2.1. Một số quy định của Luật Cạnh tranh nhằm kiểm soát hoạt động mua bán và sáp
2.1.1. Quy định về đánh giá tác động hoặc khả năng gây tác động hạn chế cạnh tranh một
tranh một cách đáng kể của vụ mua bán, sáp nhập
Các hoạt động mua lại và sáp nhập cần phải được kiểm soát bởi khả năng tác động tiêu cực đến thị trường, ví dụ như hạn chế cạnh tranh hoặc gây ảnh hưởng đến người tiêu dùng bằng cách ngăn cản các đối thủ khác tham gia thị trường. Mua lại và sáp nhập đôi khi sẽ tạo ra một doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh thị tường, doanh nghiệp đó có thể sử dụng quyền lực của mình để gây ảnh hưởng đến mơi trường kinh doanh. Chính vì vậy, các hoạt động này cần phải được kiểm soát chặt chẽ bởi Luật Cạnh Tranh.
Theo Goldberg, mua lại và sáp nhập có thể gây tác động đến thị trường bằng cách:55
(i) Làm giảm số lượng các doanh nghiệp đang hoạt động trên thị trường, và (ii) Gia tăng thị phần của doanh nghiệp sau sáp nhập hoặc mua lại.
Luật Cạnh tranh Việt Nam cũng có những quy định nhằm kiểm soát các hoạt động mua lại và sáp nhập với nguyên tắc tương tự như trên. Trước đây, Luật Cạnh tranh 2004 đã có các quy định về việc cấm thực hiện các thương vụ mua bán, sáp nhập nói riêng, và tập trung kinh tế nói chung, luật chủ yếu nhìn nhận sức mạnh của một doanh nghiệp trên thị trường ở góc độ thị phần. Cụ thể, một thỏa thuận hạn chế cạnh tranh như ấn định giá, phân chia thị trường, kiểm soát số lượng,... sẽ bị cấm nếu thị phần kết hợp của các bên trong thỏa thuận đạt ngưỡng 30%56; nhóm doanh nghiệp gồm hai, ba và bốn doanh nghiệp được xem là thống lĩnh thị trường nếu đạt ngưỡng thị phần lần lượt là 50%, 65% và 75%57; doanh nghiệp phải thông báo việc tập trung kinh tế nếu thị phần kết hợp đạt ngưỡng 30%, trong trường hợp thị phần kết hợp đạt trên 50% thì có khả năng thuộc trường hợp cấm tập trung kinh tế58
. Đây có thể xem là cách tiếp cận cứng nhắc và không thực tế. Việc đánh giá và cấm tập trung kinh tế chỉ dựa trên tiêu chí thị phần khơng phản ánh đầy đủ và chính xác thực tế thị trường và mức độ tác động của vụ việc đến môi trường cạnh tranh, dẫn tới bỏ sót những trường hợp có khả năng tác động tiêu cực đến cạnh tranh hoặc ngược lại, quy định cấm những trường hợp trên thực tế không gây ra tác động hạn chế cạnh tranh đáng kể.
Chính vì vậy, Luật Cạnh tranh 2018 đã thay đổi cách thức tiếp cận kiểm soát tập trung kinh tế theo hướng trao quyền cho cơ quan cạnh tranh trong việc đánh giá tác động của việc tập trung kinh tế và tăng cường sự chủ động của doanh nghiệp trong việc thực hiện thủ tục thông báo với cơ quan cạnh tranh và bổ sung các yếu tố đánh giá một vụ việc tập trung kinh tế. Cụ thể, Luật cạnh tranh năm 2018 đã lược bỏ quy định về cấm tập trung
55 Alan H. Goldberg (2007), “Merger Control”, in Vinod Dhall (ed.), Competition Law Today (Concepts, Issues and the Law in Practice), Oxford University Press, New Delhi, t. 93.
56 Khoản 2 Điều 9 Luật cạnh tranh năm 2004.
57 Điều 11 Luật cạnh tranh năm 2004.
kinh tế khi thị phần kết hợp của các doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế từ 50% trở lên trên thị trường liên quan (đồng thời bãi bỏ luôn quy định về trường hợp miễn trừ cấm tập trung kinh tế); thay vào đó, Điều 30 Luật Cạnh Tranh 2018 quy định về việc cấm tập trung kinh tế như sau:
“Doanh nghiệp thực hiện tập trung kinh tế gây tác động hoặc có khả năng gây tác động hạn chế cạnh tranh một cách đáng kể trên thị trường Việt Nam.”
Bước đầu tiên trong việc đánh giá tác động của hoạt động TTKT là xác định thị trường liên quan.59 Việc xác định thị trường liên quan là yếu tố quan trọng để đánh giá tác động của hoạt động mua lại và sáp nhập sẽ gây ảnh hưởng như thế nào đến thị trường. Mục đích của việc xác định thị trường liên quan là nhằm xác định một khuôn khổ thị trường mà ở trong đó, doanh nghiệp bị xem xét chịu tác động trực tiếp từ hành vi cạnh tranh của các đối thủ khác trên thị trường.
Bước thứ hai là xác định tác động đối với cạnh tranh, hoạt động đánh giá tác động về kinh tế nhằm đạt tới những mục tiêu sau:
Một là, đánh giá cấu trúc của thị trường và mức độ tập trung trên thị trường trên cơ sở
phân tích, so sánh, đối chiếu hai yếu tố này ở giai đoạn trước và sau vụ TTKT. Trong trường hợp ở Việt Nam, UBCTQG dựa trên yếu tố thị phần và mức độ tập trung của các doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế trên thị trường (Khoản a và b Điều 36 LCT 2018)
Hai là, khả năng gây tác động HCCT một cách đáng kể trên thị trường. Bao gồm việc phân tích liệu vụ việc TTKT liên quan có tác động trực tiếp đến cạnh tranh hay không? Mối quan hệ của các doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế trong chuỗi sản xuất, phân phối, cung ứng đối với một loại hàng hóa, dịch vụ nhất định hoặc ngành, nghề kinh
59
Khái niệm thị trường liên quan được định nghĩa tại Khoản 7 Điều 3 Luật Cạnh tranh 2018 như sau: “7. Thị trường liên quan là thị trường của những hàng hóa, dịch vụ có thể thay thế cho nhau về đặc tính, mục đích sử dụng và giá cả trong khu vực địa lý cụ thể có các điều kiện cạnh tranh tương tự và có sự khác biệt đáng kể với các khu vực địa lý lân cận.”
doanh của các doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế là đầu vào của nhau hoặc bổ trợ cho nhau. Nếu thị trường có mức độ tập trung càng cao thì áp lực cạnh tranh trực tiếp đối với doanh nghiệp hình thành sau mua lại và sáp nhập càng thấp, và vì thế doanh nghiệp hình thành sau TTKT sẽ có ít cơ hội hơn để lạm dụng sức mạnh thị trường của mình.
Ba là, tác động tích cực của việc TTKT đối với nền kinh tế như thế nào? Cụ thể hiệu quả
kinh tế sau vụ TTKT sẽ như thế nào? Có những tác động tích cực đến cạnh tranh hay khơng? Tác động tích cực đến mức độ nào? Các lợi ích kinh tế, bao gồm lợi ích của người tiêu dùng hoặc tổng phúc lợi xã hội có tăng lên hay khơng?
Khi đánh giá tác động của vụ việc TTKT, UBCTQG tập trung đánh giá để xác định liệu doanh nghiệp hình thành sau TTKT có khả năng gây HCCT một cách đáng kể trên thị trường hay không?60
Như vậy, để đánh giá tác động của vụ việc TTKT, những tiêu chí sau đây cần được xem xét:61
Một là, vị thế của các bên tham gia TTKT. Vấn đề này được thực hiện bằng cách xác định vai trò của các doanh nghiệp tham gia TTKT trước khi thực hiện giao dịch, số lượng các doanh nghiệp trên thị trường, tính tương đồng giữa các sản phẩm liên quan và cơ cấu chi phí, mức độ cạnh tranh giữa các bên tham gia. UBCTQG sẽ xem xét đến khả năng doanh nghiệp sau tập trung kinh tế loại bỏ hoặc ngăn cản doanh nghiệp khác gia nhập hoặc mở rộng thị trường như mức độ kiểm soát các yếu tố đầu vào; sự thay đổi của ngành, lĩnh vực và hành vi cạnh tranh của các doanh nghiệp trước và sau tập trung kinh tế; rào cản gia nhập, mở rộng thị trường;62
Hai là, xác định áp lực cạnh tranh từ các doanh nghiệp không tham gia so với các doanh
nghiệp tham gia. Trong đó xác định các yếu tố về thị phần, khác biệt về thị phần giữa doanh nghiệp hình thành sau khi mua lại hoặc sáp nhập với các đối thủ cạnh tranh.
60
Cục Quản lý Cạnh tranh, Bộ Cơng thương, “Phân tích kinh tế về tác động cạnh tranh của vụ việc tập trung kinh tế (M&A)”. Tài liệu truy cập tại địa chỉ: http://qlct.gov.vn/NewsDetail.aspx?ID=1288&CateID=1, ngày 31/12/2019
61 nt
Ba là, áp lực cạnh tranh trực tiếp hoặc tiềm năng, khả năng gia nhập thị trường của đối
thủ mới và tính cạnh tranh trong các thị trường liên hệ đối với thị trường đang đánh giá.63
Bốn là, khả năng ứng dụng khoa học, công nghệ của doanh nghiệp sau tập trung kinh tế;
cơ hội và điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp vừa và nhỏ sau tập trung kinh tế có thể tiếp cận thị trường hoặc tham gia vào chuỗi giá trị sản phẩm hàng hóa, dịch vụ; củng cố năng lực cạnh tranh, mở rộng quy mơ sản xuất và xuất khẩu hàng hóa, dịch vụ của doanh nghiệp sau tập trung kinh tế.64 Tuy nhiên, những đánh giá này hiện nay vẫn chưa có được quy định cụ thể về tiêu chuẩn đánh giá, cơ quan phụ trách, thủ tục tiến hành lấy ý kiến của người mua, doanh nghiệp cạnh tranh và các bên liên quan khác. Chính vì vậy, hiện nay việc kiểm soát và xử lý các doanh nghiệp vi phạm quy chế thực hiện việc mua lại và sáp nhập vẫn cịn khá khó khăn.
Thơng qua những quy định này, Ủy ban Quản lý cạnh tranh Quốc gia có thể xác định được các hoạt động mua lại và sáp nhập sắp diễn ra sẽ gây ra những tác động nào đến thị trường, ví dụ như gây ra hiện tượng tập trung quyền lực trên thị trường, cho phép doanh nghiệp sáp nhập tăng giá sản phẩm hoặcdịch vụ, hoặc duy trì mức giá ở mức độ hạn chế cạnh tranh. Ngoài ra, Ủy ban Quản lý cạnh tranh Quốc gia cũng có thể lưu ý đối với những trường hợp có khả năng tạo ra rào cản đối với các doanh nghiệp muốn tham gia thị trường bằng cách đưa ra các thỏa thuận bán phá giá hàng hóa hoặc tăng giá mua nguyên vật liệu để gia tăng chi phí tham gia thị trường. Tất cả những hoạt động gây tác động tiêu cực này có thể được kiểm sốt thơng qua các quy định trên nhằm đem lại thị trường cạnh tranh lành mạnh cho tất cả các doanh nghiệp.
63 nt