1. Bờn vi phạm hợp đồng cú trỏch nhiệm bồi thường thiệt hại do cỏc hành vi vi phạm hợp đồng nờu tại khoan3 mục VI của chương này bằng một trong cỏc hỡnh thức:
a) Tự tổ chức thực hiện sửa chữa, khắc phục cỏc sai sút trong phạm vi và thời hạn do hai bờn hợp đồng thoả thuận;
b) Thanh toỏn bằng tiền để bồi thường thiệt hại do lỗi của mỡnh gõy ra.
2. Trong mọi trường hợp, mức bồi thường thiệt hại khụng được vượt quỏ mức thiệt hại thực tế đó được tổ chức chuyờn mụn giỏm định, đỏnh giỏ đưa ra hoặc đó được Toà ỏn phỏn quyết.
124
TÀI LIỆU THAM KHẢO
1. Bộ luật Dõn sự được Quốc hội nước Cộng hoà xó hội chủ nghĩa Việt Nam khoỏ XI, kỳ họp thứ 7 thụng qua ngày 14 thỏng 6 năm 2005.
2. Phỏp lệnh Hợp đồng kinh tế ngày 25/9/1989
3. Nghị định số 17-HĐBT ngày 16/01/1990 của Hội đồng Bộ trưởng quy định chi tiết thi hành Phỏp lệnh HĐKT ngày 25-9-1989
4. Thụng tư số 108/TT-PC ngày 19/5/1990 của Trọng tài kinh tế Hưúng dẫn ký kết và thực hiện Hợp đồng kinh tế ( theo Phỏp lệnh HĐKT ngày 25/9/1989 và nghị định 17- HĐBT ngày 16/01/1990 của HĐBT quy định chi tiết thi hành Phỏp lệnh Hợp đồng kinh tế )
5. Quy chế về hợp đồng kinh tế trong xõy dựng cơ bản được ban hành kốm theo quyết định của Liờn Bộ Bộ Xõy dựng - Trọng tài kinh tế Nhà nước số 29 QĐ/LB ngày 01/6/1992
6. Nguyễn Văn Chọn – Quản lý Nhà nước về kinh tế và quản trị kinh doanh trong xõy dựng – NXB Xõy dựng – Hà Nội, 1/1999.
7. Nguyễn Quang – Anh Minh – Soạn thảo hợp đồng kinh tế – Nhà xuất bản Thống kờ - Hà Nội , thỏng 3/2002.
8. Luật Xõy dựng đó được Quốc hội nước Cộng hũa xó hội chủ nghĩa Việt Nam khúa XI, kỳ họp thứ 4 thụng qua ngày 26 thỏng 11 năm 2003.
9. Nghị định số 16/2005/NĐ-CP ngày 07/02/2005 của Chớnh phủ về quản lý dự ỏn đầu tư xõy dựng cụng trỡnh.ngày 28-8-2004
10. Nghị định số 209/2004/NĐ-CP ngày 16/12/2004 của Chớnh phủ về quản lý chất lượng cụng trỡnh xõy dựng
11. Thụng tư số 02/2005/TT-BXD ngày 25/02/2005 của Bộ Xõy dựng Hướng dẫn hợp đồng trong hoạt động xõy dựng.
125
12. Nghị định 112/2006/NĐ-CP ngày 29/9/2006 của Chớnh Phủ về sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 16/2005/NĐ-CP về quản lý dự ỏn đầu tư xõy dựng cụng trỡnh
13. Thụng tư số 02/2007/TT-BXD ngày 14/ 02 / 2007 của Bộ Xay dựng về Hướng dẫn một số nội dung về: lập, thẩm định, phờ duyệt dự ỏn đầu tư xõy dựng cụng trỡnh; giấy phộp xõy dựng và tổ chức quản lý dự ỏn đầu tư xõy dựng cụng trỡnh quy định tại Nghị định số 16/2005/NĐ-CP ngày 07/02/2005 và Nghị định số 112/2006/NĐ-CP ngày 29/9/2006 của Chớnh phủ
14. Văn bản số 2507/BXD-VP ngày 26/11/2007 của Bộ Xõy dựng về việc cụng bố mẫu hợp đồng xõy dựng
15. Văn bản số 2508/BXD-VP ngày 26/11/2007 của Bộ Xõy dựng về việc cụng bố mẫu hợp đồng xõy dựng
16. Văn bản số 99 /BXD-KTTC ngày 17/01/2008 của Bộ Xõy dựng về việc cụng bố mẫu hợp đồng t− vấn quản lý dự ỏn
17. Văn bản số 1066/BXD-KTTC ngày 05/6/2008 của Bộ Xõy dựng về việc cụng bố mẫu hợp đồng tư vấn giỏm sỏt thi cụng xõy dựng.
126
PHỤ LỤC: VỀ HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG XÂY DỰNG
Phụ lục 1: NHỮNG QUY ĐỊNH CHUNG
Điều 1. Phạm vi điều chỉnh và đối tượng ỏp dụng
1. Nghị định này quy định về hợp đồng trong hoạt động xõy dựng (sau đõy viết tắt là hợp đồng xõy dựng) thuộc cỏc dự ỏn đầu tư xõy dựng cú sử dụng 30% vốn nhà nước trở lờn.
2. Nghị định này ỏp dụng đối với cỏc tổ chức, cỏ nhõn liờn quan đến hợp đồng xõy dựng thuộc cỏc dự ỏn sử dụng 30% vốn nhà nước trở lờn trờn lónh thổ Việt Nam. Khuyến khớch cỏc tổ chức, cỏ nhõn liờn quan đến hợp đồng xõy dựng thuộc cỏc dự ỏn sử dụng ớt hơn 30% vốn nhà nước ỏp dụng cỏc quy định tại Nghị định này.
3. Đối với hợp đồng xõy dựng thuộc cỏc dự ỏn sử dụng nguồn vốn hỗ trợ phỏt triển chớnh thức (gọi tắt là ODA), nếu điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viờn cú những quy định khỏc với cỏc quy định tại Nghị định này thỡ thực hiện theo cỏc quy định của Điều ước quốc tế đú.
Điều 2. Giải thớch từ ngữ
Trong Nghị định này cỏc từ ngữ dưới đõy được hiểu như sau:
1. Hợp đồng xõy dựng là hợp đồng dõn sự được thỏa thuận bằng văn bản giữa bờn giao thầu và bờn nhận thầu về việc xỏc lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ, trỏch nhiệm của cỏc bờn để thực hiện một, một số hay toàn bộ cụng việc trong hoạt động xõy dựng.
2. Bờn giao thầu là chủ đầu tư hoặc tổng thầu hoặc nhà thầu chớnh.
3. Bờn nhận thầu là tổng thầu hoặc nhà thầu chớnh khi bờn giao thầu là chủ đầu tư; là nhà thầu phụ khi bờn giao thầu là tổng thầu hoặc nhà thầu chớnh. Bờn nhận thầu cú thể là liờn danh cỏc nhà thầu.
127
4. Điều kiện chung của hợp đồng xõy dựng là tài liệu kốm theo hợp đồng quy định quyền, nghĩa vụ cơ bản và mối quan hệ của cỏc bờn tham gia hợp đồng xõy dựng. 5. Điều kiện riờng của hợp đồng xõy dựng là tài liệu kốm theo hợp đồng để cụ thể húa, bổ sung một số quy định của điều kiện chung ỏp dụng cho hợp đồng xõy dựng.
6. Phụ lục của hợp đồng xõy dựng là tài liệu kốm theo hợp đồng xõy dựng để quy định chi tiết, làm rừ, sửa đổi, bổ sung một số điều khoản của hợp đồng xõy dựng.
7. Ngày làm việc trong Nghị định này được hiểu là cỏc ngày theo dương lịch, trừ ngày chủ nhật, ngày nghỉ lễ, tết theo quy định của phỏp luật.
8. Tiờu chuẩn dự ỏn là cỏc quy định về kỹ thuật, định mức kinh tế - kỹ thuật, trỡnh tự thực hiện cỏc cụng việc, cỏc chỉ tiờu, cỏc chỉ số kỹ thuật và cỏc chỉ số về điều kiện tự nhiờn được chủ đầu tư hoặc tư vấn của chủ đầu tư biờn soạn để ỏp dụng cho dự ỏn đầu tư xõy dựng cụng trỡnh cụ thể. Tiờu chuẩn dự ỏn phải phự hợp với quy chuẩn, tiờu chuẩn do Nhà nước ban hành hoặc chấp thuận.
9. Thiết kế FEED là thiết kế được triển khai ở giai đoạn sau khi dự ỏn đầu tư xõy dựng cụng trỡnh được phờ duyệt để làm cơ sở triển khai thiết kế chi tiết đối với cỏc cụng trỡnh do tư vấn nước ngoài thực hiện theo thụng lệ quốc tế.
10. Hợp đồng thầu chớnh là hợp đồng xõy dựng được ký kết giữa chủ đầu tư với nhà thầu chớnh hoặc tổng thầu.
11. Hợp đồng thầu phụ là hợp đồng xõy dựng được ký kết giữa nhà thầu chớnh hoặc tổng thầu với nhà thầu phụ.
12. Cỏc loại hợp đồng trọn gúi, hợp đồng theo đơn giỏ cố định, hợp đồng theo đơn giỏ điều chỉnh, hợp đồng theo thời gian, hợp đồng theo tỷ lệ phần trăm (%) trong Nghị định này được hiểu tương ứng là cỏc hỡnh thức hợp đồng trọn gúi, hỡnh thức hợp đồng theo đơn giỏ (đơn giỏ trong hợp đồng hoặc đơn giỏ điều chỉnh), hỡnh thức hợp đồng theo thời gian, hỡnh thức hợp đồng theo tỷ lệ phần trăm (%) quy định tại Nghị định số 85/2009/NĐ-CP ngày 15 thỏng 10 năm 2009 của Chớnh phủ hướng dẫn thi hành Luật Đấu thầu và lựa chọn nhà thầu xõy dựng theo Luật Xõy dựng.
128
Điều 3. Cỏc loại hợp đồng xõy dựng
1. Theo tớnh chất cụng việc hợp đồng xõy dựng cú cỏc loại sau:
a) Hợp đồng tư vấn xõy dựng (gọi tắt là hợp đồng tư vấn) là hợp đồng để thực hiện một, một số hay toàn bộ cụng việc tư vấn trong hoạt động xõy dựng.
b) Hợp đồng thi cụng xõy dựng cụng trỡnh (viết tắt là hợp đồng thi cụng xõy dựng) là hợp đồng để thực hiện việc thi cụng xõy dựng cụng trỡnh, hạng mục cụng trỡnh hoặc phần việc xõy dựng theo thiết kế xõy dựng cụng trỡnh; hợp đồng tổng thầu thi cụng xõy dựng cụng trỡnh là hợp đồng thi cụng xõy dựng để thực hiện tất cả cỏc cụng trỡnh của một dự ỏn đầu tư.
c) Hợp đồng cung cấp thiết bị cụng nghệ (viết tắt là hợp đồng cung cấp thiết bị) là hợp đồng thực hiện việc cung cấp thiết bị để lắp đặt vào cụng trỡnh xõy dựng theo thiết kế cụng nghệ; hợp đồng tổng thầu cung cấp thiết bị cụng nghệ là hợp đồng cung cấp thiết bị cho tất cả cỏc cụng trỡnh của một dự ỏn đầu tư.
d) Hợp đồng thiết kế và thi cụng xõy dựng cụng trỡnh (viết tắt là EC) là hợp đồng để thực hiện việc thiết kế và thi cụng xõy dựng cụng trỡnh, hạng mục cụng trỡnh; hợp đồng tổng thầu thiết kế và thi cụng xõy dựng cụng trỡnh là hợp đồng thiết kế và thi cụng xõy dựng tất cả cỏc cụng trỡnh của một dự ỏn đầu tư.
đ) Hợp đồng thiết kế và cung cấp thiết bị cụng nghệ (viết tắt là EP) là hợp đồng để thực hiện việc thiết kế và cung cấp thiết bị để lắp đặt vào cụng trỡnh xõy dựng theo thiết kế cụng nghệ; hợp đồng tổng thầu thiết kế và cung cấp thiết bị cụng nghệ là hợp đồng thiết kế và cung cấp thiết bị cụng nghệ cho tất cả cỏc cụng trỡnh của một dự ỏn đầu tư.
e) Hợp đồng cung cấp thiết bị cụng nghệ và thi cụng xõy dựng cụng trỡnh (viết tắt là PC) là hợp đồng để thực hiện việc cung cấp thiết bị cụng nghệ và thi cụng xõy dựng cụng trỡnh, hạng mục cụng trỡnh; hợp đồng tổng thầu cung cấp thiết bị cụng nghệ và thi cụng xõy dựng cụng trỡnh là hợp đồng cung cấp thiết bị cụng nghệ và thi cụng xõy dựng tất cả cỏc cụng trỡnh của một dự ỏn đầu tư.
129
g) Hợp đồng thiết kế - cung cấp thiết bị cụng nghệ và thi cụng xõy dựng cụng trỡnh (viết tắt là EPC) là hợp đồng để thực hiện cỏc cụng việc từ thiết kế, cung cấp thiết bị cụng nghệ đến thi cụng xõy dựng cụng trỡnh, hạng mục cụng trỡnh; hợp đồng tổng thầu EPC là hợp đồng thiết kế - cung cấp thiết bị cụng nghệ và thi cụng xõy dựng tất cả cỏc cụng trỡnh của một dự ỏn đầu tư.
h) Hợp đồng tổng thầu chớnh khúa trao tay là hợp đồng xõy dựng để thực hiện toàn bộ cỏc cụng việc lập dự ỏn, thiết kế, cung cấp thiết bị cụng nghệ và thi cụng xõy dựng cụng trỡnh của một dự ỏn đầu tư xõy dựng cụng trỡnh.
2. Theo giỏ hợp đồng, hợp đồng xõy dựng cú cỏc loại sau: a) Hợp đồng trọn gúi;
b) Hợp đồng theo đơn giỏ cố định; c) Hợp đồng theo đơn giỏ điều chỉnh; d) Hợp đồng theo thời gian;
đ) Hợp đồng theo tỷ lệ phần trăm (%).
Điều 4. Nguyờn tắc ký kết hợp đồng xõy dựng
1. Hợp đồng xõy dựng được ký kết theo nguyờn tắc tự nguyện, bỡnh đẳng, thiện chớ, hợp tỏc, khụng trỏi phỏp luật và đạo đức xó hội.
2. Hợp đồng xõy dựng được ký kết sau khi bờn giao thầu hoàn thành việc lựa chọn nhà thầu theo quy định và cỏc bờn tham gia đó kết thỳc quỏ trỡnh đàm phỏn hợp đồng. 3. Giỏ ký kết hợp đồng khụng vượt giỏ trỳng thầu (đối với trường hợp đấu thầu), khụng vượt dự toỏn gúi thầu được duyệt (đối với trường hợp chỉ định thầu); trường hợp bổ sung khối lượng cụng việc hoặc số lượng thiết bị nằm ngoài khối lượng hồ sơ mời thầu (hồ sơ yờu cầu) dẫn đến giỏ ký kết hợp đồng vượt giỏ trỳng thầu (giỏ đề xuất) nhưng khụng làm thay đổi mục tiờu đầu tư hoặc khụng vượt tổng mức đầu tư được phờ duyệt thỡ chủ đầu tư được quyền quyết định; nếu làm thay đổi mục tiờu đầu
130
tư hoặc vượt tổng mức đầu tư đó được phờ duyệt thỡ phải bỏo cỏo Người cú thẩm quyền quyết định đầu tư quyết định.
4. Đối với hợp đồng để thực hiện cỏc cụng việc, gúi thầu đơn giản, quy mụ nhỏ thỡ tất cả cỏc nội dung liờn quan đến hợp đồng cú thể ghi ngay trong văn bản hợp đồng. Đối với hợp đồng để thực hiện cỏc cụng việc, gúi thầu phức tạp, quy mụ lớn thỡ cỏc nội dung của hợp đồng cú thể được lập thành điều kiện chung, điều kiện riờng của hợp đồng.
5. Trường hợp trong một dự ỏn, chủ đầu tư ký hợp đồng với nhiều nhà thầu để thực hiện cỏc gúi thầu khỏc nhau thỡ nội dung của cỏc hợp đồng này phải thống nhất, đồng bộ về tiến độ, chất lượng trong quỏ trỡnh thực hiện nội dung của từng hợp đồng, bảo đảm hiệu quả đầu tư chung của dự ỏn.
6. Trường hợp bờn nhận thầu là liờn danh cỏc nhà thầu thỡ cỏc thành viờn trong liờn danh phải cú thỏa thuận liờn danh, trong hợp đồng phải cú chữ ký của tất cả cỏc thành viờn tham gia liờn danh.
7. Bờn giao thầu, bờn nhận thầu phải cử người đại diện để đàm phỏn, ký kết hợp đồng xõy dựng. Người đại diện của cỏc bờn phải được toàn quyền quyết định và chịu trỏch nhiệm về cỏc quyết định của mỡnh.
Điều 5. Nguyờn tắc thực hiện hợp đồng xõy dựng
1. Cỏc bờn tham gia hợp đồng xõy dựng phải thực hiện đỳng nội dung trong hợp đồng về phạm vi cụng việc, yờu cầu chất lượng, số lượng, chủng loại, thời hạn, phương thức và cỏc thỏa thuận khỏc trong hợp đồng.
2. Thực hiện hợp đồng xõy dựng trung thực, theo tinh thần hợp tỏc, bảo đảm tin cậy lẫn nhau và đỳng phỏp luật.
3. Khụng được xõm phạm đến lợi ớch của nhà nước, lợi ớch cụng cộng, quyền và lợi ớch hợp phỏp của người khỏc.
131
1. Hợp đồng xõy dựng cú hiệu lực khi đỏp ứng đủ cỏc điều kiện sau: a) Người tham gia ký kết cú đầy đủ năng lực hành vi dõn sự;
b) Đỏp ứng cỏc nguyờn tắc ký kết hợp đồng quy định tại cỏc khoản 1, 2, 3, 6 và 7 Điều 4 Nghị định này;
c) Hỡnh thức hợp đồng bằng văn bản và được ký kết bởi người đại diện đỳng thẩm quyền theo phỏp luật của cỏc bờn tham gia hợp đồng. Trường hợp một bờn tham gia hợp đồng là tổ chức thỡ bờn đú phải ký tờn và đúng dấu;
d) Bờn nhận thầu phải cú đủ điều kiện năng lực hoạt động, năng lực hành nghề theo quy định của phỏp luật.
2. Thời điểm cú hiệu lực của hợp đồng xõy dựng là thời điểm ký kết hợp đồng (đúng dấu nếu cú) và bờn giao thầu đó nhận được bảo đảm thực hiện hợp đồng của bờn nhận thầu (đối với hợp đồng cú quy định về bảo đảm thực hiện hợp đồng) hoặc thời điểm khỏc do cỏc bờn thỏa thuận trong hợp đồng xõy dựng.
3. Tớnh phỏp lý của hợp đồng xõy dựng:
a) Hợp đồng xõy dựng cú hiệu lực là cơ sở phỏp lý mà bờn giao thầu, bờn nhận thầu và cỏc bờn liờn quan cú nghĩa vụ thực hiện;
b) Hợp đồng xõy dựng cú hiệu lực là cơ sở để giải quyết tranh chấp giữa cỏc bờn. Cỏc tranh chấp phỏt sinh ngoài hợp đồng xõy dựng sẽ được giải quyết trờn cơ sở cỏc quy định của phỏp luật cú liờn quan;
c) Cỏc cơ quan quản lý nhà nước, cơ quan kiểm soỏt, cấp phỏt, cho vay vốn, thanh tra, kiểm tra, kiểm toỏn và cỏc cơ quan khỏc cú liờn quan phải căn cứ vào nội dung hợp đồng xõy dựng cú hiệu lực để thực hiện chức năng, nhiệm vụ của mỡnh theo quy định, khụng được xõm phạm đến quyền và lợi ớch hợp phỏp của cỏc bờn tham gia hợp đồng.
132
1. Trong phạm vi quyền và nghĩa vụ của mỡnh, cỏc bờn cần lập kế hoạch và biện phỏp tổ chức thực hiện phự hợp với nội dung của hợp đồng đó ký kết nhằm đạt được cỏc thỏa thuận trong hợp đồng.
2. Tựy từng loại hợp đồng xõy dựng, nội dung quản lý thực hiện hợp đồng cú thể bao gồm:
a) Quản lý tiến độ thực hiện hợp đồng; b) Quản lý về chất lượng;
c) Quản lý khối lượng và giỏ hợp đồng;