7. Cấu trúc của Luận văn
2.1. Thực trạng pháp luật về chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty trách
2.1.1. Khái quát chung về pháp luật chuyển đổi
Tại Hội nghị lần thứ tư, Ban Chấp hành Trung ương Đảng khóa VIII đã chỉ rõ: Phải "Chuyển các doanh nghiệp nhà nước hoạt động kinh doanh sang hoạt
động theo cơ chế công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần; bổ sung hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn chỉ có một sáng lập viên để áp dụng đối với doanh nghiệp kinh doanh 100% vốn nhà nước". Để thực hiện chủ trương này,
ngày 12/6/1999 Quốc hội đã thơng qua Luật Doanh nghiệp, trong đó quy định về loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và tại khoản 2 Điều 1 quy định khi DNNN, doanh nghiệp của tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội chuyển đổi thành công ty TNHH thì được điều chỉnh theo Luật Doanh nghiệp; trình tự, thủ tục chuyển đổi do Chính phủ quy định. Do đó, ngày 14/9/2001 Chính phủ đã ban hành Nghị định số 63/2001/NĐ-CP về chuyển đổi DNNN, doanh nghiệp của tổ chức chính trị, tổ chức chính trị-xã hội thành cơng ty TNHH một thành viên và Nghị định này có hiệu lực kể từ ngày 29/10/2001.
Căn cứ Nghị định số 63/2001/NĐ-CP nêu trên, các bộ ngành đã ban hành các Thông tư hướng dẫn để triển khai thực hiện. Trong đó, Bộ Kế hoạch và Đầu tư đã ban hành Thông tư số 01/2002/TT-BKH ngày 28 tháng 1 năm 2002 hướng dẫn về qui trình chuyển đổi DNNN thành cơng ty TNHH một thành viên; Bộ Tài chính đã ban hành Thông tư số 26/2002/TT-BTC ngày 22 tháng 3 năm 2002 hướng dẫn về xử lý tài chính khi chuyển DNNN, doanh nghiệp của tổ chức chính
30
trị, tổ chức chính trị-xã hội thành cơng ty TNHH một thành viên và Thông tư số 58/2002/TT-BTC ngày 28 tháng 6 năm 2002 hướng dẫn quy chế tài chính của cơng ty TNHH một thành viên thuộc sở hữu nhà nước, tổ chức chính trị, tổ chức chính trị-xã hội; Bộ Lao động-Thương binh và Xã hội đã ban hành Thông tư số 09/2002/TT-BLĐTBXH ngày 11 tháng 6 năm 2002 hướng dẫn thực hiện cơ chế quản lý lao động, tiền lương và thu nhập đối với công ty TNHH một thành viên Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ.
Ngoài ra, một số văn bản khác liên quan đến việc chuyển đổi DNNN thành công ty TNHH một thành viên cũng đã được ban hành như Nghị định số 41/2002/NĐ-CP ngày 11 tháng 4 năm 2002 và các văn bản hướng dẫn về chính sách đối với lao động dơi dư do sắp xếp lại DNNN; Quyết định số 58/2002/QĐ- TTg ngày 26 tháng 4 năm 2002 về ban hành tiêu chí phân loại doanh nghiệp Nhà nước và tổng công ty nhà nước, v.v...
Nghị định số 63/2001/NĐ-CP được ban hành đã tạo cơ sở cho việc chuyển đổi các doanh nghiệp nhà nước (nay được gọi là công ty nhà nước) do Nhà nước nắm giữ 100% vốn sang hoạt động theo Luật Doanh nghiệp trên một mặt bằng pháp lý với các doanh nghiệp khác. Sau gần 4 năm thi hành Nghị định đã có một số DNNN và doanh nghiệp của tổ chức chính trị, tổ chức chính trị – xã hội được chuyển thành công ty TNHH một thành viên. Kết quả của các doanh nghiệp chuyển sang công ty TNHH một thành viên cho thấy có những điểm tích cực như tăng quyền chủ động cho công ty, tạo sự bình đẳng giữa các doanh nghiệp, thu gọn đầu mối chủ sở hữu ...
Tuy nhiên, trong quá trình triển khai thực hiện có một số quy định trong Nghị định 63/2001/NĐ-CP chưa thật sự phù hợp. Những điểm hạn chế chủ yếu của Nghị định được rút ra trong quá trình sơ kết thực hiện như: Cơ chế chính sách quản lý cơng ty TNHH một thành viên chưa thực sự cải thiện được nhiều so với doanh nghiệp nhà nước, nhất là cơ chế quản lý tài chính, lao động, tiền lương, phân phối lợi nhuận v.v…; việc phân cấp cho công ty theo quy định của
31
Nghị định 63/2001/NĐ-CP là rất lớn, thậm chí ở những doanh nghiệp có tài sản lớn, việc phân cấp này vượt quá quyền đầu tư nhóm A, gây băn khoăn, lo ngại cho cả chủ sở hữu và doanh nghiệp; việc đăng ký kinh doanh cho loại hình này cịn lúng túng, ảnh hưởng đến chuyển đổi do một số cơ quan đăng ký kinh doanh chưa nhận thức đúng đắn và đầy đủ về mơ hình hoạt động mới này; trong thực tế đã có đơn vị hạch tốn phụ thuộc của cơng ty nhà nước (trường hợp của Điện lực Ninh Bình là đơn vị phụ thuộc của Cơng ty Điện lực 1 thuộc Tổng công ty Điện lực Việt Nam) chuyển đổi sang công ty TNHH một thành viên và do Tổng công ty Điện lực Việt Nam là chủ sở hữu nhưng pháp luật chưa điều chỉnh nội dung này; chưa quy định về chi phí thực hiện chuyển đổi.
Mặt khác, khung pháp luật về DNNN đã có sự thay đổi rất căn bản. Ngày 26/11/2003 Luật Doanh nghiệp nhà nước đã được Quốc hội ban hành thay thế cho Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 1995. Do đó có một số nội dung của Nghị định 63/2001/NĐ-CP có liên quan đến cơng ty TNHH một thành viên dựa theo các quy định cũ của Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 1995 cần được sửa đổi, bổ sung cho tương thích, nhất quán với các quy định hiện hành của Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003 như: Điều chỉnh về khái niệm “doanh nghiệp nhà nước” thành khái niệm “công ty nhà nước”; bổ sung quy định về chủ sở hữu đối với
công ty TNHH một thành viên (chuyển các công ty TNHH một thành viên hiện nay đang do các Bộ và UBND cấp tỉnh làm chủ sở hữu sang cho Tổng công ty đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước làm chủ sở hữu); sửa đổi, bổ sung một số quy định có liên quan đến Hội đồng quản trị, Chủ tịch công ty và tổng giám đốc (giám đốc). Ngoài ra, một số vấn đề khác có liên quan đến các quy định pháp luật hiện hành về DNNN đã có sự thay đổi (như tiêu chí xác định doanh nghiệp giữ 100% vốn nhà nước trong Quyết định 155/2004/QĐ-TTg; trách nhiệm của doanh nghiệp trong quá trình chuyển đổi; quy định về chế độ đối với lao động dôi dư do sắp xếp lại theo Nghị định 41/2002/NĐ-CP và Nghị định 155/2004/NĐ-CP...) nên cần xem xét sửa đổi hoặc bổ sung nội dung này.
32
Về tiêu chí cũng như vấn đề chủ sở hữu, khung pháp luật cũng có sự thay đổi đáng kể. Căn cứ vào Nghị quyết Trung ương 9 (khố IX) và Chương trình hành động của Chính phủ thực hiện Nghị quyết Trung ương 9 (khố IX), Thủ tướng Chính phủ đã ban hành quy định về tiêu chí, danh mục phân loại công ty nhà nước và tổng công ty nhà nước, trong đó đã thu hẹp lĩnh vực Nhà nước nắm giữ 100% vốn; đồng thời phê duyệt đề án thành lập Tổng công ty đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước để thực hiện chức năng đầu tư kinh doanh vốn và giữ vai trò chủ sở hữu của các công ty TNHH một thành viên trực thuộc Bộ, UBND cấp tỉnh chuyển giao sang. Do đó cần phải sửa đổi những nội dung này trong Nghị định 63/2001/NĐ-CP cho phù hợp với chủ trương của Đảng và Nhà nước.
Với những căn cứ trên, ngày 21/11/2005 Chính phủ đã ban hành Nghị định số 145/2005/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 63/2001/NĐ- CP ngày 14/9/2001 của Chính phủ về chuyển đổi DNNN, doanh nghiệp của tổ chức chính trị, tổ chức chính trị-xã hội thành cơng ty TNHH một thành viên cho phù hợp với yêu cầu thực tiễn.
Tuy nhiên, theo kế hoạch sắp xếp, đổi mới và nâng cao hiệu quả khu vực doanh nghiệp Nhà nước, các doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thuộc diện chuyển đổi sẽ phải chuyển hết sang hình thức cơng ty TNHH một thành viên, kể cả tổng công ty và các cơng ty nhà nước giữ vai trị là các cơng ty mẹ trong tập đồn kinh tế và trong nhóm cơng ty mẹ-cơng ty con. Việc chuyển đổi được thực hiện theo Nghị định số 63/2001/NĐ-CP ngày 14/9/2001 và Nghị định số 145/2005/NĐ-CP ngày 21/11/2005, nhưng các văn bản này chưa có hướng dẫn đối với đối tượng là tổng cơng ty, các cơng ty mẹ trong tập đồn kinh tế và trong nhóm cơng ty mẹ-cơng ty con; đồng thời nội dung, trình tự và thủ tục chuyển đổi các đối tượng này có những điểm khác biệt so với công ty nhà nước độc lập quy định tại các nghị định nêu trên. Vì vậy, ngày 8/9/2006 Chính phủ đã ban hành Nghị định số 95/2006/NĐ-CP về chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty TNHH một thành viên thay thế Nghị định số 63/2001/NĐ-CP ngày 14/9/2001,
33
Nghị định số 145/2005/NĐ-CP ngày 21/11/2005 và các quy định đã ban hành trước đó.
Theo quy định tại Nghị định số 95/2006/NĐ-CP việc chuyển đổi được thực hiện theo một quy trình như sau:
+ Bước một: Chuẩn bị chuyển đổi, bao gồm: lập danh sách, phê duyệt danh sách doanh nghiệp chuyển đổi; thông báo về kế hoạch chuyển đổi; thành lập Ban chuyển đổi.
+ Bước hai: Xây dựng đề án chuyển đổi, bao gồm: chuẩn bị hồ sơ, tài liệu có liên quan; kiểm kê, phân loại, xác định vốn, tài sản, công nợ, lao động của doanh nghiệp; lập phương án xử lý tài chính, phương án sắp xếp lao động, phương án chuyển giao doanh nghiệp; xây dựng, đề xuất mơ hình và cơ cấu tổ chức của công ty TNHH một thành viên; xây dựng dự thảo điều lệ và dự kiến vốn điều lệ.
+ Bước ba: Trình và phê duyệt đề án chuyển đổi và triển khai thực hiện. + Bước bốn: Quyết định chuyển đổi và đăng ký kinh doanh.
Về cơ bản, những quy định của Nghị định số 95/2006/NĐ-CP được xây dựng trên cơ sở kế thừa, bổ sung và hoàn chỉnh quy trình chuyển đổi đã thực hiện theo Nghị định 63/2001/NĐ-CP về chuyển đổi DNNN, doanh nghiệp của tổ chức chính trị, tổ chức chính trị-xã hội thành cơng ty TNHH một thành viên và Nghị định số 145/2005/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định 63/2001/NĐ-CP.