động công chứng
1.2.1. Chủ thể gây thiệt hại
LCC quy định “Công chứng viên cung cấp dịch vụ công do Nhà nước ủy nhiệm” [60, Điều 3]; “Công chứng là việc công chứng viên của một tổ chức hành
nghề công chứng chứng nhận tính xác thực, hợp pháp của hợp đồng, giao dịch dân sự khác bằng văn bản (sau đây gọi là hợp đồng, giao dịch), tính chính xác, hợp pháp, khơng trái đạo đức xã hội của bản dịch giấy tờ, văn bản từ tiếng Việt sang tiếng nước ngoài hoặc từ tiếng nước ngoài sang tiếng Việt (sau đây gọi là bản dịch) mà theo quy định của pháp luật phải công chứng hoặc cá nhân, tổ chức tự nguyện yêu cầu công chứng.”, “tổ chức hành nghề công chứng phải bồi thường thiệt hại cho người yêu cầu công chứng và cá nhân tổ chức khác do lỗi mà công chứng viên…gây ra trong quá trình cơng chứng” [60, Điều 38], đồng
thời quy định trách nhiệm cá nhân của CCV như sau “công chứng viên vi phạm
quy định của Luật này … nếu gây thiệt hại thì phải bồi thường theo quy định của pháp luật” [60, Điều 71]. Như vậy, chủ thể gây thiệt hại trong hoạt động công
chứng là CCV của các tổ chức hành nghề công chứng.
CCV là người có đủ tiêu chuẩn theo quy định của LCC, được Bộ trưởng Bộ Tư pháp bổ nhiệm để hành nghề cơng chứng. Chỉ có cơng dân Việt Nam thường trú tại Việt Nam tuân thủ Hiến pháp và pháp luật, có phẩm chất đạo đức tốt và có đủ các tiêu chuẩn sau đây thì mới được xem xét bổ nhiệm CCV: (i) có bằng cử nhân luật; (ii) có thời gian cơng tác pháp luật từ 05 năm trở lên tại cơ quan, tổ chức sau khi đã có bằng cử nhân luật; (iii) tốt nghiệp khố đào tạo nghề cơng chứng hoặc hồn thành khố bồi dưỡng nghề công chứng; (iv) đạt yêu cầu kiểm tra kết quả tập sự hành nghề công chứng; (v) đảm bảo sức khoẻ để hành nghề công chứng. Như vậy CCV phải là người có đầy đủ năng lực hành vi dân sự. CCV chỉ được hành nghề tại một tổ chức hành nghề cơng chứng.
Khi hành nghề CCV ngồi việc phải bồi thường nếu gây thiệt hại ra thì tuỳ theo tính chất, mức độ vi phạm CCV cịn bị xử lý kỷ luật, xử phạt vi phạm hành chính hoặc bị truy cứu trách nhiệm hình sự. Hiện nay đang tồn tại hai loại hình tổ chức hành nghề công chứng là PCC do Nhà nước thành lập và VPCC do các
CCV thành lập. Tương ứng với nó có các CCV hành nghề dưới nhiều danh nghĩa khác nhau và ngoài LCC, BLDS năm 2015 ra, trách nhiệm bồi thường của CCV còn được điều chỉnh bởi nhiều nguồn luật khác nhau như sau:
PCC có CCV là cơng chức đối với Trưởng PCC còn được điều chỉnh bởi Luật cán bộ, công chức [13, khoản 4 Điều 11]; [2, Điểm d khoản 2 Điều 4], Luật trách nhiệm bồi thường của Nhà nước [Vấn đề Trưởng PCC gây thiệt hại trong hoạt động cơng chứng có áp dụng được Luật trách nhiệm bồi thường của Nhà nước hay không sẽ được tác giả giải quyết ở chương 2]; Là viên chức [53, Điều 2] đối với các cơng chứng viên cịn lại còn được điều chỉnh bởi Luật viên chức.
VPCC có CCV là chủ DNTN [48,, Khoản 1 Điều 26] và thành viên hợp danh [60, Khoản 1 Điều 22] còn được điều chỉnh bởi Luật doanh nghiệp; CCV làm việc theo chế độ hợp đồng cho tổ chức hành nghề công chứng [60, Điểm b khoản 1 Điều 17] còn được điều chỉnh bởi Bộ luật lao động.
Trong hoạt động công chứng, CCV phải bồi thường thiệt hại do lỗi của mình gây ra theo quy định về xử lý vi phạm đối với CCV theo Điều 58 LCC năm 2006 và Điều 71 LCC năm 2014. Hiện nay tồn tại nhiều loại CCV khác nhau đang hành nghề công chứng tại các tổ chức hành nghề công chứng khác nhau. Cụ thể, bao gồm PCC và VPCC (Khoản 5 Điều 2 LCC năm 2014).
Phịng Cơng chứng. Do Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh quyết định thành lập, là
đơn vị sự nghiệp cơng lập thuộc Sở Tư pháp có trụ sở, con dấu và tài khoản riêng; Người đại diện theo pháp luật của PCC là Trưởng phòng. Trưởng PCC phải là CCV, do Chủ tịch Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức [60, Điều 19]; PCC có thể được chuyển đổi thành VPCC hoặc bị giải thể nhưng không thể bị chia tách, hợp nhất, sáp nhập, chuyển nhượng.
Văn phịng Cơng chứng. Được tổ chức và hoạt động theo loại hình cơng ty
hợp danh và phải có từ hai CCV trở lên. VPCC khơng có thành viên góp vốn. Người đại diện theo pháp luật của VPCC là Trưởng Văn phịng. Trưởng VPCC phải là CCV và đã hành nghề cơng chứng từ 02 năm trở lên. LCC năm 2006 quy định hai loại hình VPCC đó là : (i) VPCC do một cơng chứng viên thành lập hoạt động theo loại hình DNTN [48, Điều 26], loại hình VPCC này trong thời hạn 24 tháng kể từ ngày 01/01/2015 phải chuyển đổi thành VPCC hoạt động theo loại
hình cơng ty hợp danh [60, Khoản 1, Điều 79] theo LCC năm 2014 và; (ii) VPCC do hai công chứng viên trở lên thành lập và hoạt động theo loại hình cơng ty hợp danh. VPCC có thể được chuyển nhượng, hợp nhất, sáp nhập.
Tương ứng với nhiều loại hình tổ chức hành nghề cơng chứng khác nhau (PCC và VPCC) là các loại CCV hành nghề dưới các danh nghĩa khác nhau (như CCV là công chức, viên chức, chủ DNTN, thành viên hợp danh của công ty hợp danh, CCV làm việc theo chế độ hợp đồng).
1.2.2. Chủ thể bị thiệt hại
LCC năm 2006 quy định tổ chức hành nghề cơng chứng có nghĩa vụ “bồi
thường thiệt hại do lỗi mà công chứng viên gây ra cho người yêu cầu công chứng” [48, khoản 5 Điều 31], quy định như vậy cho thấy người bị thiệt hại do
CCV gây ra trong hoạt động công chứng chỉ duy nhất là người yêu cầu công chứng. Quy định nêu trên đã cho thấy cịn thiếu sót bởi CCV khơng những gây thiệt hại cho người u cầu cơng chứng mà cịn có thể gây thiệt hại cho người khác (người thứ ba).
Khắc phục thiếu sót nêu trên, LCC năm 2014 quy định về bồi thường trong hoạt động công chứng như sau: “tổ chức hành nghề công chứng phải bồi thường
thiệt hại cho người yêu cầu công chứng và cá nhân, tổ chức khác do lỗi mà công chứng viên…của tổ chức mình gây ra trong q trình cơng chứng” [60, khoản 1, Điều 38]. Với quy định này người bị thiệt hại không chỉ là người yêu cầu công chứng mà cịn có cá nhân, tổ chức khác.
Người u cầu cơng chứng. Là cá nhân, tổ chức Việt Nam, hoặc cá nhân,
tổ chức nước ngồi có u cầu cơng chứng hợp đồng, giao dịch, bản dịch [60, Khoản 3 Điều 2]. Như vậy người u cầu cơng chứng có thể là bất kỳ ai, cá nhân, tổ chức trong nước hoặc cá nhân, tổ chức nước ngoài, đây là các chủ thể tham gia trong các hợp đồng, giao dịch được công chứng. Trước đây LCC năm 2006 quy định “người u cầu cơng chứng phải có năng lực hành vi dân sự” [48,, Khoản 2 Điều 8], LCC năm 2014 đã bãi bỏ quy định này bởi vì các chủ thể tham gia hợp đồng, giao dịch phải đáp ứng đủ điều kiện về chủ thể tương ứng với các hợp đồng, giao dịch đó, bên cạnh đó khi thực hiện việc cơng chứng mà CCV có sự nghi ngờ về năng lực hành vi dân sự của người u cầu cơng chứng thì CCV có
quyền đề nghị người yêu cầu công chứng làm rõ hoặc theo đề nghị của người yêu cầu công chứng, CCV tiến hành xác minh hoặc yêu cầu giám định, trường hợp khơng làm rõ được thì có quyền từ chối cơng chứng. Đối với tổ chức thì tổ chức hoạt động thơng qua người đại diện hợp pháp của tổ chức đó, người đại diện hợp pháp của tổ chức cũng phải đáp ứng đủ các điều kiện về năng lực hành vi dân sự của cá nhân.
Cá nhân, tổ chức khác. LCC năm 2014 không cho biết cá nhân, tổ chức
khác là những ai, tuy nhiên đó phải là những cá nhân, tổ chức khơng trực tiếp tham gia vào hợp đồng giao dịch được cơng chứng (hay nói cách khác là người thứ ba, khơng phải là người yêu cầu công chứng), họ tuy không tham gia vào hợp đồng giao dịch được công chứng nhưng việc CCV chứng nhận các hợp đồng giao dịch làm cho quyền lợi của họ bị ảnh hưởng và gây thiệt hại cho họ thì họ cũng có quyền u cầu bồi thường thiệt hại.