Chế định giao dịch dõn sự đó cú những tỏc động tớch cực đến đời sống xó hội hiện nay. Cỏc quy định này đó tạo hành lang phỏp lý an toàn cho cỏc chủ thể tham gia giao dịch dõn sự một cỏch tự nguyện trong khuụn khổ phỏp luật. Đồng thời, nú là cơ sở phỏp lý để giải quyết cỏc tranh chấp xảy ra liờn quan đến giao dịch dõn sự, bảo đảm cho việc kiểm tra của cơ quan cú thẩm quyền và gúp phần ổn định quan hệ sở hữu tài sản. Với những quy định về sự tự nguyện về ý chớ của cỏc chủ thể khi tham gia vào cỏc giao dịch dõn sự đó cú nhiều bước tiến mới so với phỏp luật trước đú. Tuy nhiờn, với sự đũi hỏi ngày một cao của xó hội, những quy định đú cũng đó bộc lộ rất nhiều hạn chế như đó phõn tớch. Qua đú cần cú những sửa đổi nhanh chúng và phự hợp để đỏp ứng nhu cầu của xó hội.
3.2.1. Cỏc quy định chung về sự tự nguyện về ý chớ của chủ thể trong giao dịch dõn sự trong giao dịch dõn sự
- Nguyờn tắc tự do, tự nguyện, cam kết, thỏa thuận.
Trước đõy trong Bộ luật dõn sự 1995, nguyờn tắc "tụn trọng lợi ớch Nhà nước, lợi ớch cụng cộng, lợi ớch hợp phỏp của người khỏc" là nguyờn tắc đặt lờn hàng đầu [31, Điều 2]. Hiện nay Việt Nam đang đẩy mạnh quỏ trỡnh chuyển từ kinh tế tập trung, quan liờu, bao cấp sang xõy dựng nền kinh tế thị trường định hướng xó hội chủ nghĩa, đề cao tự do ý chớ, thỳc đẩy tự do kinh doanh; Nguyờn tắc đầu tiờn trong Bộ luật dõn sự 2005 là nguyờn tắc "tự do, tự nguyện, cam kết, thỏa thuận" [35, Điều 4]. Đõy là nguyờn tắc đặc trưng, cơ bản và bao trựm toàn bộ quan hệ phỏp luật dõn sự. Nội dung của nguyờn tắc này khẳng định quyền tự do ý chớ của chủ thể trong giao dịch dõn sự, vạch ra giới hạn của sự tự do ý chớ đú là "cam kết, thỏa thuận đú khụng vi phạm điều cấm của phỏp luật, khụng trỏi đạo đức xó hội". Thiết nghĩ, giới hạn này cần phải sửa đổi.
Theo Điều 128 Bộ luật dõn sự 2005, điều cấm của phỏp luật là "những quy định của phỏp luật khụng cho phộp chủ thể thực hiện những hành vi nhất định" [35]. Trong khi đú, quy phạm mệnh lệnh bao gồm quy phạm cấm đoỏn (chủ thể phải kiềm chế khụng được thực hiện những hành vi nhất định) và quy phạm bắt buộc (chủ thể buộc phải thực hiện những hành vi nhất định). Như vậy, giới hạn của sự tự do ý chớ theo Điều 4 Bộ luật dõn sự 2005 mới chỉ là những hành vi phỏp luật quy định chủ thể khụng được làm chứ chưa đề cập đến việc chủ thể khụng thực hiện việc phỏp luật buộc phải làm. Căn cứ theo tinh thần này thỡ việc bờn mua bảo hiểm khụng thực hiện nghĩa vụ thụng tin quy định tại Điều 573 Bộ luật dõn sự 2005 sẽ khụng làm hợp đồng vụ hiệu. Tư tưởng này đi ngược lại tinh thần thi hành phỏp luật của cụng dõn.
Mặt khỏc, Điều 389 Bộ luật dõn sự 2005 quy định "tự do giao kết hợp đồng nhưng khụng được trỏi phỏp luật, đạo đức xó hội" [35, Điều 389]. Điều 652 cú nội dung: "Nội dung di chỳc khụng trỏi phỏp luật..." [35, Điều 652]. Trỏi phỏp luật đơn thuần chỉ là xử sự khỏc với yờu cầu của phỏp luật nhưng cú thể khụng vi phạm phỏp luật nếu chủ thể đú khụng cú lỗi. Thiết nghĩ, cần khắc phục điều này, thống nhất sử dụng thuật ngữ "khụng vi phạm phỏp luật" trong cỏc Điều 4, Điều 122, Điều 389, điều 652 Bộ luật dõn sự 2005.
- Vấn đề ý chớ của người từ đủ mười lăm tuổi đến chưa đủ mười tỏm tuổi. Luật hiện hành cho phộp người từ đủ mười lăm đến chưa đủ mười tỏm tuổi cú tài sản riờng đủ để đảm bảo thực hiện nghĩa vụ thỡ cú thể tự mỡnh xỏc lập giao dịch dõn sự mà khụng đũi hỏi cú sự đồng ý của người đại diện theo phỏp luật, trừ (Điều 20 Bộ luật dõn sự 2005). Như vậy, chủ thể này được coi là người cú ý chớ độc lập, cú thể tự mỡnh bày tỏ ý chớ, xỏc lập giao dịch dõn sự và chịu trỏch nhiệm về hành vi của mỡnh như một người cú năng lực hành vi đầy đủ chỉ khi cú tài sản. Vấn đề đặt ra nếu tài sản khụng cũn, kể cả do nguyờn nhõn khỏch quan, thỡ việc tự mỡnh bày tỏ ý chớ và tự chịu trỏch nhiệm về hành vi của mỡnh cũng chấm dứt? Bộ luật dõn sự 2005 đó chưa quy định rừ
điều này. Nờn chăng tham khảo Bộ luật dõn sự Đức, quy định rừ những giao dịch dõn sự cần sự đồng ý của cha mẹ, hoặc những trường hợp giao dịch dõn sự khụng cần sự đồng ý của cha mẹ nhưng cha mẹ vẫn phải cựng chịu trỏch nhiệm giỏm sỏt.
- Vấn đề ý chớ phải thể hiện dưới bằng văn bản cú cụng chứng, chứng thực. Một số giao dịch dõn sự ý chớ của chủ thể phải được thể hiện dưới hỡnh thức văn bản cú cụng chứng, chứng thực, vi phạm điều kiện về hỡnh thức giao dịch dõn sự đú sẽ bị vụ hiệu theo Điều 134 Bộ luật dõn sự 2005. Xử lý như vậy quỏ nghiờng về hỡnh thức thể hiện ý chớ chứ chưa quan tõm đến ý chớ đớch thực của cỏc bờn. Thực tiễn, khụng ớt hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất, quyền sở hữu nhà ở đó được hai bờn xỏc lập và thực hiện; Sau đú do giỏ cả biến động nhà đất tăng giỏ người bỏn cú ý định hủy bỏ hợp đồng mà viện ra lý do hợp đồng vụ hiệu về hỡnh thức để trục lợi. Yờu cầu hoàn thiện hỡnh thức của giao dịch theo phỏn quyết của Tũa là khụng thể khả thi khi mà một bờn khụng muốn điều đú. Tuyờn bố hợp đồng vụ hiệu thỡ bờn mua bị thiệt, đồng thời phủ nhận ý chớ mua bỏn cú thực do hai bờn tự nguyện xỏc lập trước đú.
Người viết cho rằng, phỏp luật cần cú quy định theo hướng chỳ trọng đến ý chớ của chủ thể. Cụ thể sửa đổi Điều 134 Bộ luật dõn sự 2005 theo hướng cụng nhận hiệu lực giao dịch dõn sự vi phạm điều kiện về hỡnh thức nếu đó thực hiện toàn bộ hoặc một phần. Đồng thời xõy dựng chế tài phạt hành chớnh đối với chủ thể khụng thực hiện quy định phỏp luật về hỡnh thức giao dịch.
- Vấn đề ý chớ của chủ thể trong giao dịch dõn sự khụng đầy đủ.
Dấu hiệu khụng đầy đủ được thể hiện ở việc nội dung giao dịch dõn sự xỏc lập khụng đề cập hết cỏc khớa cạnh mà phỏp luật yờu cầu đối với loại giao dịch đú. Trước đõy Bộ luật dõn sự 1995 cú quy định hướng giải quyết: thiếu điều khoản cơ bản thỡ coi như chưa xỏc lập giao dịch, thiếu điều khoản khụng
cơ bản thỡ bổ sung theo tập quỏn tại nơi xỏc lập giao dịch. Hiện nay Bộ luật dõn sự 2005 khụng cú sự phõn biệt đú nữa, cũng khụng cú quy định chung cho giao dịch dõn sự mà chỉ quy định về bổ sung khi hợp đồng dõn sự thiếu một số điều khoản tại Khoản 5 Điều 409 Bộ luật dõn sự 2005. Thiết nghĩ đõy là điểm bất hợp lý của Bộ luật dõn sự 2005. Tụi cho rằng Bộ luật dõn sự 2005 cần cú thờm điều luật quy định giao dịch dõn sự thiếu điều khoản cơ bản thỡ coi như chưa xỏc lập giao dịch dõn sự đú, việc bổ sung điều khoản cơ bản cũn thiếu được coi như xỏc lập giao dịch dõn sự mới.
3.2.2. Quy định cụ thể về những trường hợp vi phạm sự tự nguyện về ý chớ của chủ thể về ý chớ của chủ thể