3.2. CHẾ TÀI CỦA NHÀ ĐẦU TƯ ĐỐI VỚI NHÀ THẦU THIẾT KẾ
3.2.3.4. Ràng buộc thiết kế phải lập quy trình bảo trì
Quy định rằng nhà đầu tư phải tổ chức lập quy trình bảo trì, phải phê
duyệt quy trình bảo trì... nếu không, nhà đầu tư sẽ bị phạt VPHC kèm
theo là vẫn phải tổ chức lập và phê duyệt quy trình bảo trì.151
Và mặc dù quy định cho phép nhà đầu tư có thể th tổ chức khác thiết lập quy trình bảo trì, nhưng theo ý tác giả là ngay từ khi ký kết hợp đồng TKXD, nhà đầu tư đã phải đưa nội dung này vào như là một nghĩa vụ đương nhiên trong gói hợp đồng thiết kế; kèm theo vẫn ln có các quy định về phạt vi phạm hợp đồng và bồi thường thiệt hại liên quan đến
nghĩa vụ này.
Bởi vì để thuê nhà thầu khác, chi phí thực hiện sau cùng sẽ lớn hơn nhiều là để nhà thầu thiết kế chính thực hiện công việc này. Nhà thầu thiết kế cho dự án là người hiểu rõ nhất về chất lượng của cơng trình được thiết
kế như thế nào, sẽ hoạt động ra sao trong tương lai... do đó sẽ đưa ra được các quy định về bảo trì phù hợp và hiệu quả nhất cho cơng trình
trong suốt thời gian sử dụng theo tuổi thọ thiết kế của cơng trình.
Những phân tích vừa thực hiện trong chương này cho thấy đã có khá nhiều các quy
định pháp luật được đặt ra nhằm ràng buộc nhà thầu TKXD phải thực hiện nghĩa vụ
của mình khi tham gia hoạt động xây dựng tại Việt Nam, bao gồm các quy định
dành cho quản lý nhà nước cũng như các quy định dành cho nhà đầu tư, hoặc bên giao thầu TKXD.
Tuy nhiên, qua phân tích chi tiết cũng có thể thấy rằng, một số các quy định chế tài nêu trên thực ra là không đủ mạnh, không đủ sức răn đe để đảm bảo nhà thầu sẽ
thực hiện nghiêm túc các nghĩa vụ của mình ngay từ khi thực hiện hợp đồng, để
151 Mục 3.1.5.1 của Luận văn.
không dẫn đến các tranh chấp có thể phát sinh, hoặc khơng có các hành vi vi phạm pháp luật, hoặc tiêu cực sẽ khơng xảy ra trong q trình xử lý vi phạm...
Ví dụ như quy định về mức phạt VPHC đối với nhà thầu TKXD trong trường hợp
không thực hiện nghĩa vụ bảo hành cơng trình chỉ là 20,000,000 đồng thì rõ ràng là khơng có ý nghĩa gì để đảm bảo rằng nhà thầu sẽ thực hiện nghĩa vụ của mình, nếu như khơng có sự ràng buộc khắt khe hơn từ phía nhà đầu tư.
Hay quy định về các mức phạt VPHC cho mỗi hành vi vi phạm là các giá trị tiền cụ thể và bằng nhau cho tất cả các dự án xây dựng thì dường như khơng được cơng
bằng trong quản lý nhà nước về xây dựng, cũng như sự quản lý của nhà đầu tư đối với nhà thầu, hoặc giữa các nhà thầu thực hiện cơng việc có giá trị hợp đồng rất nhỏ và rất lớn. Ví dụ quy định về năng lực của nhà thầu phải phù hợp với loại, cấp cơng trình thiết kế152 cũng sẽ có nghịch lý mà có thể dẫn đến tranh cãi; theo đó, nhà thầu thiết kế hạng mục hàng rào của dự án cấp 1 địi hỏi phải có năng lực cấp 1, hàng rào của dự án cấp 3 thì chỉ cần năng lực cấp 3; mà hàng rào suy cho cùng cũng chỉ là cái hàng rào bao quanh dự án, mức độ phức tạp về thiết kế và cả xây dựng hàng rào, là tương tự nhau cho mọi loại, cấp cơng trình, nhưng vì quy định về cấp cơng trình
được lấy theo cơng trình chính của dự án153, nên hàng rào của các cấp dự án khác nhau cũng sẽ có các cấp khác nhau. Điều này rõ ràng là khơng hợp lý.
Ngồi ra, cũng khơng có quy định riêng đặc biệt nào đối với các nhà thầu nước
ngoài từ phía quản lý nhà nước, để có thể chắc chắn rằng nhà thầu sẽ thực hiện các
nghĩa vụ của mình. Các quy định pháp luật về xây dựng hầu như là áp dụng như
nhau cho mọi tổ chức, cá nhân hoạt động xây dựng trên lãnh thổ Việt Nam.154
Vì vậy, nội dung tiếp theo của Luận văn này sẽ tập trung tìm hiểu thêm các quy
định về nghĩa vụ và chế tài thực hiện nghĩa vụ của riêng nhà thầu nước ngồi trong
một số tài liệu khác, nhằm tìm kiếm thêm cơ sở pháp lý có thể gia tăng mức độ an tâm của nhà đầu tư trong nước rằng khi giao kết hợp đồng với đối tác nước ngoài,
khả năng thực hiện nghĩa vụ hợp đồng sẽ được đảm bảo chắc chắn hơn.
152 Mục 2.1.3.1 và 3.1.3.1 của Luận văn. 153 Thông tư 03/2016/TT-BXD, Điều 3.1.b.
CHƯƠNG 4 – QUY ĐỊNH RÀNG BUỘC NGHĨA VỤ NHÀ THẦU NƯỚC NGOÀI TRONG CÁC VĂN BẢN QUỐC TẾ
Để bổ sung cho khả năng đảm bảo nhà thầu thiết kế nói chung và nhà thầu thiết kế
nước ngồi nói riêng sẽ thực hiện nghiêm túc nghĩa vụ hợp đồng thông qua các quy
định của pháp luật, mà không cần phải chờ đến các tranh chấp hoặc thông qua tố
tụng, hay đợi đến khi xảy ra sự cố cơng trình mà có thể sẽ gây tổn thất khơng nhỏ đến tất cả các bên liên quan đến hợp đồng và ảnh hưởng cả đến xã hội thì mới truy
cứu đến trách nhiệm của nhà thầu; nội dung phần này sẽ tập trung tìm hiểu các quy
định về nghĩa vụ và chế tài thực hiện nghĩa vụ của nhà thầu TKXD nước ngoài khi
tham gia hoạt động xây dựng tại Việt Nam thông qua một số tài liệu quốc tế mà
Việt Nam có tham gia.
Với Hợp đồng MR đã phân tích ở Chương 1, đối tác nước ngồi tham gia thiết kế
xây dựng là nhà thầu đến từ Singapore; vì vậy, các tài liệu quốc tế dự định tìm hiểu
ở chương này sẽ được gói gọn trong các văn bản pháp lý có liên quan đến hoạt động
thương mại giữa Việt Nam và Singapore, cụ thể là:
- Hiệp định về khuyến khích và bảo hộ đầu tư giữa Chính phủ cộng hồ xã hội chủ nghĩa Việt Nam và Chính phủ cộng hồ Singapore (1992)155 (viết tắt “Hiệp định khuyến khích và bảo hộ đầu tư VN-Singapore”).
- Nghị định thư ASEAN về Tăng cường Cơ chế giải quyết tranh chấp (viết tắt “EDSM”, hoặc “Nghị định thư ASEAN”).
- Hiệp định ASEAN về tương trợ tư pháp trong lĩnh vực hình sự (viết tắt “Hiệp
định tương trợ tư pháp hình sự ASEAN”).
- Hệ thống pháp luật Singapore.
155 Cổng thông tin điện tử Bộ kế hoạch và đầu tư. Hiệp định về khuyến khích và bảo hộ đầu tư giữa Chính phủ cộng hồ xã hội chủ nghĩa Việt Nam và Chính phủ cộng hồ Singapore (1992), được soạn thảo ở Singapore ngày 29/10/1992. <http://www.mpi.gov.vn/Pages/danhsachcacnuoc.aspx?idnuoc=51>. [Ngày truy cập 20/05/2018].
Nội dung cụ thể của các tài liệu này có liên quan đến vấn đề ràng buộc nghĩa vụ của các nhà thầu tham gia vào hoạt động tư vấn xây dựng nói riêng, hoặc tham gia vào
hoạt động thương mại nói chung, giữa hai nước Việt Nam và Singapore.