Khoản 1Điều 27 Nghị định số 107/2009/NĐ-CP quy định quyền của đại lý
kinh doanh LPG“Lựa chọn, ký hợp đồng làm đại lý cho tối đa 03 (ba) thương nhân
kinh doanh LPG đầu mối hoặc tổng đại lý đáp ứng đủ điều kiện quy định tại Nghị định này”.
Quy định trên không rõ ràng. Cách diễn đạt trên đưa ra hai cách hiểu về số
lượng tổng đại lý mà đại lý kinh doanh LPG được phép ký hợp đồng. Thứ nhất là
đại lý được ký hợp đồng làm đại lý cho tối đa 03 (ba) thương nhân kinh doanh LPG đầu mối hoặc 03 (ba) tổng đại lý. Cách hiểu thứ hai là chỉ được ký hợp đồng làm
đại lý với tối đa 03 (ba) thương nhân kinh doanh LPG đầu mối hoặc 01 (một) tổng đại lý. Trên thực tế hiện có địa phương áp dụng cách hiểu thứ nhất, và đa số địa
phương lại áp dụng theo cách hiểu thứhai. Trong Công văn số 11341/BCT-TTTN
ngày 09 tháng 11 năm 2010 của Bộ Công Thương về việc hướng dẫn thực hiện Nghị định số 107/2009/NĐ-CP (sau đây gọi tắt làcông văn số11341/BCT-TTTN)48
hướng dẫn quy định trên theo cách hiểu thứhai.Điềuđó làm hạn chếquyền của đại lý kinh doanh LPG. Nếu chỉký hợp đồng với 01 (một) tổng đại lý thì đại lý sẽ có ít nhãnhàng LPG và đồng nghĩa với việc phục vụ đối tượng khách hàng hạn chế hơn,
làm giảm thịphần, doanh thu và lợi nhuận của đại lý.
Quy định trên đây phản ánh ý chí của Nhà nước muốn hạn chếtình trạng bán LPG chai tràn lan. Trước khi Nghị định số 107/2009/NĐ-CP ra đời cịn phổ biến tình trạng một cửa hàng có khi diện tích rất nhỏ nhưng lại bày bán không hạn chế các nhãn hiệu LPG và tình trạng trên được xem là nguyên nhân dẫn đến việcthương
nhân kinh doanh LPG đầu mối khơng kiểm sốt được giá bán, chất lượng LPG trong hệ thống phân phối. Thông qua quy định nói trên, Nhà nước mong muốn
thương nhân kinh doanh LPG đầu mối, Tổng đại lý sẽ quản lý tốt và chịu trách nhiệm đối với khối lượng, chất lượng và giá bán trong hệ thống phân phối của
thương nhân đó.
Tuy nhiên việc thực thi quy định trên không đạt được hiệu quả. Kể từ khi Nghị định số 107/2009/NĐ-CP có hiệu lực đến nay, thương nhân kinh doanh LPG
đầu mối vẫnchưakiểm soát được khối lượng, chất lượng và giá bán trong hệthống.
Ngược lại, để đối phó với quy định trên, nhằm tối đa hóa số lượng thương nhân đầu
mối, số lượng Tổng đại lý được phép ký hợp đồng đại lý nhằm có được nhiều nhãn
48
hiệu LPG để kinh doanh, các chủthể kinh doanh LPG đã thực hiện việc chia, tách, thành lập mới doanh nghiệp/hộkinh doanh. Thực tế đã xảy ra là từkhi Nghị định số
107/2009/NĐ-CP có hiệu lực, số lượng các cửa hàng bán LPG đã gia tăng rất
nhiều49. Người đại diện các cửa hàng mới thành lập lại chính là thân nhân của các chủthể kinh doanh LPG trước đó; thậm chí xảy ra tình trạng nhiều doanh nghiệp/hộ kinh doanh LPG có trụsởkinh doanh tại cùng một địa chỉ. Hệ quảtrên rất tiêu cực vì xuất hiện nhiều chủ doanh nghiệp “bất đắc dĩ” khơng có kiến thức quản lý kinh doanh. Mặc khác, dù tồn tại với tư cách nhiều chủ thể kinh doanh nhưng thực chất chỉcó một người quản lý và khối tài sản của doanh nghiệp/hộ kinh doanh thực chất
đem chia nhỏ ra làm tài sản của nhiều doanh nghiệp/hộ kinh doanh; điều đó đáng cảnh báo trong trường hợp đại lý/cửa hàng thuộc loại hình DNTN hoặc hộ kinh doanh – loại hình chủ thể kinh doanh tựchịu trách nhiệm bằng tồn bộ tài sản của mình.
Xét cho cùng thì nguyện vọng có được nhiều nhãn hiệu LPG đa dạng đểkinh
doanh là hồn tồn chính đáng vì nhu cầu và thịhiếu của khách hàng vơ cùng phong
phú. Đó cũng là biểu hiện của quyền tựdo kinh doanh. Các chủ thể phải được hoàn toàn tự do quyết định đối tác cũng như điều kiệnký hợp đồng để họ đạt được lợi ích cao nhất. Nguyên tắc tự do hợp đồng50có ý nghĩa quan trọng đối với việc thực hiện quyền tự do kinh doanh. John Locke đã từng khẳng định rằng “mục đích của luật
pháp không phải là loại bỏvà hạn chếtựdo, mà là bảo vệvà phát triển tự do”51, có thể hiểu là pháp luật được đặt ra không phải đểhạn chế tự do, trừ khi sự tự do đó
gây phương hại đến quyền tựdo của người khác hay đi ngược lại lợi ích cơng cộng. Bằng việc giới hạn số lượng đối tác được phép ký hợp đồng đại lý, Nghị định số 107/2009/NĐ-CP đã hạn chế nguyên tắc tựdo hợp đồng, cũng là giới hạn quyền tự do kinh doanh của các chủ thể kinh doanh LPGnhưng mục đích hạn chế lại không phải nhằm đảm bảo quyền tựdo kinh doanh của chủthểkhác và lợi ích cơng cộng.
Đối chiếu với quy định về quản lý kinh doanh xăng dầu tại Nghị định số
84/2009/NĐ-CP, pháp luật cũng quy định Tổng đại lý chỉ được ký hợp đồng làm
tổng đại lý cho một (01) thương nhân đầu mối và Đại lý chỉ được ký hợp đồng làm
49
Lấy ví dụtại Tỉnh Tiền Giang số lượng cửa hàng bán LPG xin cấp mới giấy đủ điều kiện kinh doanh trong
năm 2008 là 50 cửa hàng, năm 2009 là 58 cửa hàng, năm 2010 là 57 cửa hàng, năm 2011 là 96 cửa hàng, năm 2012 (đến 15/08/2012) là 94 cửa hàng. Nguồn: Sở Công thương Tiền Giang.
50
Nguyên tắc tựdo hợp đồng được ghi nhận tại Điều 4 Bộluật Dân sự 2005: “quyền tựdo cam kết, thoả thuận trong việc xác lập quyền, nghĩa vụdân sự được pháp luật bảo đảm, nếu cam kết, thoảthuận đó khơng vi phạm điều cấm của pháp luật, không trái đạo đức xã hội”.
51
Bùi Xuân Hải (2011),“Tựdo kinh doanh : Một sốvấn đềlý luận và thực tiễn”, Tạp chí Nhà nước và Pháp
đại lý bán lẻ xăng dầu cho một (01) tổng đại lý hoặc một (01) thương nhân đầu
mối.52 Tuy nhiên, sự kế thừa nêu trên của pháp luật về kinh doanh LPG lại không hợp lý vì mỗi loại hàng hóamang đặc tính khác nhau nên khơng thể áp đặtquy định như nhau. Xăng dầu vốn là chất lỏng, khơng bao bì nên nếu cho phép một đại lý
cùng lúc mua hàng từ nhiều nguồn khác nhau (nhiều đầu mối/Tổng đại lý) sẽ khó kiểm sốt được chất lượng vìxăng dầu tuy nhập từnhiều nguồn nhưng khi trữtrong cùng bồn chứa sẽhịa lẫn vào nhau gây khó khăn để phân định trách nhiệm khi xảy ra sai phạm về chất lượng. Riêng đối với mặt hàng LPG khi lưu thông trên thị
trường mỗi sản phẩm thường có bao bì riêng biệt (chai LPG) nên dù có cho phép
một đại lý bán LPG của nhiều đầu mối, Tổng đại lý khác nhau thì vẫn có cơ sở để
phân định trách nhiệm, vấn đề là kiểm soát theo seri chai LPG nhập từ các đầu mối/tổng đại lý, đồng thời ngăn chặn được hiện tượng chiếm đoạt hoán cải chai
LPG và hiện tượng chiết nạp LPG trái phép.
2.3.2. Về trách nhiệm đối với khối lượng, chất lượng, giá bán khí dầu mỏ hóa lỏngtrong hệthống