Trong phạm vi bài viết này, tác giả trình bày, phân tích các quy định của pháp luật Việt Nam và pháp luật một số nước trên thế giới về giới hạn trách nhiệm của người quản lý doanh nghiệp trong trường hợp tham vấn chuyên gia, và đưa ra các kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam về vấn đề này
KINH NGHIỆM QUỐC TẾ GIỚI HẠN TRÁCH NHIỆM CỦA NGƯỜI QUẢN LÝ DOANH NGHIỆP TRONG TRƯỜNG HỢP THAM VẤN CHUYÊN GIA TẠI VIỆT NAM VÀ MỘT SỐ NƯỚC TRÊN THẾ GIỚI Lê Ngọc Vân Nhi* * Sinh viên Khóa 40, trường Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh Thơng tin viết: Từ khóa: Người quản lý doanh nghiệp, giới hạn trách nhiệm, nghĩa vụ cẩn trọng Lịch sử viết: Nhận Biên tập Duyệt : 21/10/2020 : 13/12/2020 : 16/12/2020 Article Infomation: Keywords: Manager, limitation on liability, duty of care and diligence, consultation Article History: Received Edited Approved : 21 Oct 2020 : 13 Dec 2020 : 16 Dec 2020 Tóm tắt: Người quản lý doanh nghiệp người trực tiếp gián tiếp tham gia điều hành quản lý hoạt động doanh nghiệp Trong trình thực nhiệm vụ doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp tham vấn ý kiến quan, tổ chức, cá nhân có chun mơn để đưa định cho hoạt động doanh nghiệp Vấn đề đặt là, trường hợp định người quản lý doanh nghiệp ban hành dựa ý kiến tư vấn thông tin quan, tổ chức, cá nhân có chun mơn gây ảnh hưởng tiêu cực đến hoạt động doanh nghiệp giới hạn trách nhiệm người quản lý doanh nghiệp đến đâu Trong phạm vi viết này, tác giả trình bày, phân tích quy định pháp luật Việt Nam pháp luật số nước giới giới hạn trách nhiệm người quản lý doanh nghiệp trường hợp tham vấn chuyên gia, đưa kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam vấn đề Abstract: An enterprise manager is a person who directly or indirectly participates in operating and managing an enterprise In the process of performing his duties in the enterprise, the manager could consult with professional agencies, organizations, and individuals to make decisions for the enterprise’s activities It is doubtful whether the decisions based on opinions and information from professional agencies, organizations, and individuals made by the manager have a negative impact on the operation of the business, how would be the manager’s limitation on liability solved? The article analyzes the manager’s limitation on liability under the law of Vietnam and some developed countries in the world, thereby making a number of recommendations to complete Vietnam’s law on this issue Theo quy định khoản 24 Điều Luật Doanh nghiệp (DN) năm 2020, người quản lý doanh nghiệp (NQL) người quản lý doanh nghiệp tư nhân người quản lý công ty, bao gồm chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh, Chủ tịch Hội đồng thành viên, thành viên Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc cá nhân giữ chức danh quản lý khác theo quy định Điều lệ công ty Tùy thuộc vào loại hình doanh nghiệp mà NQL có tên gọi khác Ngồi ra, trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định NQL cá nhân khác giữ chức danh quản lý có quyền nhân danh công ty ký kết giao dịch Bên cạnh đó, người trực tiếp gián tiếp tác động đến hoạt động kinh doanh công ty xem xét để xác định NQL giấu mặt phải tuân thủ trách nhiệm NQL theo quy định pháp luật Các văn luật án lệ công ty Hoa Kỳ không đề cập đến thuật ngữ NQL (managers) mà đề cập đến thuật ngữ thành viên Hội đồng quản trị (directors) người điều hành (officers); ra, thành viên Hội đồng quản trị Số 06(430) - T3/2021 53 KINH NGHIỆM QUỐC TẾ pháp luật mặc định NQL1; pháp luật Úc quy định tương tự Hoa Kỳ mặt thuật ngữ Luật Công ty 2006 Vương quốc Anh đề cập đến thuật ngữ thành viên Hội đồng quản trị (directors) xem NQL Pháp luật Việt Nam pháp luật số nước giới nghĩa vụ cẩn trọng giới hạn trách nhiệm người quản lý doanh nghiệp trường hợp tham vấn chuyên gia Một tiêu chuẩn, điều kiện NQL cần có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm quản trị kinh doanh lĩnh vực, ngành, nghề kinh doanh công ty và/hoặc điều kiện khác Điều lệ công ty quy định2 Pháp luật đặt yêu cầu NQL cần có trình độ chun mơn, kinh nghiệm lĩnh vực định liên quan đến hoạt động kinh doanh công ty; đó, thực tế NQL người điều hành quản lý nhiều phận chuyên môn khác buộc phải đưa định, chấp thuận, phê duyệt nhiều vấn đề không giới hạn phạm vi kiến thức NQL Đôi định sai lầm gây thiệt hại cho công ty Vì vậy, việc tham vấn ý kiến từ quan, tổ chức, cá nhân có chun mơn lĩnh vực cần định điều cần thiết Theo pháp luật Việt Nam, trách nhiệm NQL cần có thực quyền nghĩa vụ trung thực, cẩn trọng, tốt nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa cơng ty3 Quy định cho thấy, pháp luật Việt Nam tiếp nhận pháp luật nước nghĩa vụ ủy thác (fiduciary duty), nghĩa vụ cẩn trọng nghĩa vụ trung thành Một nội dung pháp lý nghĩa vụ cẩn trọng đòi hỏi NQL phải định sở đầy đủ thơng tin có từ nguồn tin cậy, trường hợp nguồn thông tin khơng đầy đủ, khơng xác khơng đáng tin cậy NQL khơng định Nếu NQL tham gia định mà khơng đủ sở thơng tin tin cậy coi vi phạm nghĩa vụ cẩn trọng4 Các nguyên tắc quản trị công ty Tổ chức Hợp tác Phát triển kinh tế (OECD) yêu cầu thành viên Hội đồng quản trị hoạt động với thông tin đầy đủ, tin cậy, mẫn cán cẩn trọng Ở hầu hết quốc gia, nghĩa vụ cẩn trọng không bao gồm sai sót đánh giá tình hình kinh doanh miễn không sơ suất định đưa với mẫn cán cần thiết5 Các nước theo hệ thống thông luật Hoa Kỳ, Anh, Úc áp dụng quy tắc định kinh doanh (Business judgment rule) Quyết định kinh doanh (Business judgment) hiểu định thực không thực hành động vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh công ty Thẩm phán xem xét trách nhiệm TS Đỗ Minh Tuấn (2018), Một số vấn đề pháp lý nghĩa vụ người quản lý công ty, Nxb Tư pháp, tr 50 - 51 Khoản Điều 64, điểm b khoản Điều 82, khoản Điều 93, khoản Điều 101, điểm b khoản Điều 155, điểm c khoản Điều 162 Luật DN năm 2020 Điểm a, b khoản Điều 71; khoản 2, Điều 83; khoản 2, Điều 97; điểm b, c khoản Điều 165; điểm a khoản Điều 181 Luật DN năm 2020 TS Đỗ Minh Tuấn (2018), tlđd, tr 188 Dự án Quản trị Công ty Việt Nam Tổ chức Tài quốc tế (IFC), Bản dịch G20/OECD Các nguyên tắc quản trị công ty (G20/OECD Principles of Corporate Governance), tr.49, https://www.ifc.org/ wps/wcm/connect/f05f4bff-81c1-4f41-a689-0bf68ec03b49/G20-ECD+CG+Principles_English-Vietnamese+by+IFC.pdf?MOD=AJPERES&CVID=lAAQVAw&fbclid=IwAR0Jyk97XxVbcP8nJRdzMKT-UNSfT5JEPOQm-gadgeOSm9fYG4ZARuI99Rs, truy cập ngày 18/10/2020 54 Số 06(430) - T3/2021 KINH NGHIỆM QUỐC TẾ NQL khía cạnh tuân thủ trình tự, thủ tục hợp lý để định không xác định định kinh doanh hay sai NQL đưa định kinh doanh coi đáp ứng nghĩa vụ cẩn trọng (duty of care) mẫn cán (diligence) nếu: (1) định đưa cách thiện chí, trung thực cho mục đích thích hợp; (2) khơng có lợi ích cá nhân vấn đề đề cập định; (3) tìm hiểu thơng tin vấn đề đề cập định phạm vi mà NQL tin phù hợp cách hợp lý; (4) tin tưởng cách hợp lý định lợi ích tốt cơng ty6 Để có nguồn thơng tin mà từ NQL xem xét, đánh giá đưa định, NQL dựa số thông tin lời khuyên định số người đưa ra, miễn tin cậy thực cách thiện chí sau đánh giá độc lập thông tin lời khuyên Cụ thể, số trường hợp định, NQL có quyền dựa vào thơng tin lời khuyên chuyên môn đưa chuẩn bị bởi: (1) người lao động công ty mà NQL cho đáng tin cậy có lực liên quan đến vấn đề đề cập định; (2) cố vấn chuyên môn chuyên gia NQL tin tưởng cách hợp lý vấn đề liên quan nằm lực chuyên môn người đó; (3) NQL người điều hành khác liên quan đến vấn đề thuộc thẩm quyền người đó; (4) Hội đồng quản trị mà NQL (thành viên Hội đồng quản trị) không phục vụ liên quan đến vấn đề thuộc thẩm quyền Hội đồng Việc NQL dựa vào thông tin lời khuyên coi hợp lý việc dựa vào thực cách thiện chí sau NQL đánh giá độc lập thông tin lời khuyên (liên quan đến kiến thức NQL công ty mức độ phức tạp cấu hoạt động công ty)7 Trong trường hợp định NQL đưa dựa nguồn thông tin tư vấn, lời khuyên chủ thể đáp ứng điều kiện nghĩa vụ cẩn trọng thiệt hại xảy cho cơng ty, NQL miễn trách nhiệm thuộc trường hợp không vi phạm nghĩa vụ cẩn trọng NQL mong đợi có kỹ kiến thức chuyên môn sâu luật sư chuyên gia lĩnh vực khác Theo quy định Luật mẫu hiệu chỉnh công ty Mỹ (Revised Model Business Corporation Act – RMBCA)8, nghĩa vụ cẩn trọng NQL u cầu NQL phải tìm hiểu thơng tin có liên quan chứng tỏ họ cân nhắc khả lựa chọn trước định, cụ thể theo Điều 8.30(a) RMBCA đưa điều kiện để NQL hoàn thành nghĩa vụ cẩn trọng là: (1) có lịng thành, cẩn thận mà người bình thường làm vị trí tình tương tự; (2) theo cách thức mà người tin tưởng cách hợp lý hành động lợi ích tốt cho công ty Khi thực nhiệm vụ Hội đồng quản trị, NQL có quyền dựa vào thơng tin, ý kiến, báo cáo bao gồm báo cáo tài liệu tài khác, lập trình bày bởi: (1) nhiều người điều hành người lao động công ty mà NQL cho đáng tin cậy có lực chức thực cung cấp thông tin, ý kiến, báo cáo; (2) cố vấn pháp lý, kế tốn, người khác cơng ty th để giải vấn đề liên quan đến kỹ chuyên môn mà NQL tin tưởng cách The Australian Corporations Act 2001, Chapter 2D – Officers and employees, Part 2D.1 – Duties and powers, Division – General duties, Article 180.2 Business judgment rule The Australian Corporations Act 2001, Chapter 2D – Officers and employees, Part 2D.1 – Duties and powers, Division – General duties, Article 189 Reliance on information or advice provided by others Model Business Corporation Act (2016 Revision) (December 9, 2016), Subchapter C Directors, Article 8.30 Standards of Conduct for Directors Số 06(430) - T3/2021 55 KINH NGHIỆM QUỐC TẾ hợp lý vấn đề (i) phạm vi lực chun mơn người đó, (ii) người đáng tin cậy; (3) hội đồng mà NQL thành viên NQL tin tưởng hợp lý vào hội đồng Luật mẫu hiệu chỉnh công ty Hoa Kỳ đặt yêu cầu trình tự mà NQL phải thực nguồn thơng tin có với điều kiện lực chuyên môn chủ thể nêu Ví dụ, NQL cần xem xét: (i) lý lịch, kinh nghiệm cá nhân phạm vi trách nhiệm công ty để đánh giá mức độ quen thuộc kiến thức cá nhân vấn đề cụ thể; (ii) hồ sơ danh tiếng cá nhân trung thực, cẩn thận khả thực trách nhiệm mà cá nhân đảm nhận Cố vấn mà NQL dựa vào thông tin họ cung cấp để đưa định không bao gồm chuyên gia cấp giấy phép hành nghề, chẳng hạn luật sư, kế tốn kỹ sư, mà cịn người lĩnh vực khác liên quan đến kinh nghiệm kỹ đặc biệt, chẳng hạn chủ ngân hàng đầu tư, nhà địa chất, tư vấn quản lý, thẩm định viên Cố vấn cá nhân tổ chức, chẳng hạn công ty luật ngân hàng đầu tư, miễn NQL tin tưởng cách hợp lý người đáng tin cậy Theo đó, NQL khơng phải chịu trách nhiệm công ty họ gây mát, thiệt hại cho công ty định kinh doanh đưa trường hợp nêu Trách nhiệm cần thiết NQL mạnh dạn định thấy có hội khơng thể kiểm sốt hồn tồn Ngun tắc quy định đạo luật công ty bang Hoa Kỳ thừa nhận án lệ Ví dụ, Điều 141(e) Luật Cơng ty bang Delaware quy định, thành viên Hội đồng quản trị, thành viên hội đồng Hội đồng quản trị định, thực nhiệm vụ thành viên đó, bảo vệ hồn tồn dựa vào hồ sơ cơng ty cách thiện chí dựa thơng tin đó, ý kiến, báo cáo tuyên bố người điều hành người lao động công ty, Hội đồng quản trị, người khác vấn đề mà thành viên tin tưởng hợp lý thuộc lực chun mơn người khác lựa chọn với cẩn trọng hợp lý thay mặt cho công ty9 Ở Việt Nam, nghĩa vụ cẩn trọng NQL xuất Luật DN năm 1999 Tuy nhiên, nay, quy định pháp luật chưa định nghĩa, giới hạn cách rõ ràng hay giải thích đầy đủ cụ thể nghĩa vụ cẩn trọng NQL Vì vậy, DN xảy thiệt hại, trách nhiệm NQL phụ thuộc vào xét xử Tòa án Về mặt thực tiễn, chưa có án lệ giải thích giới hạn trách nhiệm NQL thực nghĩa vụ cẩn trọng theo quy định pháp luật Điều lệ công ty Giả sử DN thực hoạt động mua, bán, sáp nhập, liên doanh liên kết, lý doanh nghiệp, đầu tư, góp vốn, mua – bán chứng khốn doanh nghiệp, cổ phần hóa, niêm yết chứng khoán thị trường chứng khoán, vay vốn đầu tư kinh doanh, thuế, giải quyết, xử lý tranh chấp, hoạt động thẩm định giá có vai trị quan trọng khâu đưa giá trị xác thực tài sản, giá trị mà người mua người bán dễ dàng gặp Đây không thiết giá giao dịch cuối tài sản, để hai bên thương thảo với Chính thế, tính khách quan yếu tố quan trọng việc thuê thẩm định giá nhằm đảm bảo quyền lợi bên10 Việc thẩm định không Title - Corporations, Chapter - General Corporation Law, Subchapter IV Directors and Officers, https:// corplaw.delaware.gov/delaware-corporation-entity-laws/, truy cập ngày 20/10/2020 10 Hải Triều – Văn Cương, Thẩm định giá: Những chiêu “làm xiếc” với tài sản nhà nước, http://congan.com.vn/ tin-chinh/tham-dinh-gia-nhung-chieu-lam-xiec-voi-tai-san-nha-nuoc_52441.html, truy cập ngày 19/10/2020 56 Số 06(430) - T3/2021 KINH NGHIỆM QUỐC TẾ thực xác, sai quy chuẩn dẫn tới nguy gây thiệt hại lớn cho tài sản DN Quá trình thẩm định viên chuyên nghiệp tiến hành, người đào tạo, huấn luyện, có kinh nghiệm đáp ứng tiêu chuẩn để thực việc thẩm định giá Nếu NQL dựa vào báo cáo kết thẩm định giá, chứng thư thẩm định giá để làm xem xét, định phê duyệt giá tài sản NQL chứng minh tuân thủ nghĩa vụ pháp luật quy định sau định NQL lại gây thất tài sản cho DN Tịa án xét xử trường hợp này, liệu Tòa án dựa vào hậu để buộc NQL chịu trách nhiệm Đó cịn vấn đề chưa giải quyết; có nhiều vụ việc liên quan đến thẩm định giá gây thất thoát tài sản doanh nghiệp, trách nhiệm người quản lý DN nhà nước Tóm lại, theo quy định pháp luật số nước thuộc hệ thống thông luật, NQL chịu trách nhiệm pháp lý đưa tham gia đưa định làm ảnh hưởng đến công ty dựa vào nguồn thông tin đầy đủ tư vấn từ chuyên gia, cố vấn mà NQL tin tưởng đáng tin cậy, hợp lý thực nghĩa vụ cẩn trọng, mẫn cán Ngược lại, NQL phải chịu trách nhiệm thiệt hại DN đưa tham gia đưa định làm ảnh hưởng đến DN chưa có nguồn thơng tin đầy đủ đáng tin cậy xem vi phạm nghĩa vụ cẩn trọng thực nhiệm vụ giao DN Trên thực tế, quy định tạo chế có lợi cho NQL, giải phóng họ khỏi trách nhiệm pháp lý tiềm tàng cho sai lầm xảy định rủi ro cho DN, từ NQL khơng có tâm lý e dè lo ngại mà chủ động mạo hiểm đưa định kinh doanh để không đánh hội kinh doanh mà DN đạt Vì lẽ đó, khơng NQL mà DN có lợi ích định từ quy định Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam nghĩa vụ cẩn trọng giới hạn trách nhiệm người quản lý doanh nghiệp trường hợp tham vấn chuyên gia Một là, cần cụ thể hóa nội dung nghĩa vụ cẩn trọng pháp luật DN án lệ quy định mang tính định tính, khó xác định dẫn đến có nhiều cách hiểu khác áp dụng thực tiễn thiếu công cụ pháp lý hỗ trợ xét xử Việc quy định chi tiết nghĩa vụ cẩn trọng góp phần xác định rõ trách nhiệm NQL, tránh tùy tiện, thiếu rõ ràng định NQL Hai là, quy định trường hợp miễn trừ trách nhiệm đưa định sai lầm ảnh hưởng đến DN để tránh tình trạng xét xử truy cứu trách nhiệm NQL theo hướng bất lợi (vì có thiệt hại thực tế xảy cho DN buộc NQL phải chịu trách nhiệm, NQL khơng thực trịn trách nhiệm để đem lại lợi ích cho DN), từ NQL yên tâm thực nhiệm vụ khơng bỏ sót hội kinh doanh đem lại kết kinh doanh tốt cho DN Ba là, Tịa án xét xử vụ án có liên quan, nên đánh giá quy trình tuân thủ điều kiện trình tự, thủ tục hợp lý để NQL có nguồn thơng tin hợp lý đáng tin cậy, trách nhiệm NQL tính hợp pháp định kinh doanh không nên đánh giá tính sai vấn đề thể định kinh doanh Bởi lẽ, định kinh doanh có tính biến động khơn lường nên khơng phải ln ln thời điểm cịn nhiều yếu tố khách quan tác động đến định NQL thời điểm Số 06(430) - T3/2021 57 ... viên Hội đồng quản trị (directors) xem NQL Pháp luật Việt Nam pháp luật số nước giới nghĩa vụ cẩn trọng giới hạn trách nhiệm người quản lý doanh nghiệp trường hợp tham vấn chuyên gia Một tiêu chuẩn,... trách nhiệm người quản lý DN nhà nước Tóm lại, theo quy định pháp luật số nước thuộc hệ thống thông luật, NQL chịu trách nhiệm pháp lý đưa tham gia đưa định làm ảnh hưởng đến công ty dựa vào nguồn... hành người lao động công ty, Hội đồng quản trị, người khác vấn đề mà thành viên tin tưởng hợp lý thuộc lực chun mơn người khác lựa chọn với cẩn trọng hợp lý thay mặt cho công ty9 Ở Việt Nam,