42
lên, bao gồm: bên cho thuê, bên thuê và bên cho vay (nhà đầu tư vốn). Xét từng chủ thể riêng biệt, pháp luật có các quy định riêng lẻ về mỗi bên trong cấu trúc cho thuê bắc cầu như sau:
2.1.4.1. Các chủ thể của hợp đồng cho thuê bắc cầu
* Bên cho thuê (Leasor):
Trong bất kỳ một giao dịch CTTC nào, bên cho thuê đóng vai trò là nhà tài trợ vốn cho bên thuê thông qua hợp đồng CTTC và là chủ sở hữu đối với tài sản thuê. Bên cho thuê có trách nhiệm thực hiện các thủ tục mua sắm tài sản thuê, thanh toán toàn bộ chi phí mua tài sản thuê và chuyển giao tài sản thuê cho bên thuê theo đúng các điều khoản đã cam kết trong hợp đồng CTTC. Đồng thời, bên cho thuê cũng thường là người thực hiện các nghĩa vụ mua bảo hiểm tài sản và tiến hành các thủ tục pháp lý cần thiết theo quy định của pháp luật có liên quan (như đăng ký giao dịch bảo đảm). Trên thị trường CTTC ở các quốc gia thuộc khối nước có nền kinh tế phát triển, bên cho thuê có thể là các định chế tài chính, các nhà sản xuất MMTB, phương tiện vận tải… Có thể phân chia ra các loại hình công ty CTTC cơ bản như: (1) NHTM và các công ty liên kết với NHTM (một số quốc gia cho phép các NHTM được thực hiện nghiệp vụ CTTC); (2) Công ty CTTC độc lập, thường hoạt động độc lập với các nhà cung ứng; (3) Công ty CTTC phụ thuộc: đây là một trong các chủ thể của thị trường CTTC do các nhà cung cấp MMTB lập ra để tài trợ cho chính sản phẩm, hàng hóa của họ. Ở những giao dịch CTTC này thường chỉ có 2 bên tham gia là bên cho thuê, đồng thời là nhà sản xuất và bên thuê. Có thể xem đây là một phương thức xúc tiến bán hàng thông qua việc cung cấp cho khách hàng một hình thức tài trợ đặc biệt; (4) Công ty thuê mua môi giới: các chủ thể này thường đóng vai trò trung gian trong quá trình thuê mua thông qua việc tìm kiếm và kết nối bên thuê, nhà cung cấp với công ty thuê mua thực thụ hoặc các nguồn tài trợ khác. Công ty thuê mua môi giới không sở hữu tài sản trong giao dịch thuê tài chính mà chỉ giới hạn trong việc kết nối các chủ thể của một giao dịch CTTC lại với nhau.
Ở Việt Nam, theo quy định Luật các TCTD năm 2010, chỉ những công ty CTTC mới được thực hiện nghiệp vụ CTTC. Trước đây, tại Nghị định 16/2001/NĐ- CP quy định, Công ty CTTC là một TCTD phi ngân hàng, là pháp nhân Việt Nam,
43
được thành lập và hoạt động tại Việt Nam dưới các hình thức như: Công ty CTTC Nhà nước; Công ty CTTC cổ phần; Công ty CTTC trực thuộc TCTD; công ty liên doanh; Công ty CTTC 100% vốn nước ngoài. Đến năm 2014, Nghị định 39/2014/NĐ-CP được ban hành đã xác định các chủ thể được hoạt động CTTC là “công ty cho thuê tài chính”, “công ty tài chính” – là TCTD phi ngân hàng được thực hiện một hoặc một số hoạt động ngân hàng. Bên CTTC được xác định là các công ty tài chính chuyên ngành gồm các công ty tài chính bao thanh toán, công ty tài chính tín dụng tiêu dùng, công ty CTTC; dư nợ CTTC phải chiếm tối thiểu 70% tổng dư nợ cấp tín dụng (Khoản 2, khoản 5 – Điều 3 Nghị định 39/2014/NĐ-CP). Như vậy, tại Việt Nam, các công ty con trực thuộc nhà sản xuất hoặc chính các nhà sản xuất… không phải công ty CTTC thì không được phép thực hiện nghiệp vụ này.
* Bên thuê tài chính (Leasee)
Bên thuê tài chính là các tổ chức, cá nhân có năng lực pháp lý đầy đủ. Hiện
nay, theo quy định tại Khoản 10 – Điều 3 Nghị định 39/2014/NĐ-CP thì “Bên thuê
tài chính là tổ chức, cá nhân hoạt động tại Việt Nam, trực tiếp sử dụng tài sản thuê cho mục đích hoạt động của mình” [15, Điều 3, Khoản 10]. Vậy tư cách chủ thể của
bên thuê trong giao dịch CTTC đã được Nghị định 16/2001/NĐ-CP quy định và áp
dụng trong thực tế nhiều năm ở Việt Nam.
Để xác định tư cách chủ thể của bên thuê tài chính, các cá nhân khi tham gia giao dịch phải có đầy đủ năng lực pháp luật dân sự của cá nhân và đối với tổ chức thì cần có năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân theo quy định tại BLDS năm 2005.Thông thường năng lực hành vi của pháp nhân hay tổ chức được tính kể từ thời điểm doanh nghiệp đó được thành lập về mặt pháp lý hoặc được thừa nhận sự tồn tại về mặt pháp lý, ví dụ như kể từ ngày được cấp giấy phép kinh doanh, cấp giấy phép thành lập. Và chỉ khi các doanh nghiệp, tổ chức hoặc pháp nhân được coi là có năng lực hành vi dân sự đầy đủ. Theo quy định của BLDS thì năng lực dân sự của pháp nhân phát sinh từ thời điểm pháp nhân được thành lập và chấm dứt từ thời điểm chấm dứt pháp nhân. Quy định này có nghĩa rằng sự hình thành pháp luật và được pháp luật công nhận thì pháp nhân đó có năng lực dân sự
44
đầy đủ, có các quyền, nghĩa vụ dân sự phù hợp với mục đích hoạt động của mình. Pháp luật doanh nghiệp được coi là nguồn pháp lý chủ yếu điều chỉnh và quy định năng lực hành vi dân sự của tổ chức/pháp nhân. Bên cạnh đó, tổ chức/pháp nhân đó hoạt động trong lĩnh vực nào thì sẽ chịu thêm sự điều chỉnh của văn bản pháp luật của lĩnh vực đó, ví dụ pháp luật về doanh nghiệp, thương mại, đầu tư, ngân hàng, chứng khoán, bảo hiểm v.v..
Khi tham gia vào giao dịch CTTC, bên thuê cũng gián tiếp chịu sự quản lý của Luật các TCTD năm 2010, do đó các đối tượng được xác định là khách hàng của Công ty CTTC cũng là những đối tượng được tiếp cận vốn vay tại các TCTD. Và như vậy, bên thuê tài chính cũng sẽ bị hạn chế giao dịch khi bị xác định thuộc vào một số trường hợp chủ thể muốn sử dụng dịch vụ CTTC là các đối tượng thuộc Khoản 1, Điều 77 và Điều 78 của Luật Luật các TCTD năm 2010 và quy định hạn chế cấp tín
dụng "Tổng mức dư nợ cấp tín dụng đối với một khách hàng không được vượt quá
25% vốn tự có của TCTD phi ngân hàng" [62, Điều 77, khoản 1 và Điều 78]. * Bên cho vay (Investor)
Bên cho vay trong cấu trúc cho thuê bắc cầu thường được xác định là các TCTD có đầy đủ những điều kiện do pháp luật quy định, bao gồm ngân hàng, TCTD phi ngân hàng, tổ chức tài chính vi mô… Ngoài ra, các tổ chức khác không phải là TCTD nhưng được Ngân hàng nhà nước chấp thuận cho phép hoạt động tín dụng cũng có thể trở thành bên cho vay
Theo Luật các TCTD năm 2010, điều kiện để trở thành chủ thể cho vay đòi hỏi TCTD phải thỏa mãn: (1) Có giấy phép thành lập và hoạt động do Ngân hàng nhà nước cấp phép. (2) Có Điều lệ tổ chức và hoạt động do Ngân hàng nhà nước chuẩn y. (3) Có Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hợp pháp. (4) Có người đại diện đủ năng lực và thẩm quyền để giao kết hợp đồng tín dụng với khách hàng. TCTD được chỉ được cấp Giấy phép thành lập và hoạt động khi có đủ các điều kiện sau đây:
a) Có vốn điều lệ, vốn được cấp tối thiểu bằng mức vốn pháp định; b) Chủ sở hữu của TCTD là công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, cổ đông sáng lập, thành viên sáng lập là pháp nhân đang hoạt động hợp pháp và có đủ năng lực tài chính để tham gia góp vốn; cổ đông
45
sáng lập hoặc thành viên sáng lập là cá nhân có năng lực hành vi dân sự đầy đủ và có đủ khả năng tài chính để góp vốn. Điều kiện đối với chủ sở hữu của TCTD là công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, cổ đông sáng lập, thành viên sáng lập do Ngân hàng Nhà nước quy định;
c) Người quản lý, người điều hành, thành viên Ban kiểm soát có đủ các tiêu chuẩn, điều kiện theo quy định tại Điều 50 của Luật này;
d) Có Điều lệ phù hợp với quy định của Luật này và các quy định khác của pháp luật có liên quan;
đ) Có Đề án thành lập, phương án kinh doanh khả thi, không gây ảnh hưởng đến sự an toàn, ổn định của hệ thống TCTD; không tạo ra sự độc quyền hoặc hạn chế cạnh tranh hoặc cạnh tranh không lành mạnh trong hệ thống TCTD [62, Điều 20].
Ngoài ra, điều kiện đối với một số TCTD khác được coi là bên cho vay như: TCTD liên doanh, TCTD 100% vốn nước ngoài, Chi nhánh ngân hàng nước ngoài, Ngân hàng hợp tác xã, quỹ tín dụng nhân dân, tổ chức tài chính vi mô… cũng được quy định cụ thể trong Luật các TCTD năm 2010.
Pháp luật quy định những điều kiện trở thành chủ thể của hợp đồng tín dụng, áp dụng đối với bên cho vay góp phần hạn chế, loại trừ khỏi hệ thống những TCTD không đủ điều kiện – tiêu chuẩn để tham gia hoạt động cho vay trên thị trường tài chính, tiền tệ. Từ đó, ngân hàng trung ương có thể tổ chức – quản lý hệ thống các TCTD một cách khoa học và hiệu quả, góp phần làm lành mạnh hóa các mối quan hệ tín dụng và bảo vệ quyền, lợi ích chính đáng của các nhà đầu tư, bên vay và cả hệ thống nền kinh tế.
* Nhà cung cấp (Supplier)
Nhà cung cấp có vai trò cung ứng MMTB, tài sản theo hợp đồng mua bán đã ký với bên cho thuê (hoặc trong một số trường hợp là hợp đồng mua bán ba bên). Nhà cung cấp được quyền nhận tiền thanh toán từ bên cho thuê, chuyển giao tài sản và có thể nhận thực hiện các dịch vụ bảo trì, bảo dưỡng tài sản cho bên cho thuê. Nhà cung cấp có thể chính là các đơn vị trực tiếp sản xuất ra thiết bị, tài sản hoặc là các trung gian thương mại thực hiện việc bán các tài sản này.
46
2.1.4.2. Quyền và nghĩa vụ của chủ thể tham gia hợp đồng cho thuê bắc cầu
* Quyền và nghĩa vụ của bên cho thuê (Điều 17 và Điều 18 – Nghị định 34/2014/NĐ-CP)
Thứ nhất, bên cho thuê có các quyền lợi ích hợp pháp sau đây trong hợp đồng cho thuê bắc cầu:
+ Bên cho thuê có quyền sở hữu tài sản cho thuê trong suốt thời hạn cho thuê và không bị ảnh hưởng trong trường hợp bên thuê phá sản, giải thể hoặc có tranh chấp, khởi kiện trước Tòa án liên quan đến một bên thứ ba khác. Tài sản cho thuê không được coi là tài sản của bên thuê khi xử lý tài sản để trả nợ cho các chủ nợ khác (Khoản 1, Điều 17 Nghị định số 34/2014/NĐ-CP). Đây là quyền lợi đặc thù nhất trong các quyền của chủ sở hữu tài sản, nghĩa là, mặc dù chuyển giao tài sản cho bên thuê sử dụng và vận hành để được hưởng lợi ích kinh tế từ hoạt động cho thuê, nhưng chủ sở hữu tài sản không bị ảnh hưởng hay tác động bởi bất kỳ sự thay đổi về mặt trạng thái pháp lý nào của tài sản hoặc chủ sử dụng tài sản là bên thuê, kể cả trường hợp giải thể, phá sản, tranh chấp hoặc tham gia tố tụng.
+ Bên cho thuê có quyền yêu cầu bên thuê ký cược và các biện pháp bảo đảm khác theo quy định của pháp luật nếu cần thiết; có quyền gắn ký kiệu sở hữu trên tài sản thuê trong suốt thời hạn cho thuê. Đây là một trong các quyền lợi nhằm thể hiện sự hiện diện của chủ sở hữu tài sản thực sự đối với tài sản thuê. Mặc dù bên thuê có quyền thu hồi tài sản cho thuê ngay lập tức nếu bên thuê vi phạm một trong các nghĩa vụ của hợp đồng CTTC, nhưng để đảm bảo tính bình đẳng và cùng có lợi, bên cho thuê cũng có thể yêu cầu bên thuê ký một khoản ký cược hoặc một trong các biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng để đảm bảo cho hợp đồng CTTC. Việc giao dịch thêm một biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng, vừa để bảo vệ quyền lợi được sử dụng ổn định tài sản thuê trong suốt thời hạn thuê của bên thuê, vừa bảo đảm quyền thu hồi tài sản hoặc làm giảm thiệt hại kinh tế phát sinh trong trường hợp bất khả kháng khác thuộc quyền lợi của bên cho thuê.
+ Bên cho thuê có quyền yêu cầu bên thuê cung cấp toàn bộ giấy tờ có liên quan đến tình hình hoạt động sản xuất kinh doanh của bên thuê và đối với tài sản
47
thuê theo các mức thời gian đã định trước (báo cáo quý, báo cáo thường niên). Bên cho thuê có quyền kiểm tra định kỳ việc quản lý và sử dụng tài sản thuê. Bên cho thuê cũng có quyền yêu cầu bên thuê bồi thường thiệt hại về tài sản nếu xác định được là do lỗi của bên thuê gây ra. Nhóm quyền này thể hiện bên cho thuê có quyền theo dõi, kiểm tra thông tin, nắm bắt tình hình thường xuyên đối với hoạt động kinh doanh của chính bên thuê và tài sản thuê; từ đó, bên cho thuê có các kế hoạch hoặc biện pháp kịp thời để thu hồi tài sản thuê khi có sự thay đổi bất kỳ làm ảnh hưởng tới khả năng thanh toán tiền thuê của bên thuê.
+ Bên cho thuê có quyền chuyển nhượng các quyền và nghĩa vụ của mình trong hợp đồng cho thuê tài chính cho một bên CTTC khác; được chấm dứt hợp đồng cho thuê trước thời hạn và yêu cầu bên thuê thanh toán đầy đủ số tiền thuê còn lại và các chi phí phát sinh do chấm dứt hợp đồng CTTC trước hạn do bên thuê vi phạm các điều khoản, điều kiện là căn cứ chấm dứt hợp đồng được quy định trong hợp đồng CTTC (Khoản 7 – Điều 17 Nghị định 34/2014/NĐ-CP)
+ Bên cho thuê có quyền thu hồi tài sản cho thuê khi bên thuê sử dụng, khai thác tài sản cho thuê trái với quy định của hợp đồng CTTC; yêu cầu cơ quan nhà nước có thẩm quyền áp dụng các biện pháp theo quy định của pháp luật để bảo đảm bên cho thuê thực hiện các quyền của chủ sở hữu đối với tài sản cho thuê. Bên cho thuê cũng có quyền thu hồi đối với tài sản cho thuê bị hỏng không thể phục hồi, sửa chữa, yêu cầu bên thuê thanh toán tiền thuê còn lại và các chi phí phát sinh đối với việc thu hồi tài sản cho thuê (Khoản 8, Khoản 9 – Điều 17 Nghị định 34/2014/NĐ-CP)
Thứ hai, bên cho thuê cũng cần phải có các nghĩa vụ và trách nhiệm đối với bên thuê trong hợp đồng cho thuê bắc cầu, bao gồm:
+ Bên cho thuê có nghĩa vụ mua, nhập khẩu tài sản cho thuê theo thỏa thuận của hai bên trong hợp đồng CTTC. Nghĩa vụ này liên quan trực tiếp tới việc cung cấp tín dụng, ký kết hợp đồng mua hoặc nhập khẩu hàng hóa với nhà cung ứng/ nhà sản xuất và thanh toán tiền mua sắm tài sản theo đúng thỏa thuận trong hợp đồng mua bán hàng hóa. Bên cho thuê phải hoàn tất các nghĩa vụ này để tạo
48
điều kiện cho nhà cung ứng/ nhà sản xuất giao hàng đúng hạn định cho bên thuê. Bên cho thuê cũng có nghĩa vụ phải đăng ký quyền sở hữu, làm thủ tục mua bảo hiểm đối với tài sản thuê theo đúng quy định của pháp luật (ví dụ bảo hiểm trách nhiệm vật chất của tài sản hoặc bảo hiểm cháy nổ,…). Tuy nhiên, nghĩa vụ trả tiền phí bảo hiểm định kỳ cho tổ chức bảo hiểm thuộc trách nhiệm của bên thuê, bởi thực tế cho thấy, theo thông lệ của ngành công nghiệp CTTC trên thế giới, người được hưởng bảo hiểm là bên thuê.
+ Bên thuê có nghĩa vụ đánh giá năng lực tài chính, uy tín của bên cung ứng hoạt động hợp pháp; tài sản cho thuê bao gồm đặc tính kỹ thuật, chủng loại, giá cả, thời hạn giao nhận, lắp đặt, bảo hành; tính khả thi, hiệu quả của dự án đầu tư sản xuất, kinh doanh, các điều kiện về cho thuê tài chính, mục đích sử dụng tài sản cho