vụ của mình và về sự phát triển của công ty theo mục tiêu, nhiệm vụ chủ sở hữu giao hoặc hợp đồng quản lý công ty Trường hợp

để công ty thua lỗ hoặc giảm tỷ suất lợi nhuận trên vốn chủ sở hữu hoặc không thực hiện được các mục tiêu, nhiệm vụ chủ sở hữu giao hoặc chỉ tiêu tại hợp đồng quản lý công ty mà không giải trình được nguyên nhân khách quan và được chủ sở hữu chấp nhận thì tuỳ theo mức độ, sẽ bị cách chức hoặc bồi thường thiệt hại theo quy định của pháp luật Hội đồng thành viên còn có các nghĩa vụ khác theo quy định tại Điều lệ công ty, Luật Doanh nghiệp và pháp luật có liên quan

Mặc dù, được pháp luật trao cho nhiều quyền hạn, tuy nhiên để đảm bảo

sự quản lý của chủ sở hữu với vốn của mình thì pháp luật cũng có quy định trong một số trường hợp các quyết định của Hội đồng thành viên phải được chủ sở hữu chấp thuận: Quyết định chiến lược phát triển, kế hoạch dài hạn, trung hạn và hàng năm của công ty; danh mục đầu tư, các ngành nghề kinh doanh chính và các ngành nghề không có liên quan đến ngành nghề kinh doanh chính; việc điều chỉnh, bổ sung ngành nghề kinh doanh chính của công