7. Cấu trúc của Luận văn
3.1. Kiến nghị hoàn thiện các quy định pháp luật về chuyển đổi công ty nhà
nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên.
3.1.1. Sửa đổi, bổ sung các quy định về hình thức chuyển đổi:
- Về hình thức chuyển đổi cơng ty nhà nước: Ngồi các hình thức chuyển đổi thành cơng ty cổ phần và thành công ty TNHH một thành viên theo quy định hiện hành, đề nghị bổ sung quy định cho phép các công ty nhà nước chuyển thành công ty TNHH hai thành viên trở lên trên cơ sở xác định rõ các điều kiện chuyển đổi. Quy định này sẽ cho phép đa dạng hóa các hình thức hoạt động của doanh nghiệp khi chuyển sang hoạt động theo Luật Doanh nghiệp.
- Sửa đổi, bổ sung những quy định chưa rõ ràng trong Luật Doanh nghiệp, trong đó vấn đề kiêm nhiệm hay không được kiêm nhiệm giữa Chủ tịch HĐTV hoặc Chủ tịch công ty và Giám đốc đối với công ty TNHH một thành viên; bảo đảm sự nhất quán giữa quy định về nguyên tắc thực hiện quyền chủ sở hữu Nhà nước tại Điều 168 và các quy định về cơ cấu tổ chức quản lý của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên ...
Theo chúng tôi, nên sửa đổi bổ sung khoản 3 Điều 68 và khoản 2 Điều 69 Luật Doanh nghiệp như sau:
62
Khoản 3 Điều 68 được sửa đổi bổ sung thành “Chủ sở hữu công ty chỉ định
Chủ tịch HĐTV. Chủ tịch HĐTV không được kiêm nhiệm Giám đốc hoặc Tổng Giám đốc. Nhiệm kỳ, quyền và nhiệm vụ ...”
Khoản 2 Điều 69 được sửa đổi bổ sung thành “Chủ tịch công ty không được
kiêm nhiệm Giám đốc hoặc Tổng Giám đốc. Quyền, nghĩa vụ, nhiệm vụ cụ thể ...”.
3.1.2. Về chuyển đổi đối với một số loại doanh nghiệp đặc thù có hoạt động cơng ích: ích:
- Đối với doanh nghiệp có hoạt động cơng ích tại một số địa phương (ở miền núi, vùng sâu, vùng xa, hoạt động ở phạm vi thủy nông cấp huyện, nông, lâm trường ...) thuộc diện duy trì 100% vốn nhà nước theo tiêu chí phân loại nhưng khơng đáp ứng được điều kiện về vốn điều lệ khi chuyển đổi, đề nghị chủ sở hữu quan tâm đầu tư đủ vốn điều lệ, đảm bảo đủ điều kiện cho doanh nghiệp thực hiện chuyển đổi và hoạt động theo mơ hình công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên.
- Đối với một số doanh nghiệp hoạt động cơng ích khơng thuộc diện nhà nước giữ 100% vốn (theo quy định tại Quyết định số 38/2007/QĐ-TTg ngày 20 tháng 3 năm 2007 của Thủ tướng Chính phủ) nhưng do điều kiện khách quan nên hiện nay việc cổ phần hóa đang gặp khó khăn (khơng có người mua cổ phần nhưng nếu cổ phần hóa thì sẽ có lợi hơn các hình thức khác), trước mắt đề nghị cho phép chuyển thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, khi đủ điều kiện thì sẽ tiến hành cổ phần hóa.
- Đề nghị có quy định việc xác định vốn điều lệ của các công ty đặc thù như công ty thủy nông. Theo chúng tơi thì có thể xác định vốn điều lệ bằng tổng giá trị tài sản nhà nước giao cho công ty quản lý và sử dụng.
63
3.1.3. Cải thiện năng lực quản trị doanh nghiệp của chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên: nhiệm hữu hạn một thành viên:
- Ban hành quy định hướng dẫn về phân cấp ủy quyền và mối quan hệ giữa chủ sở hữu với bộ máy quản lý điều hành công ty, về chế độ làm việc của kiểm soát viên, chế độ phối hợp làm việc giữa các kiểm sốt viên trong cơng ty TNHH một thành viên. Trong đó yêu cầu các công ty đã chuyển đổi trước khi Luật Doanh nghiệp 2005 có hiệu lực phải sửa đổi, bổ sung mơ hình, điều lệ cơng ty cho phù hợp với Luật này trong thời hạn chậm nhất là ngày 01/7/2009, quá thời hạn này nếu khơng sửa đổi thì điều lệ xem như khơng có giá trị và đảm bảo cơng tác giám sát, đánh giá và lợi ích của chủ sở hữu nhà nước.
- Sửa đổi hoặc ban hành các quy định pháp luật để tách bạch chức năng làm chủ sở hữu (đối với doanh nghiệp nhà nước và phần vốn nhà nước) ra khỏi các cơ quan quản lý nhà nước, trong đó: loại bỏ chức năng thực hiện quyền đại diện chủ sở hữu phần vốn góp của nhà nước tại doanh nghiệp hoạt động kinh doanh vì mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận; quy định rõ thời hạn các Bộ quản lý ngành sẽ không thực hiện quyền đại diện chủ sở hữu phần vốn góp của nhà nước tại doanh nghiệp; quy định rõ vai trò, chức năng và tổ chức của Chính phủ chuyên trách thực hiện quyền chủ sở hữu nhà nước tại doanh nghiệp quy mô lớn, công ty mẹ trong nhóm cơng ty theo hình thức cơng ty mẹ-cơng ty con, trong tập đồn kinh tế.
- Quy định rõ chỉ những cơ quan, tổ chức được giao chức năng là chủ sở hữu mới được quyền ban hành văn bản với tư cách là chủ sở hữu nhà nước; quy định rõ hình thức văn bản do chủ sở hữu ban hành và loại hình văn bản chỉ áp dụng để điều chỉnh mối quan hệ giữa chủ sở hữu nhà nước với doanh nghiệp 100% vốn nhà nước. Khắc phục cơ bản hành chính hóa việc ban hành các quyết định và mối quan hệ giữa cơ quan, tổ chức được giao thực hiện chức năng chủ sở hữu với công ty.
64
- Ban hành quy định về phân công, phân cấp thực hiện chức năng chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên tương tự trường hợp của cổ đông nhà nước theo nguyên tắc tập trung và thống nhất các quyền, nghĩa vụ của chủ sở hữu; chấm dứt tình trạng các cơ quan, tổ chức và cá nhân bên ngồi (khơng phải chủ sở hữu công ty đã ghi trong điều lệ) thực hiện các chức năng của chủ sở hữu.
- Quy định chế tài đối với tình trạng đối xử bất bình đẳng của các tổ chức tín dụng đối với doanh nghiệp theo hình thức sở hữu. Buộc các tổ chức tín dụng, trước hết là ngân hàng thương mại nhà nước phải áp dụng các thủ tục và điều kiện cho vay tín dụng như nhau đối với mọi loại hình doanh nghiệp. Tăng cường hiệu lực quản lý nhà nước về vấn đề này.
- Quy định rõ thẩm quyền ban hành chế độ quản lý vốn, tài sản, doanh thu, chi phí, phân phối lợi nhuận ... đối với doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thuộc về cơ quan thực hiện chức năng chủ sở hữu. Cơ quan quản lý nhà nước không ban hành hoặc hướng dẫn về vấn đề này.
- Chấm dứt việc phân bổ ngân sách nhà nước hàng năm trực tiếp cho các doanh nghiệp thuộc sở hữu nhà nước. Chuyển sang cơ chế đầu tư vốn nhà nước vào vốn điều lệ của Tổng Công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn nhà nước, thơng qua đó để đầu tư vào các doanh nghiệp hoặc đầu tư vào kinh doanh. Luật hóa chế độ đầu tư vốn nhà nước vào các doanh nghiệp, trong đó có cơng ty TNHH một thành viên.
- Quy định xử lý trách nhiệm đối với chủ sở hữu trong trường hợp không đầu tư đủ vốn điều lệ như đã cam kết. Không điều động tài sản của công ty ra bên ngồi và xử lý bằng giảm vốn điều lệ; có nguồn lực và chính sách rõ ràng về bổ sung vốn điều lệ cho các doanh nghiệp để tăng thêm năng lực tài chính cho các doanh nghiệp, khuyến khích doanh nghiệp tiếp tục tái đầu tư phát triển.
65
- Đề nghị giao quyền chủ động cho các tổng cơng ty, tập đồn kinh tế tự quyết định chuyển đổi doanh nghiệp thành viên và chịu trách nhiệm trước pháp luật về quyết định của mình đối với các doanh nghiệp thành viên của tổng cơng ty, tập đồn kinh tế đã được Thủ tướng Chính phủ phê duyệt danh sách chuyển đổi thay vì thuộc thẩm quyền của Bộ trưởng, Chủ tịch UBND tỉnh theo quy định tại Điều 8 Nghị định số 95/2006/NĐ-CP.
- Đề nghị bổ sung các quy định về cơ chế cho phép HĐTV, Chủ tịch công ty tiếp cận các thơng tin thuộc quyền kiểm sốt của Giám đốc, đồng thời đa dạng hóa các kênh thơng tin ngồi chế độ báo cáo bằng sổ sách như hiện nay.
3.1.4. Về quản trị doanh nghiệp:
- Bổ sung các quy định về giám sát và minh bạch hóa trong cơng ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên (hiện tại Luật Doanh nghiệp chưa quy định về cơ chế giám sát trong công ty TNHH một thành viên, bao gồm giám sát đối với công ty và giám sát việc thực hiện chức năng chủ sở hữu đối với công ty).
- Cải thiện năng lực quản trị doanh nghiệp của chủ sở hữu, nâng cao năng lực tổ chức, quản lý theo yêu cầu của đổi mới quản trị doanh nghiệp. Chủ tịch hoặc thành viên HĐTV công ty TNHH một thành viên phải là những người quản lý chuyên nghiệp, tránh tình trạng kiêm nhiệm với các chức danh quản lý nhà nước. Ban hành quy trình lựa chọn, bổ nhiệm, đánh giá các chức danh thành viên Hội đồng thành viên, Chủ tịch HĐTV, Chủ tịch công ty, Giám đốc/Tổng Giám đốc ... hướng dẫn giải quyết về quyền lợi của những chức danh Giám đốc, Phó Giám đốc, Kế tốn trưởng thuộc cơng ty nhà nước chuyển sang hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên.
- Quy định rõ mối quan hệ giữa chủ sở hữu với doanh nghiệp về phân cấp quản lý, phân phối lợi nhuận, về lao động tiền lương, khen thưởng,…
- Ban hành các văn bản hướng dẫn về tiêu chí cụ thể để xác định mơ hình chuyển đổi có Chủ tịch cơng ty hay Hội đồng thành viên.
66
3.1.5. Về Tổng Công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn nhà nước:
- Cần thiết phải nghiên cứu đầy đủ chức năng, quyền hạn của Tổng công ty đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước. Thực tiễn quá trình chuyển đổi cơng ty nhà nước thành cơng ty THHH một thành viên và bàn giao vốn trong những năm qua cho thấy không đơn thuần chỉ là đầu tư và kinh doanh vốn mà liên quan đến toàn bộ hoạt động của doanh nghiệp. Với mơ hình và năng lực của Tổng cơng ty đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước hiện nay đã và sẽ không giải quyết thỏa đáng mâu thuẫn phát sinh trong quá trình phát triển của doanh nghiệp Nhà nước. Đặc biệt sẽ nghiêm trọng và hậu quả sẽ lớn hơn khi trong những năm tới, các Tổng công ty 90 và 91 sẽ tiếp tục được chuyển đổi và sẽ bàn giao vốn về tổng công ty.
- Bổ sung quy định về mối quan hệ giữa Tổng Công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn nhà nước với Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố, các sở ban ngành trong việc tiếp nhận, quản lý, bố trí cán bộ, triển khai kế hoạch kinh doanh nhất là đối với công ty TNHH một thành viên làm nhiệm vụ cơng ích trên địa bàn. Trong một số trường hợp, có thể thành lập cơng ty đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước tại các địa phương có số lượng lớn cơng ty THHH một thành viên có 100% vốn nhà nước như thành phố Hồ Chí Minh, thành phố Hà Nội.
- Nghiên cứu ban hành quy định hướng dẫn về chuyển đổi Tổng Công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn nhà nước sang hoạt động theo mơ hình công ty TNHH một thành viên.
- Nghiên cứu ban hành quy định về giám sát, đánh giá vai trò chủ sở hữu của Tổng Công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn nhà nước đối với các công ty TNHH một thành viên được chuyển đổi về từ các bộ, ngành, UBND tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương.