Pháp luật về áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết các vụ án kinh doanh, thương mại tại tòa án nhân dân thành phố hà nội

- Các nghiên cứu trong nước cũng đã chỉ ra rằng BPKCTT là “một công đoạn tố tụng r t ng n và giản đơn nh m gi p cơ quan tài phán can thiệp nhanh chóng, kịp thời nh m bảo vệ chứng cứ, tà

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

PHÁP LUẬT VỀ ÁP DỤNG IỆN H H N Ấ TẠ THỜI

TR NG GIẢI U T VỤ N INH NH THƯ NG ẠI

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

PHÁP LUẬT VỀ ÁP DỤNG IỆN H H N Ấ TẠ THỜI

TR NG GIẢI U T VỤ N INH NH THƯ NG ẠI

TẠI T N NH N N TH NH HỒ H NỘI

NGUYỄN VIỆT HÙNG

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

MÃ SỐ: 8380107

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌ : TS ĐẶNG THỊ TH

HÀ NỘI - 2020

LỜI Đ N

Tôi là: Nguyễn Việt Hùng, học viên lớp Thạc sĩ luật 18A, khóa

2018-2020 xin cam đoan đây là công trình độc lập của riêng tôi mà không sao chép bất kỳ nguồn tài liệu nào đã được công bố Các tài liệu, số liệu được sử dụng phân tích trong luận văn đều có nguồn gốc rõ ràng, được trích dẫn đầy đủ, có xác nhận của cơ quan cung cấp số liệu Các kết quả nghiên cứu trong luận văn là kết quả nghiên cứu của tôi được thực hiện một cách khoa học, trung thực, khách quan

Tôi xin chịu trách nhiệm về tính trung thực, chính xác của các nguồn số liệu cũng như các thông tin sử dụng trong công trình nghiên cứu của mình

NGƯỜI CAM ĐOAN

NGU ỄN VIỆT HÙNG

NH Ụ TỪ VI T TẮT

BLTTDS Bộ luật tố tụng dân sự

BPKCTT Biện pháp khẩn cấp tạm thời

HĐTP TANDTC Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1

HƯ NG 1 : MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ BIỆN PHÁP KH N CẤP TẠM THỜI TRONG GIẢI QUY T CÁC VỤ N INH NH THƯ NG MẠI TẠI TÒA ÁN NHÂN DÂN ……….…… ……….… … 8

1.1 Khái niệm, đặc điểm, phân loại, ý nghĩa của biện pháp khẩn cấp tạm thời trong

giải quyết các vụ án kinh doanh, thương mại tại Tòa án nhân dân……… …….8

1.2 Nội dung điều chỉnh của pháp luật về biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết các vụ án kinh doanh, thương mại tại Tòa án nhân dân ………… ……….14

HƯ NG 2 : THỰC TRẠNG PHÁP LUÂT VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG IỆN

H H N Ấ TẠ THỜI TR NG GIẢI U T VỤ ÁN KINH

NH THƯ NG ẠI TẠI T N NH N N THÀNH PHỐ H NỘI ……… ……… 33

2.1 Thực trạng quy định pháp luật về biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết các vụ án kinh doanh, thương mại tại Tòa án nhân dân……… …33

2.2 Thực tiễn áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời tại Tòa án nhân dân thành phố

3.1 Hoàn thiện pháp luật về các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết vụ án kinh doanh, thương mại……… … 60

3.2 Nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết các vụ án kinh doanh, thương mại theo pháp luật Việt Nam 69

K T LUẬN ……… ……… 75 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

PHỤ LỤC

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của ề t i

Cùng với sự phát triển kinh tế - xã hội thì các tranh chấp kinh kế hay nói cách khác là tranh chấp kinh doanh, thương mại cũng gia tăng về số lượng, với tính chất ngày càng phức tạp Khi xảy ra tranh chấp, các ên liên quan đều mong muốn giải quyết nhanh chóng để ổn định sản xuất, kinh doanh, hạn chế đến mức thấp nhất thiệt hại ảnh hưởng đến lợi ích kinh tế của mình Giải quyết tốt các tranh chấp cũng là trách nhiệm của các cơ quan có thẩm quyền của Nhà nước nhằm lập lại trật tự pháp luật, bảo đảm cho các quan hệ sản xuất, kinh doanh phát triển, ổn định nền kinh tế, phát triển đất nước Tuy nhiên, việc giải quyết tranh chấp cần phải tuân theo trình tự, thủ tục chặt chẽ theo quy định của pháp luật, mà để có được bản án, quyết định (phán quyết) của cơ quan có thẩm quyền thì cần phải có thời gian nhất định Trong thời gian đó, có thể phát sinh những hoạt động, sự kiện do chủ quan hoặc khách quan, ảnh hưởng đến quá trình giải quyết vụ án kinh doanh, thương mại (Ví dụ: tẩu tán tài sản, hủy hoại chứng cứ) Những tình huống đó được gọi là tình thế khẩn cấp, đòi hỏi phải có biện pháp tố tụng phù hợp để giải quyết nhu cầu khẩn cấp, bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của các bên tranh chấp và người có liên quan, bảo toàn tài sản tranh chấp, thu thập, bảo vệ chứng cứ, bảo đảm thi hành án Biện pháp này gọi là biện pháp khẩn cấp tạm thời

Pháp luật nhiều quốc gia đều quy định chế định biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết các tranh chấp kinh doanh, thương mại (bằng con đường Tòa án hay Trọng tài), nhằm ngăn cản những hành vi có thể gây phương hại đến tính mạng, tài sản của người có quyền, lợi ích của các bên tranh chấp hoặc bên thứ ba, bảo đảm sự công bằng trong giải quyết các tranh chấp kinh doanh, thương mại

Ở Việt Nam, các biện pháp khẩn cấp tạm thời lần đầu tiên được quy định trong Pháp lệnh thủ tục giải quyết các vụ án kinh tế ngày 16/3/1994, với 04

biện pháp được quy định tại Chương VIII, từ Điều 41 đến Điều 44 Cùng với quá trình xây dựng, hoàn thiện hệ thống pháp luật, trên cơ sở kế thừa, phát huy những mặt tích cực và sửa đổi, bổ sung những mặt còn hạn chế, Bộ luật tố tụng dân sự năm 2004 đã ổ sung thêm 04 biện pháp khẩn cấp tạm thời, nâng tổng

số biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết các vụ án kinh doanh, thương mại lên 08 biện pháp (Điều 102) Quy định của Bộ luật tố tụng dân sự năm

2004 thể hiện sự tiến bộ về trình độ cũng như kỹ thuật lập pháp, giúp cho quá trình giải quyết của Tòa án được nhanh chóng, khách quan, bảo vệ kịp thời quyền và lợi ích hợp pháp của đương sự BLTTDS năm 2015 có hiệu lực ngày

01/01/2017 bổ sung thêm 04 BPKCTT, đánh dấu một thành tựu mới trong hoạt

động lập pháp của nước ta, đáp ứng được những thay đổi về kinh tế, xã hội trong thời kỳ đổi mới

So với quy định trước đây, pháp luật về các BPKCTT hiện nay đã được

sửa đổi, bổ sung cơ ản Ngoài quy định chung, mỗi BPKCTT cụ thể đều được quy định riêng bằng một điều luật về căn cứ và điều kiện áp dụng, giúp cho đương sự cũng như cơ quan có thẩm quyền thuận lợi hơn trong việc vận dụng,

áp dụng để lựa chọn biện pháp khẩn cấp tạm thời phù hợp, đồng thời để bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của đương sự được tốt hơn

Tuy nhiên, qua nghiên cứu việc áp dụng các quy định của Bộ luật tố tụng dân sự năm 2015 trong quá trình giải quyết các vụ án kinh doanh, thương mại tại Tòa án nhân dân thành phố Hà Nội cho thấy, số lượng vụ án kinh doanh, thương mại gia tăng hàng năm, trong khi số vụ có áp dụng BPKCTT chiếm tỷ

lệ nhỏ (Số liệu thống kê từ năm 2015-2019 cho thấy tỷ lệ hàng năm đều dưới

1% Xem biểu 2.1 Trang 42); một số quy định của pháp luật về BPKCTT chưa

cụ thể, rõ ràng, dẫn đến việc áp dụng pháp luật trong thực tiễn gặp khó khăn, lúng túng, làm cho hiệu quả áp dụng pháp luật về biện pháp khẩn cấp tạm thời còn hạn chế, ảnh hưởng đến hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, cá nhân

Từ những vấn đề về lý luận và thực tiễn đó đòi hỏi phải có sự nghiên cứu, đánh giá tổng thể, toàn diện các quy định pháp luật về BPKCTT nhằm tìm ra các giải pháp khắc phục những tồn tại, hạn chế, hoàn thiện pháp luật, giúp nâng cao chất lượng, hiệu quả giải quyết các vụ án kinh doanh, thương mại, đáp ứng yêu cầu quản lý nhà nước về kinh tế, hội nhập kinh tế quốc tế, xây dựng Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa Do đó, tác giả đã chọn đề

tài “Pháp luật về áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết các

vụ án kinh doanh, thương mại tại Tòa án nhân dân thành phố Hà Nội” làm

đề tài Luận văn Thạc sĩ

2 Tình hình nghiên cứu liên quan ến ề t i

Nghiên cứu để nâng cao hiệu quả và hoàn thiện quy định pháp luật về các BPKCTT trong giải quyết các vụ án KDTM theo pháp luật Việt Nam luôn là một đề tài được nhiều nhà nghiên cứu, đặc biệt là các nhà nghiên cứu khoa học pháp lý quan tâm Có thể kể đến một số công trình, bài viết có giá trị liên quan trực tiếp đến đề tài như:

Nhóm công trình liên quan đến các vấn đề lý luận về BPKCTT trong giải

quyết tranh chấp thương mại của PGS.TS Phạm Duy Nghĩa (2010) iện pháp khẩn

cấp tạm thời trong tố tụng trọng tài… Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 23 [21];

Nguyễn Thị Thu Thủy, Các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh

chấp thương mại theo pháp luật Việt Nam, Luận văn Tiến sĩ

Nhóm công trình liên quan đến việc thực thi pháp luật về BPKCTT

trong giải quyết tranh chấp thương mại như: Ths.Vũ Đức Hoàng (2010) Một

số khó khăn khi áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh, thương mại tại Tòa án; TS Nguyễn Thị Hoài Phương

(2010) Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp về

kinh doanh, thương mại tại Tòa án: những vấn đề đặt ra cho việc hoàn thiện

Bộ luật tố tụng dân sự; TS Đặng Thị Thơm (2020), Các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp thương mại theo pháp luật Việt Nam tại

TAND, Đề tài cấp bộ, TAND tối cao; Các đề tài, bài viết của các tác giả đã đề

cập ít nhiều đến tìm hiểu các quy định pháp luật và thực tiễn áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời Tuy nhiên, nhiều công trình tập trung nghiên cứu đối tượng là các biện pháp khẩn cấp tạm thời theo quy định của BLTTDS 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011 hoặc các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết các vụ án dân sự nói chung hoặc theo thủ tục riêng mà chưa nghiên cứu,

đề cập sâu đến việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết các vụ án kinh doanh, thương mại theo quy định của Bộ luật tố tụng dân sự

năm 2015 hoặc theo các thủ tục tố tụng khác

Do vậy, việc lựa chọn nghiên cứu đề tài “Pháp luật về áp dụng biện

pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết các vụ án kinh doanh, thương mại

tại Tòa án nhân dân thành phố Hà Nội” với các quy định của BLTTDS năm

2015 hoàn toàn không bị trùng lắp với nội dung nghiên cứu của các công trình

đã công ố

3 ục ích v nhiệm vụ nghiên cứu

Mục đích nghiên cứu nhằm làm rõ các vấn đề lý luận cơ ản và đánh giá thực trạng áp dụng pháp luật về BPKCTT trong giải quyết các vụ án KDTM tại TAND thành phố Hà Nội, từ đó đưa ra những đề xuất, kiến nghị giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật và nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về áp dụng BPKCTT trong giải quyết các vụ án KDTM ở Việt Nam hiện nay

Nhiệm vụ nghiên cứu đề tài:

- Nghiên cứu, làm rõ khái niệm, bản chất pháp lý của BPKCTT trong giải quyết vụ án KDTM

- Nghiên cứu, phân tích thực trạng các quy định của pháp luật về các BPKCTT trong giải quyết vụ án KDTM

- Khảo sát, nghiên cứu về thực tiễn áp dụng các quy định pháp luật hiện hành về BPKCTT trong giải quyết vụ án KDTM tại TAND thành phố Hà Nội

để tìm ra nguyên nhân của những khó khăn, vướng mắc

- Nghiên cứu, đề xuất những giải pháp về hoàn thiện quy định pháp luật

về biện pháp khẩn cấp tạm thời nhằm nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật trong giải quyết các vụ án KDTM tại TAND nói chung, TAND thành phố Hà Nội nói riêng

4 Đối tượng v phạm vi nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của đề tài là quan điểm, tư tưởng luật học về BPKCTT trong giải quyết vụ án KDTM; các văn ản pháp luật thực định của Việt Nam về BPKCTT trong giải quyết vụ án KDTM; thực tiễn áp dụng pháp

luật về BPKCTT trong giải quyết vụ án KDTM tại TAND thành phố Hà Nội

Luận văn nghiên cứu những vấn đề lý luận và thực tiễn về BPKCTT trong giải quyết các vụ án KDTM tại Tòa án; các quy định pháp luật về BPKCTT trong giải quyết các vụ án KDTM theo BLTTDS năm 2015 và thực trạng áp dụng pháp luật về BPKCTT trong giải quyết các vụ án KDTM thông qua hoạt động xét xử của TAND thành phố Hà Nội trong giai đoạn 2015 - 2019

5 Phương pháp luận v phương pháp nghiên cứu

Đề tài được thực hiện dựa trên cơ sở của phương pháp luận của chủ nghĩa Mác-Lênin về duy vật biện chứng và duy vật lịch sử Các quan điểm của Đảng, Nhà nước Việt Nam về cải cách tư pháp, bảo đảm quyền công dân, quyền tự do kinh doanh cũng là phương pháp luận nghiên cứu của đề tài Bên cạnh đó, đề tài cũng sử dụng các phương pháp nghiên cứu tổng hợp, cụ thể là các phương pháp:

- Phương pháp phân tích và tổng hợp: Được sử dụng xuyên suốt đề tài với mục đích tìm hiểu, trình bày các hiện tượng, các quan điểm pháp luật về BPKCTT trong giải quyết vụ án KDTM, khái quát lại để phân tích, đánh giá những cái thuộc về bản chất của các hiện tượng, các quan điểm, quy định và thực tiễn áp dụng của BPKCTT trong giải quyết vụ án KDTM Từ đó rút ra các đánh giá, kết luận, kiến nghị và giải pháp phù hợp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam về BPKCTT trong giải quyết các vụ án KDTM

- Phương pháp so sánh: Được vận dụng trong việc tham khảo các BPKCTT trong giải quyết các vụ án KDTM của TAND thành phố Hà Nội theo các năm

Ngoài ra, Luận văn sử dụng một số phương pháp nghiên cứu khác nhau như phương pháp thống kê, hệ thống… để làm sáng tỏ những vấn đề cần nghiên cứu

6 Ý nghĩa lý luận v thực tiễn của ề t i

Về mặt lý luận, Luận văn góp phần làm sáng tỏ những vấn đề lý luận và quy định của pháp luật về BPKCTT trong giải quyết các vụ án KDTM tại Tòa án

Về mặt thực tiễn, Luận văn phân tích nội dung các quy định của pháp luật về BPKCTT trong việc giải quyết các vụ án KDTM qua thực tiễn áp dụng BLTTDS trong những năm gần đây, chỉ rõ những vướng mắc, bất cập

và nguyên nhân Qua đó đề xuất một số kiến nghị, giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật về vấn đề này

Ngoài ra, nội dung và kết quả nghiên cứu của đề tài có thể sử dụng làm tài liệu tham khảo hữu ích phục vụ công tác giảng dạy và nghiên cứu trong các cơ quan, các trường đại học khoa học pháp lý, viện nghiên cứu

7 ết cấu của luận văn

Luận văn được bố cục gồm: phần mở đầu, phần nội dung, phần kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, Phụ lục

Phần nội dung bao gồm 3 chương như sau:

Chương 1: Một số vấn đề lý luận về biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết các vụ án kinh doanh, thương mại tại Tòa án nhân dân

Chương 2: Thực trạng pháp luật và thực tiễn áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết các vụ án kinh doanh, thương mại tại Tòa án nhân dân thành phố Hà Nội

Chương 3: Kiến nghị và giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật và nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về iện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết các vụ án kinh doanh, thương mại tại Tòa án nhân dân

hương 1

ỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ IỆN H H N Ấ TẠ THỜI

TR NG GIẢI U T CÁC VỤ N KINH DOANH, THƯ NG ẠI

TẠI TÒA ÁN NHÂN DÂN

1.1 hái niệm ặc iểm phân loại ý nghĩa của biện pháp khẩn cấp tạm thời

1.1.1 Khái niệm về biện pháp khẩn cấp tạm thời

Hiện có nhiều quan niệm khác nhau về khái niệm biện pháp khẩn cấp tạm thời

- Có quan điểm cho rằng, BPKCTT được xác định là biện pháp được yêu cầu áp dụng để duy trì hiện trạng, bảo vệ một số quyền để các ên có cơ hội thảo luận về các yêu cầu của mình theo nội dung vụ án

- Các nghiên cứu trong nước cũng đã chỉ ra rằng BPKCTT là “một

công đoạn tố tụng r t ng n và giản đơn nh m gi p cơ quan tài phán can thiệp nhanh chóng, kịp thời nh m bảo vệ chứng cứ, tài sản đang tranh chấp hoặc các bảo đảm khác thiết yếu cho việc thi hành các nghĩa vụ, trong khi

thời là những biện pháp khẩn cấp, được ghi nhận trong pháp luật do Tòa án chủ động hoặc theo yêu cầu của đương sự áp dụng mang tính tạm thời trước

và trong quá trình giải quyết vụ án nh m bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho các bên đương sự hoặc bảo vệ chứng cứ của vụ án" [19]

Theo từ điển tiếng Việt (tác giả Thái Xuân Đệ-Lê Dân, nhà xuất bản Văn

hóa-Thông tin), “ iện pháp” là cách làm, cách giải quyết một vấn đề cụ thể;

“khẩn cấp” là gấp rút, cần kíp; “tạm thời” là chỉ có tính chất trong một thời gian ngắn trước mắt

Mặc dù Bộ luật tố tụng dân sự không đưa ra khái niệm cụ thể, rõ ràng về BPKCTT Song căn cứ các quy định của pháp luật tố tụng về quá trình giải quyết vụ án dân sự nói chung, vụ án KDTM nói riêng và quy định về các biện

pháp khẩn cấp tạm thời trong chương VIII BLTTDS năm 2015, có thể nhận thấy, quá trình giải quyết vụ án KDTM phải tuân thủ quy trình, thủ tục chặt chẽ gồm nhiều công đoạn để có thể ra phán quyết quyết cuối cùng về giải quyết vụ

án Quá trình Tòa án xem xét, giải quyết và ra phán quyết giải quyết về nội dung vụ án phải mất một thời gian nhất định Trong khi chưa có bản án, quyết định giải quyết nội dung vụ án, nhưng xuất hiện các tình huống (sự kiện pháp lý) đòi hỏi phải tiến hành ngay những biện pháp nhất định theo quy định của pháp luật để kịp thời bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp, chính đáng của các bên tranh chấp hoặc bên thứ ba có liên quan, tránh cho đương sự khỏi bị thiệt hại hoặc để bảo vệ ngay các chứng cứ dùng để giải quyết vụ án, nếu không chứng

cứ đó sẽ bị hủy hoại, không thể thu thập được hoặc cần phải bảo toàn tài sản của đương sự để đảm bảo cho việc thi hành án, thì Tòa án quyết định áp dụng một hoặc một số cách làm, cách giải quyết (giải pháp) nhằm tạm thời đáp ứng nhu cầu cấp bách trước mắt của đương sự, bảo vệ bằng chứng, bảo toàn tài sản Những giải pháp này chính là các BPKCTT

BPKCTT không phải là biện pháp giải quyết vụ án KDTM mà chỉ là hỗ trợ cho việc giải quyết nội dung chính của vụ án Trong một số trường hợp, biện pháp này được Tòa án sử dụng kết hợp với một số biện pháp khác để phục vụ việc giải quyết vụ án như hòa giải, chứng minh

Từ những phân tích trên, có thể đưa ra khái niệm biện pháp khẩn cấp tạm

thời trong giải quyết các vụ án KDTM như sau: Biện pháp khẩn cấp tạm thời

là biện pháp tố tụng do T a án quyết định áp dụng trong quá trình giải quyết

vụ án kinh doanh, thương mại nh m giải quyết nhu cầu cấp bách của đương

sự, bảo toàn tình trạng tài sản, bảo vệ chứng cứ hoặc bảo đảm thi hành án

1.1.2 Đặc điểm của biện pháp khẩn cấp tạm thời

So với các biện pháp khác trong tố tụng dân sự như iện pháp hòa giải, biện pháp chứng minh… mà Tòa án áp dụng để giải quyết vụ án, BPKCTT là một biện pháp quan trọng, có ý nghĩa rất lớn trong việc bảo vệ trên thực tế

quyền, lợi ích hợp pháp của đương sự Tuy nhiên, BPKCTT có những đặc điểm đặc trưng mà các iện pháp khác không có, đó là tính khẩn cấp, tính tạm thời, tính bảo đảm và tính cưỡng chế

1.1.2.1 Tính khẩn cấp

Tính khẩn cấp là đặc tính nổi bật của BPKCTT Trong giải quyết các vụ

án KDTM, nếu Tòa án giải quyết theo trình tự, thủ tục thông thường đôi khi sẽ

là quá chậm để kịp thời bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của đương sự, trong khi đương sự có nhu cầu rất cấp bách, chứng cứ đang ị đe dọa hủy hoại, tài sản tranh chấp, tài sản để thực hiện nghĩa vụ đang có nguy cơ ị tẩu tán… đòi hỏi Tòa án phải can thiệp ngay bằng giải pháp khẩn cấp, trước mắt nhằm kịp thời bảo vệ quyền, lợi ích của đương sự Sau khi đã có đủ thời gian để xem xét kỹ lưỡng về chứng cứ, Tòa án sẽ ra bản án, quyết định chính thức giải quyết vụ án

Cơ sở pháp lý để Tòa án ra quyết định áp dụng BPKCTT chính là yêu cầu khẩn cấp của chủ thể có quyền yêu cầu

Tính khẩn cấp thể hiện đậm nét trong quá trình giải quyết các vụ án KDTM, vì trong các vụ án này, các tài sản tranh chấp là đối tượng có khả năng sinh lợi cao (tài sản của các ên thường là vốn kinh doanh được đưa vào lưu thông đòi hỏi khả năng quay vòng vốn, thu hồi nhanh), nên việc bảo vệ kịp thời quyền và lợi ích của đương sự càng trở nên cấp ách hơn Tính chất khẩn cấp còn được thể hiện thông qua BPKCTT được Tòa án quyết định áp dụng rất nhanh chóng Thời gian để Tòa án xem xét, ra quyết định áp dụng BPKCTT là rất ngắn (tính bằng ngày, thậm chí bằng giờ)

Ngoài ra, tính khẩn cấp của BPKCTT còn thể hiện ở việc thi hành quyết định áp dụng BPKCTT một cách khẩn trương, nhanh chóng Quyết định áp dụng BPKCTT có hiệu lực thi hành ngay Tòa án phải chuyển giao ngay Quyết định áp dụng BPKCTT cho Cơ quan thi hành án dân sự để thi hành Quyết định

đó Thủ tục thi hành Quyết định áp dụng BPKCTT cũng rất đơn giản, khẩn trương

sẽ hết hiệu lực Khi lý do của việc áp dụng BPKCTT không còn nữa thì quyết định áp dụng BPKCTT sẽ bị hủy bỏ

1.1.2.3 Tính bảo đảm

BPKCTT là biện pháp mà Tòa án sử dụng để bảo đảm hiệu quả của việc giải quyết vụ án và thi hành án Tính bảo đảm của BPKCTT được thể hiện cụ thể thông qua mục đích của BPKCTT là nhằm đáp ứng nhu cầu cấp bách của đương sự để bảo đảm không gây ra thiệt hại về sức khỏe, tính mạng, danh dự, nhân phẩm của họ; bảo vệ chứng cứ khỏi bị hủy hoại để đảm bảo giải quyết vụ án; bảo toàn tài sản để bảo đảm cho việc thi hành án Như vậy, BPKCTT chính

là biện pháp bảo đảm cho việc bảo vệ kịp thời quyền, lợi ích của đương sự

1.1.2.4 Tính có hiệu lực thi hành ngay

Quyết định áp dụng BPKCTT có hiệu lực thi hành ngay sau khi được Tòa án

áp dụng và được bảo đảm thi hành bởi cơ quan có thẩm quyền của Nhà nước (tính cưỡng chế) Bởi vì, Quyết định áp dụng BPKCTT chỉ do Tòa án là cơ quan quyền lực nhà nước ban hành Tính hiệu lực của quyết định áp dụng BPKCTT so với bản án có hiệu lực thi hành có tính tương đồng vì đều được đảm bảo thi hành trên thực tế bằng bộ máy cưỡng chế của nhà nước Điều đó có nghĩa nếu chủ thể có nghĩa vụ thi hành mà không tự nguyện thực hiện thì sẽ bị áp dụng biện pháp

cưỡng chế thi hành BPKCTT khi đã được Tòa án quyết định áp dụng thì mọi chủ thể liên quan đều phải tuyệt đối chấp hành

Quyết định áp dụng BPKCTT là quyết định không bị kháng cáo, kháng nghị theo thủ tục phúc thẩm Các đương sự chỉ có thể khiếu nại, Viện kiểm sát chỉ có thể kiến nghị về quyết định áp dụng BPKCTT của Tòa án

1.1.3 Phân loại biện pháp khẩn cấp tạm thời

1.1.3.1 Dựa trên tiêu chí yêu cầu của cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng BPKCTT

- BPKCTT do Tòa án tự mình ra quyết định áp dụng trong trường hợp không có yêu cầu của của cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền yêu cầu Tòa án

áp dụng BPKCTT theo Điều 135 BLTTDS năm 2015 Đây là trường hợp trong quá trình giải quyết vụ án, không có yêu cầu của đương sự, nhưng Tòa

án thấy cần thiết và quyết định áp dụng BPKCTT để bảo đảm việc giải quyết

vụ án Khi tự mình áp dụng BPKCTT cụ thể, ngoài việc phải thực hiện đúng quy định tại điều luật tương ứng của BLTTDS năm 2015, Tòa án phải căn cứ

vào các quy định của pháp luật liên quan để có quyết định đúng

Các BPKCTT loại này chủ yếu là các biện pháp được áp dụng trong việc giải quyết các vụ án dân sự, hôn nhân gia đình, lao động mà không phải là

biện pháp áp dụng trong việc giải quyết các vụ án KDTM, bao gồm 05 biện pháp quy định tại các khoản 1, 2, 3, 4, 5 Điều 114 BLTTDS năm 2015

- BPKCTT do Tòa án áp dụng bắt buộc phải có yêu cầu của cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng BPKCTT

Nhóm biện pháp này bao gồm các biện pháp từ khoản 6 đến khoản 16 Điều

114 BLTTDS năm 2015 Cơ sở của quyền này xuất phát từ quyền quyết định và

tự định đoạt của đương được ghi nhận tại Điều 5 BLTTDS năm 2015 Đương sự

có quyền tự mình quyết định có yêu cầu Tòa án áp dụng BPKCTT hay không Tòa án sẽ chỉ áp dụng BPKCTT khi có yêu cầu hợp pháp của đương sự và Tòa

án có trách nhiệm áp dụng đúng iện pháp, đúng yêu cầu của đương sự

Người yêu cầu Tòa án áp dụng BPKCTT phải gửi đơn đến Tòa án có thẩm quyền và cung cấp cho Toà án chứng cứ để chứng minh cho sự cần thiết phải áp dụng BPKCTT đó theo quy định tại Điều 133 BLTTDS năm 2015 1.1.3.2 Dựa trên tiêu chí về biện pháp bảo đảm

- Các BPKCTT áp dụng ngay mà không bắt buộc phải thực hiện biện pháp bảo đảm quy định tại các khoản 1, 2, 3, 4, 5, 9, 12, 13, 14 và 17 Điều

114 BLTTDS năm 2015 (gồm 10 biện pháp, hầu như không liên quan đến tài sản tranh chấp)

- Các BPKCTT chỉ được áp dụng khi người yêu cầu thực hiện biện pháp bảo đảm quy định tại các khoản 6, 7, 8, 10, 11, 15 và 16 Điều 114 BLTTDS

2015 (gồm 7 biện pháp, chủ yếu có liên quan đến tài sản tranh chấp)

Để dụng các BPKCTT này, ngoài việc phải đáp ứng các điều kiện áp dụng riêng đối với từng biện pháp thì đương sự còn phải thực hiện biện pháp bảo đảm quy định tại Điều 136 BLTTDS năm 2015 Tòa án chỉ ra quyết định

áp dụng BPKCTT khi người yêu cầu áp dụng BPKCTT đã thực hiện xong biện pháp bảo đảm theo quy định

1.1.4 Ý nghĩa của biện pháp khẩn cấp tạm thời

Chế định pháp luật về BPKCTT mang nhiều ý nghĩa không những đối với Tòa án trong việc giải quyết vụ án KDTM mà cả đối với đương sự trong việc bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của mình; cụ thể:

- Chế định pháp luật về BPKCTT tạo cơ sở pháp lý cho Tòa án có thẩm quyền áp dụng trong quá trình giải quyết vụ án KDTM, bảo đảm giải quyết vụ

án theo đúng quy định của pháp luật, bảo vệ kịp thời quyền, lợi ích hợp pháp của các đương sự trong quá trình giải quyết vụ án

- BPKCTT đáp ứng kịp thời nhu cầu cấp bách của đương sự, tạo điều kiện cho đương sự ổn định sản xuất, kinh doanh và đời sống của họ và gia đình Trên cơ sở đó, đảm bảo được quyền, lợi ích hợp pháp của đương sự

- Ngăn chặn các hành vi tẩu tán, huỷ hoại tài sản, bảo toàn tình trạng tài sản, tránh việc gây thiệt hại không thể khắc phục được, bảo đảm cho việc thi hành bản án, quyết định của Tòa án

- Ngăn chặn các hành vi xâm phạm, tiêu hủy chứng cứ,… nhằm giữ nguyên giá trị chứng minh của chứng cứ, tránh làm sai lệch hồ sơ vụ án, bảo đảm việc giải quyết vụ án được đúng đắn

- BPKCTT là công cụ pháp lý để các đương sự bảo vệ quyền, lợi ích hợp

pháp của mình khi tham gia vào các giao dịch KDTM

1.2 Nội dung iều chỉnh của pháp luật về biện pháp khẩn cấp tạm thời

1.2.1 Nguyên tắc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời

Việc áp dụng các BPKCTT phải tuân thủ những nguyên tắc nhất định, đảm bảo việc giải quyết vụ án, bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của đương sự Nếu không tuân thủ các nguyên tắc, việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời

sẽ không phát huy được hiệu quả, thậm chí có thể bị hủy bỏ bởi không đúng pháp luật Các nguyên tắc áp dụng BPKCTT được chia thành hai nhóm: nguyên tắc chung và nguyên tắc riêng (nguyên tắc áp dụng đối với từng BPKCTT cụ thể):

1.2.1.1 Nguyên tắc chung

Là nguyên tắc cơ ản, xuyên suốt của BLTTDS được áp dụng trong quá trình giải quyết vụ án KDTM có áp dụng BPKCTT

a Nguyên t c nhanh chóng, kịp thời

Xuất phát từ bản chất, đặc điểm của các giao dịch KDTM và việc giải

quyết vụ án KDTM đòi hỏi phải đáp ứng yêu cầu nhanh chóng, kịp thời Do

đó, đặc điểm nổi bật của các BPKCTT trong việc giải quyết vụ án KDTM

là tính khẩn cấp và tạm thời Tòa án phải áp dụng BPKCTT một cách nhanh chóng thì mới kịp thời bảo vệ được quyền, lợi ích của đương sự trong

vụ án Nội dung nguyên tắc này thể hiện như sau:

- Trên cơ sở nguyên tắc quyền tự định đoạt của đương sự trong tố tụng dân sự, các chủ thể có quyền, lợi ích hợp pháp như đương sự, người đại diện hợp pháp của đương sự, cơ quan, tổ chức khởi kiện để bảo vệ quyền lợi của người khác (Ví dụ: Hiệp hội bảo vệ người tiêu dùng; Cơ quan quản lý nhà nước

về gia đình; Cơ quan quản lý nhà nước về trẻ em; Hội liên hiệp phụ nữ Việt Nam; Tổ chức đại diện tập thể người lao động - Công đoàn) có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng BPKCTT vào bất cứ thời điểm nào trong quá trình giải quyết

vụ án khi thấy cần thiết (khoản 1 Điều 111 BLTTDS năm 2015) Tòa án phải tôn trọng và tạo điều kiện thuận lợi cho những chủ thể có quyền yêu cầu Tòa

án áp dụng BPKCTT được nộp đơn yêu cầu áp dụng BPKCTT, kể cả khi chưa thụ lý vụ án Thông thường, những chủ thể này yêu cầu Tòa án áp dụng BPKCTT sau khi đã khởi kiện và vụ án đó đã được Tòa án thụ lý Về nguyên tắc, Tòa án cũng chỉ can thiệp để bảo vệ quyền, lợi ích cho các chủ thể khi vụ

án đã được Tòa án thụ lý để giải quyết Đối với yêu cầu cấp bách (khoản 2 Điều 111 BLTTDS năm 2015) đương sự có thể nộp đơn yêu cầu Tòa án áp dụng BPKCTT cùng với nộp đơn khởi kiện (vụ án chưa được thụ lý) Để việc

áp dụng BPKCTT đảm bảo nhanh chóng, kịp thời, Tòa án phải tạo điều kiện thuận lợi cho các chủ thể nộp đơn yêu cầu áp dụng BPKCTT, thủ tục nhận đơn yêu cầu cũng phải được quy định một cách đơn giản nhất và với thời gian ngắn

nhất

- Nguyên tắc nhanh chóng, kịp thời chỉ được đảm bảo khi trong thời gian rất ngắn, Tòa án phải ra quyết định chấp nhận hay không chấp nhận đơn yêu cầu áp dụng BPKCTT của người yêu cầu Vì nếu chậm ra quyết định thì rất có thể quyền, lợi ích của đương sự sẽ không bảo vệ được nữa và như vậy đương

sự sẽ bị thiệt hại Theo quy định tại Điều 133 BLTTDS năm 2015, Thẩm phán được phân công giải quyết vụ án có thời hạn tối đa 03 ngày để ra quyết định áp dụng BPKCTT nếu đương sự không phải thực hiện nghĩa vụ ảo đảm theo quy định tại Điều 136 BLTTDS năm 2015 Nếu tại phiên tòa mà đương sự có yêu cầu Tòa án áp dụng BPKCTT thì HĐXX phải ra ngay quyết định áp dụng

BPKCTT hoặc ngay sau khi người yêu cầu đã thực hiện xong biện pháp ảo đảm Trường hợp người yêu cầu Tòa án áp dụng BPKCTT đưa ra yêu cầu vào thời điểm nộp đơn khởi kiện thì thời gian Tòa án ra quyết định áp dụng BPKCTT ngắn hơn, Chánh án Tòa án phải chỉ định ngay một Thẩm phán thụ

lý giải quyết yêu cầu và thời hạn tối đa mà Thẩm phán ra quyết định áp dụng

BPKCTT chỉ trong 48 giờ

- Quyết định áp dụng BPKCTT ngay sau khi được ban hành phải được nhanh chóng thi hành, bởi quyết định áp dụng BPKCTT của Tòa án là quyết

định có hiệu lực thi hành ngay, không thể bị kháng cáo, kháng nghị

b Nguyên t c đảm bảo quyền tự định đoạt của đương sự

Trong tố tụng dân sự, đương sự có quyền quyết định và tự định đoạt Khi nhận thấy quyền, lợi ích của mình bị người khác xâm phạm, cần có biện pháp can thiệp ngay, họ có quyền tự quyết định làm đơn hay không làm đơn yêu cầu Tòa án áp dụng BPKCTT Khi họ có đơn yêu cầu Tòa án áp dụng BPKCTT thì Tòa án mới có cơ sở pháp lý để áp dụng BPKCTT

Theo quy định tại khoản 3 Điều 111 và Điều 135 BLTTDS năm 2015 thì Tòa án có thể tự mình ra quyết định áp dụng BPKCTT mà không cần có đơn yêu cầu của đương sự (khoản 1, 2, 3, 4 và 5 Điều 114 BLTTDS năm 2015) Quy định này không thể xem là vi phạm nguyên tắc trên, mà trái lại quy định này đã thể hiện sự chủ động của Tòa án đối với việc bảo vệ quyền, lợi ích của những người cần được bảo vệ Tuy nhiên, pháp luật cũng giới hạn thẩm quyền của Tòa án trong trường hợp tự mình ra quyết định áp dụng BPKCTT chỉ đối với 05 trường hợp quy định tại các khoản 1, 2, 3, 4 và 5 Điều 135 BLTTDS năm 2015) Ngoài các trường hợp này, Tòa án không được tự mình quyết định

áp dụng các BPKCTT

c Nguyên t c bảo vệ quyền, lợi ích của các bên đương sự và người liên quan

Xuất phát từ việc đương sự có quyền quyết định và tự định đoạt có khởi kiện hoặc không khởi kiện tại Tòa án để bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của mình Do vậy, mục đích chính Tòa án thụ lý, giải quyết vụ án là để bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của đương sự, tạo lập sự ổn định của trật tự pháp luật

đã ị xáo trộn do hành vi trái pháp luật (vi phạm pháp luật, vi phạm thỏa thuận) của một trong các ên đương sự gây ra

Do vậy, việc Tòa án áp dụng BPKCTT trước hết là để đáp ứng nhu cầu cấp bách của ên đương sự có yêu cầu Tòa án áp dụng BPKCTT, đồng thời cũng là nhằm bảo vệ kịp thời quyền, lợi ích cho ên đương sự đó Tuy nhiên, việc áp dụng BPKCTT của Tòa án không phải chỉ để bảo vệ duy nhất quyền, lợi ích của một ên đương sự trong vụ án mà Tòa án luôn phải đảm bảo nguyên tắc bình đẳng giữa các ên đương sự Đây là nguyên tắc cơ ản của pháp luật tố tụng dân sự Ngoài ra, việc Tòa án áp dụng BPKCTT cũng còn cần phải đảm bảo quyền, lợi ích của những chủ thể khác không phải là đương

sự nhưng có liên quan đến việc áp dụng BPKCTT

d Nguyên t c bảo đảm sự tương xứng với yêu cầu của người có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời

BPKCTT được Tòa án quyết định áp dụng dựa trên cơ sở yêu cầu của chủ thể có quyền yêu cầu Họ có quyền lựa chọn BPKCTT phù hợp với nhu cầu của họ Tòa án phải tạo điều kiện cho đương sự trong việc lựa chọn BPKCTT phù hợp, đồng thời phải bảo đảm BPKCTT do đương sự lựa chọn phải tương xứng với mức độ nghĩa vụ phải thi hành Trường hợp Tòa án áp dụng BPKCTT không đúng với yêu cầu của đương sự thì Tòa án phải bồi thường nếu xảy ra thiệt hại cho đương sự Điều 113 BLTTDS năm 2015 quy định Tòa án phải bồi thường nếu như quyết định áp dụng BPKCTT không đúng do áp dụng biện pháp khác so với biện pháp đã được yêu cầu hoặc vượt quá yêu cầu của chủ thể yêu cầu Do vậy, cùng với việc đương sự có quyền yêu cầu áp dụng BPKCTT

cụ thể mà họ lựa chọn thì Tòa án cần phải xem xét để có quyết định áp dụng

BPKCTT tương xứng với mức độ thi hành nghĩa vụ của họ

1.2.1.2 Nguyên tắc riêng

Trong giao dịch KDTM, mục đích chủ yếu của các ên đương sự là tìm kiếm lợi nhuận, nên đương sự trong tranh chấp KDTM chủ yếu nhằm bảo vệ quyền và lợi ích liên quan đến tài sản, phù hợp với chủ thể có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng các BPKCTT chỉ có thể là đương sự, người đại diện hợp pháp của đương sự Trừ trường hợp quy định tại Điều 187 BLTTDS năm 2015 quy định về quyền khởi kiện vụ án dân sự để ảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của người khác, lợi ích công cộng và lợi ích của Nhà nước thì chủ thể có thể

là cơ quan, tổ chức Ngoài ra, theo quy định tại Điều 135 BLTTDS năm 2015

thì: “Tòa án tự mình ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời quy

định tại các khoản 1,2,3,4 và 5 Điều 114 của Bộ luật này trong trường hợp đương sự không có yêu cầu áp dụng các PKCTT” Các BPKCTT được quy

định tại khoản 1,2,3,4 và 5 Điều 114 BLTTDS năm 2015 không phải là BPKCTT được áp dụng trong giải quyết các vụ án KDTM mà đa phần áp dụng trong vụ việc dân sự, hôn nhân gia đình, ồi thường tính mạng, sức khỏe

bị xâm phạm hay vụ án lao động, nên có thể khẳng định Tòa án không thể tự mình ra quyết định áp dụng BPKCTT trong vụ án KDTM mà phải dựa trên yếu tố tự định đoạt của đương sự Xuất phát từ sự tôn trọng quyền tự định đoạt của đương sự trong tranh chấp về KDTM mà đương sự có quyền yêu cầu hoặc không yêu cầu Tòa án áp dụng BPKCTT Thực tế hầu như không có trường hợp nào Tòa án áp dụng BPKCTT trong giải quyết các vụ án KDTM

mà không có yêu cầu của đương sự

1.2.2 Điều kiện áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời

1.2.2.1 Điều kiện về đơn khởi kiện

Điều kiện khởi kiện vụ án cũng là điều kiện để áp dụng BPKCTT Nếu người khởi kiện không có quyền khởi kiện thì cũng đồng nghĩa với việc họ

không có quyền yêu cầu áp dụng BPKCTT hoặc tranh chấp không thuộc thẩm quyền giải quyết của Tòa án (theo vụ việc, theo cấp xét xử, theo lãnh thổ) thì Tòa án cũng không có quyền áp dụng BPKCTT Người yêu cầu áp dụng BPKCTT phải có đơn yêu cầu Đơn yêu cầu áp dụng BPKCTT và các tài liệu, chứng cứ kèm theo là cơ sở xác định quyền và trách nhiệm giữa người yêu cầu, Tòa án, người bị áp dụng BPKCTT hoặc người thứ ba có liên quan Nội dung đơn yêu cầu áp dụng BPKCTT được quy định tại Điều 133 BLTTDS năm 2015 Đơn khởi kiện phải được làm đúng theo quy định tại Điều 189 BLTTDS năm 2015

1.2.2.2 Điều kiện về tính khẩn cấp quy định tại khoản 2 Điều 111 BLTTDS năm 2015

Mục tiêu của việc áp dụng BPKCTT là để ảo toàn tài sản, chứng cứ hoặc

để giải quyết yêu cầu cấp ách của đương sự, nên đồng thời với việc xem xét điều kiện khởi kiện vụ án, để đảm ảo cho việc áp dụng BPKCTT được chính xác, đúng pháp luật, Tòa án còn phải xem xét điều kiện được quy định tại khoản 2 Điều 111 BLTTDS năm 2015 Đó là điều kiện về tình thế khẩn cấp, cần phải ảo vệ ngay chứng cứ, ngăn chặn hậu quả nghiêm trọng có thể xảy ra

Nghị quyết số 02/2005/NQ-HĐTP ngày 27-4-2005 của HĐTP TANDTC

đã hướng dẫn, chỉ khi có đầy đủ các điều kiện sau đây, đồng thời với việc nộp đơn khởi kiện, cá nhân, cơ quan, tổ chức mới có quyền yêu cầu Tòa án có thẩm quyền ra quyết định áp dụng BPKCTT quy định tại Điều 102 BLTTDS năm 2004 (nay là Điều 114 BLTTDS năm 2015):

a) Do tình thế khẩn cấp, tức là cần phải được giải quyết ngay, không chậm trễ

b) Cần phải bảo vệ ngay bằng chứng trong trường hợp nguồn chứng cứ đang ị tiêu hủy, có nguy cơ ị tiêu hủy hoặc sau này khó có thể thu thập được c) Ngăn chặn hậu quả nghiêm trọng có thể xảy ra (có thể là hậu quả về vật chất hoặc phi vật chất)

(Tiểu mục 2.1 mục 2 Nghị quyết số 02/2005/NQ-HĐTP)

1.2.2.3 Điều kiện thực hiện biện pháp bảo đảm

Đương sự có quyền yêu cầu áp dụng BPKCTT khi quyền và lợi ích hợp pháp của mình đang ị đe dọa hoặc trong tình thế cấp bách cần được bảo vệ ngay Tuy nhiên, việc yêu cầu áp dụng BPKCTT của đương sự không phải lúc nào cũng chính xác, nhất là trong điều kiện tình thế khẩn cấp, đương sự không thể có đủ điều kiện về thời gian, kiến thức, … để đưa ra nhận định và quyết định sáng suốt Trong những trường hợp này hoàn toàn có thể gây thiệt hại đến quyền, lợi ích hợp pháp của người bị áp dụng BPKCTT hoặc người thứ

a có liên quan Do đó, để tránh những sai sót khi ra quyết định áp dụng BPKCTT và hạn chế tình trạng lạm quyền của người có quyền yêu cầu, BLTTDS quy định buộc người yêu cầu phải thực hiện biện pháp bảo đảm khi đưa ra yêu cầu áp dụng BPKCTT Theo quy định tại khoản 1 Điều 136 BLTTDS năm 2015, người yêu cầu Tòa án áp dụng BPKCTT quy định tại các khoản 6, 7, 8, 10, 11, 15 và 16 của BLTTDS phải thực hiện biện pháp bảo đảm Nghĩa là người yêu cầu áp dụng BPKCTT phải thực hiện bảo đảm tài chính để thực hiện nghĩa vụ bồi thường thiệt hại cho người bị áp dụng BPKCTT khi yêu cầu áp dụng BPKCTT không đúng gây thiệt hại cho người

bị áp dụng Quy định này nhằm đảm bảo nguyên tắc ình đẳng giữa các đương sự trong tố tụng dân sự

1.2.3 Chủ thể có quyền yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời

Khoản 1 Điều 111 BLTTDS năm 2015 quy định các chủ thể sau đây có quyền yêu cầu áp dụng BPKCTT:

- Đương sự;

- Người đại diện hợp pháp của đương sự

- Cơ quan, tổ chức, cá nhân khởi kiện vụ án quy định tại Điều 187 của BTTDS năm 2015

Điều 187 BLTTDS năm 2015 quy định các chủ thể có quyền khởi kiện để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của người khác, lợi ích công cộng và lợi ích của Nhà nước, gồm: Cơ quan quản lý nhà nước về gia đình; Cơ quan quản lý nhà nước về trẻ em; Hội liên hiệp phụ nữ Việt Nam; Tổ chức đại diện tập thể người lao động (Công đoàn); Tổ chức xã hội tham gia bảo vệ quyền lợi của người tiêu dùng (Hiệp hội bảo vệ người tiêu dùng); Cơ quan, tổ chức có yêu cầu bảo vệ lợi ích công cộng, lợi ích của Nhà nước thuộc phạm vi lĩnh vực mình phụ trách; Cá nhân khởi kiện để bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của người khác theo quy định của Luật hôn nhân và gia đình Tuy nhiên, các chủ thể này chỉ có quyền yêu cầu áp dụng các BPKCTT phù hợp trong khuôn khổ giải quyết vụ án dân sự, hôn nhân, gia đình, lao động mà không phải là trong

Như vậy, chủ thể có quyền yêu cầu áp dụng các BPKCTT trong giải quyết vụ án KDTM chỉ bao gồm: đương sự; người đại diện hợp pháp của đương sự theo quy định tại khoản 1 Điều 111 BLTTDS năm 2015

Theo quy định của pháp luật, người khởi kiện có thể là cơ quan, tổ chức,

cá nhân Cá nhân được tự mình khởi kiện hoặc thông qua người đại diện theo pháp luật Đối với trường hợp cá nhân khởi kiện, pháp luật tố tụng dân sự không cho phép cá nhân được ủy quyền khởi kiện nên chỉ có người khởi kiện mới có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng BPKCTT Đối với cơ quan, tổ chức thì

cơ quan, tổ chức là người có quyền yêu cầu áp dụng BPKCTT Trường hợp Tòa án đã thụ lý vụ án, đương sự là cá nhân có quyền ủy quyền cho người khác tham gia tố tụng nên người đại diện theo ủy quyền có quyền yêu cầu Tòa

án áp dụng BPKCTT

Tòa án chỉ xem xét quyết định áp dụng BPKCTT nếu các chủ thể trên gửi yêu cầu đến Tòa án Việc Tòa án chủ động ra quyết định áp dụng BPKCTT chủ yếu trong các vụ án dân sự, lao động, hôn nhân, gia đình, nhằm bảo vệ kịp thời quyền và lợi ích hợp pháp của đương sự, bảo đảm đời sống gia đình của đương sự, giúp cho đương sự và người thân sớm ổn định cuộc sống, bảo vệ quyền lợi ích của người lao động và lợi ích cộng đồng

Như vậy, xuất phát từ đặc thù của vụ án KDTM nên chỉ có đương sự, người đại diện hợp pháp của đương sự mới có quyền yêu cầu Tòa án đang giải quyết vụ án đó áp dụng một hoặc nhiều BPKCTT

có đầy đủ nội dung theo quy định tại khoản 1 Điều 133 BLTTDS năm 2015,

cụ thể:

+ Ngày, tháng, năm làm đơn;

+ Tên, địa chỉ; số điện thoại, fax, địa chỉ thư điện tử (nếu có) của người yêu cầu áp dụng BPKCTT;

+ Tên, địa chỉ; số điện thoại, fax, địa chỉ thư điện tử (nếu có) của người

bị yêu cầu áp dụng BPKCTT;

+ Tóm tắt nội dung tranh chấp hoặc hành vi xâm phạm quyền và lợi ích hợp pháp của mình;

+ Lý do cần phải áp dụng BPKCTT;

+ BPKCTT cần được áp dụng và các yêu cầu cụ thể

Tùy theo yêu cầu áp dụng BPKCTT mà người yêu cầu phải cung cấp cho Tòa án chứng cứ để chứng minh cho sự cần thiết phải áp dụng BPKCTT đó Việc áp dụng BPKCTT bên cạnh đảm bảo kịp thời đối phó với các tình huống khẩn cấp còn phải đảm bảo sự cân bằng về quyền, lợi ích giữa các bên chủ thể BPKCTT có thể được áp dụng trong quá trình giải quyết tranh chấp hoặc độc lập, có thể được áp dụng có mặt hoặc vắng mặt bị đơn

- Bước 2: Xem xét, kiểm tra đơn yêu cầu áp dụng BPKCTT và tài liệu, chứng cứ kèm theo

Sau khi tiếp nhận đơn, Thẩm phán xem xét, kiểm tra đơn yêu cầu và các tài liệu, chứng cứ kèm theo, nếu đã đầy đủ, đúng quy định thì thụ lý giải quyết theo quy định của pháp luật

- Bước 3: Ra quyết định uộc thực hiện các iện pháp ảo đảm đối với các BPKCTT quy định tại các khoản 6, 7, 8, 10, 11, 15, 16 Điều 114 BLTTDS năm

2015 Trừ trường hợp đối với các biện pháp KCTT không bắt buộc phải thực hiện biện pháp bảo đảm

- Bước 4: Ra quyết định áp dụng BPKCTT Việc áp dụng BPKCTT phải theo đúng yêu cầu của người có quyền yêu cầu áp dụng Thẩm phán hoặc HĐXX không được áp dụng khác hoặc vượt quá yêu cầu áp dụng BPKCTT của đương sự Nếu áp dụng không đúng hoặc vượt quá yêu cầu áp dụng BPKCTT của đương sự mà gây thiệt hại thì Tòa án phải ồi thường thiệt hại

1.2.5 Các biện pháp khẩn cấp tạm thời cụ thể trong gi i qu t vụ n kinh doanh, thương mại

Quy định về BPKCTT nói chung được quy định tại Chương VIII BLTTDS năm 2015 từ Điều 111 đến Điều 142 gồm 32 Điều Theo quy định tại Điều 114 BLTTDS năm 2015, có 16 BPKCTT cụ thể và những biện pháp khác mà pháp luật có quy định (khoản 17 Điều 114 BLTTDS) Những biện pháp này được quy định để áp dụng trong quá trình tố tụng tại Tòa án nói chung khi giải quyết các vụ việc về dân sự, hôn nhân gia đình, kinh doanh, thương mại và lao động, trong Luật phá sản (có thể có tranh chấp hoặc không

có tranh chấp) Tuy nhiên, tùy thuộc lĩnh vực tranh chấp và đặc trưng pháp lý của các quan hệ tranh chấp mà phạm vi áp dụng các BPKCTT khác nhau Có những BPKCTT áp dụng phù hợp cho mọi lĩnh vực tranh chấp, song có những BPKCTT chỉ có thể áp dụng cho một hoặc một số lĩnh vực tranh chấp

1.2.5.1 Kê biên tài sản đang tranh chấp

Biện pháp kê biên tài sản đang tranh chấp quy định tại Điều 120 BLTTDS Tòa án ra quyết định áp dụng BPKCTT kê biên tài sản đang tranh chấp trên cơ sở có đơn yêu cầu của đương sự Tòa án không được áp dụng biện pháp này nếu không có đơn yêu cầu của đương sự Tòa án chỉ chấp nhận áp dụng BPKCTT này trong quá trình giải quyết vụ án khi người yêu cầu có căn

cứ chứng minh rõ ràng rằng người giữ tài sản đang tranh chấp có hành vi tẩu tán tài sản, hủy hoại tài sản

Theo quy định tại khoản 2 Điều 120 BLTTDS năm 2015 thì tài sản bị kê biên có thể được thu giữ, bảo quản tại cơ quan thi hành án dân sự hoặc lập biên bản giao cho một ên đương sự hoặc người thứ ba quản lý cho đến khi có quyết định của Tòa án

1.2.5.2 Cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp Biện pháp cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp quy định tại Điều 121 BLTTDS Hành vi chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp được hiểu là hành vi chuyển dịch quyền (về mặt pháp lý) đối với tài sản đang tranh chấp cho người khác như bán, chuyển nhượng, tặng cho tài sản đang tranh chấp Là sự chuyển dịch, thay đổi chủ

sở hữu đối với tài sản Vì vậy hành vi này cần phải được ngăn chặn ằng hình thức cấm chuyển dịch quyền hoặc không cho thay đổi quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp cho người khác Khi Tòa án quyết định áp dụng

BPKCTT “Cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp”, mọi giao dịch về chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp (nếu có) đều vô hiệu

Biện pháp này được áp dụng trong quá trình giải quyết vụ án KDTM nếu

có căn cứ cho thấy người đang chiếm hữu hoặc giữ tài sản đang tranh chấp có hành vi chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang có tranh chấp cho người khác

1.2.5.3 Cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp

Biện pháp cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp được quy định tại Điều 122 BLTTDS Biện pháp này được áp dụng nếu trong quá trình giải quyết vụ án có căn cứ cho thấy người đang chiếm hữu hoặc giữ tài sản đang tranh chấp có hành vi tháo gỡ, lắp ghép, xây dựng thêm hoặc có hành vi khác làm thay đổi hiện trạng tài sản đó (thay đổi về mặt vật lý) Đương sự yêu cầu

áp dụng biện pháp này phải xuất trình cho Tòa án chứng cứ để chứng minh rằng người đang chiếm hữu tài sản tranh chấp có những hành vi tháo gỡ, lắp ghép, xây dựng thêm hoặc có hành vi khác làm thay đổi hiện trạng tài sản, đồng thời phải thực hiện biện pháp bảo đảm theo quy định của pháp luật Khi Tòa án quyết định áp dụng BPKCTT “Cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp” thì người đang chiếm hữu, sử dụng tài sản hoặc được

giao bảo quản tài sản có nghĩa vụ bảo quản tài sản, giữ nguyên hiện trạng tài sản; các hành vi tháo gỡ, lắp ghép, xây dựng thêm và các hành vi khác làm thay đổi hiện trạng tài sản đó đều là trái pháp luật (kể cả làm tăng giá trị tài sản) và phải bị xử lý theo quy định của pháp luật

1.2.5.4 Phong toả tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nước; phong tỏa tài sản ở nơi gửi giữ

Biện pháp khẩn cấp tạm thời này được quy định gộp 02 biện pháp cụ thể tại Điều 124 (Phong tỏa tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nước), Điều 125 (Phong tỏa tài sản ở nơi gửi giữ)

Trong hoạt động KDTM, hầu hết tài sản lưu động đều được đương sự gửi tại ngân hàng, tổ chức tín dụng, kho bạc nhà nước hoặc có thể góp vốn với

cá nhân, tổ chức khác với mục đích đầu tư thu lợi, thuận tiện cho việc thanh toán sau này Nếu các đương sự có yêu cầu áp dụng các BPKCTT như phong tỏa tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng, kho bạc nhà nước, phong tỏa tài sản ở nơi gửi giữ… thì phải có đơn yêu cầu gửi đến Tòa án, nơi có tài sản hoặc tài khoản cần áp dụng BPKCTT

a Phong tỏa tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nước BPKCTT này được áp dụng theo yêu cầu của đương sự trong quá trình giải quyết các vụ án KDTM khi có căn cứ cho rằng người có nghĩa vụ có tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng hoặc kho bạc nhà nước Đương sự có yêu cầu áp dụng các BPKCTT này có nghĩa vụ chứng minh người bị yêu cầu

áp dụng BPKCTT có tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng, kho bạc nhà nước Tòa án ra quyết định áp dụng BPKCTT này nếu xét thấy cần thiết cho việc xét xử và thi hành án sau này và người yêu cầu đã thực hiện biện pháp bảo đảm tương đương với nghĩa vụ về tài sản của người có nghĩa vụ

Phong tỏa tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng, kho bạc nhà nước là việc giữ nguyên tài khoản của người có nghĩa vụ tại ngân hàng, tổ chức tín dụng, kho bạc nhà nước và không cho dịch chuyển tài sản (các hoạt động liên

quan đến tài khoản, tài sản) của người có nghĩa vụ Tòa án phải gửi ngay quyết định áp dụng BPKCTT cho đương sự, ngân hàng, tổ chức tín dụng, kho bạc nhà nước và cơ quan thi hành án dân sự biết để thi hành Mọi giao dịch đối với tài sản trong tài khoản bị phong tỏa tại ngân hàng, tổ chức tín dụng,

kho bạc nhà nước đều bị vô hiệu

b Phong tỏa tài sản ở nơi gửi giữ

Phong tỏa tài sản ở nơi gửi giữ là việc cô lập không cho chuyển dịch tài sản của người có nghĩa vụ đang do người khác giữ BPKCTT này được áp dụng nếu trong quá trình giải quyết vụ án có căn cứ cho thấy người có nghĩa vụ

có tài sản đang gửi giữ ở nơi khác và việc áp dụng iện pháp này là cần thiết để

ảo đảm cho việc giải quyết vụ án hoặc ảo đảm cho việc thi hành án

Tòa án quyết định áp dụng BPKCTT này khi giải quyết vụ án kinh doanh, thương mại theo yêu cầu của cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền yêu cầu Tòa

án áp dụng BPKCTT và đương sự đã thực hiện iện pháp ảo đảm Khi đã có quyết định áp dụng BPKCTT này thì mọi giao dịch thực hiện đối với tài sản gửi giữ đều vô hiệu

1.2.5.5 Phong tỏa tài sản của người có nghĩa vụ

BPKCTT phong tỏa tài sản của người có nghĩa vụ được quy định tại Điều 126 BLTTDS BPKCTT này được áp dụng nếu trong quá trình giải quyết vụ án có căn cứ cho thấy người có nghĩa vụ có tài sản và việc áp dụng iện pháp này là cần thiết để ảo đảm cho việc giải quyết vụ án hoặc ảo đảm cho việc thi hành án Tòa án quyết định áp dụng BPKCTT này khi giải quyết

vụ án theo yêu cầu của cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng và đã thực hiện iện pháp ảo đảm theo quy định tại Điều 136 BLTTDS năm 2015

Nếu như việc phong tỏa tài sản ở nơi gửi giữ của người có nghĩa vụ được thực hiện khi tài sản của người có nghĩa vụ được gửi giữ ở một địa điểm nhất định, chủ thể quản lý tài sản không phải là chính người có nghĩa vụ, thì phong

tỏa tài sản của người có nghĩa vụ là việc không cho chuyển dịch tài sản của người có nghĩa vụ đang do chính họ nắm giữ

1.2.5.6 Cấm hoặc buộc đương sự thực hiện hành vi nhất định

BPKCTT cấm hoặc buộc đương sự thực hiện hành vi nhất định được quy định tại Điều 127 BLTTDS năm 2015 BPKCTT này được áp dụng nếu trong quá trình giải quyết vụ án có căn cứ cho thấy đương sự, cá nhân, tổ chức khác thực hiện hoặc không thực hiện một số hành vi nhất định làm ảnh hưởng đến việc giải quyết vụ án hoặc xâm phạm đến quyền và lợi ích hợp pháp của người khác có liên quan trong vụ án đang được Toà án giải quyết Biện pháp khẩn cấp tạm thời này có phạm vi áp dụng rất rộng và trên thực tế nhiều Tòa

án thường lẫn với các BPKCTT khác như: cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp, cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp Khi Tòa án lúng túng không biết áp dụng BPKCTT nào là chính xác thì thường áp dụng BPKCTT Cấm hoặc buộc đương sự thực hiện hành vi nhất định, coi như là giải pháp thay thế

1.2.5.7 Tạm dừng việc đóng thầu và các hoạt động có liên quan đến việc đấu thầu

BPKCTT tạm dừng việc đóng thầu và các hoạt động có liên quan đến việc đấu thầu là BPKCTT mới được bổ sung và được quy định tại Điều 130 BLTTDS năm 2015 Tòa án quyết định áp dụng BPKCTT theo yêu cầu của

cơ quan, tổ chức, cá nhân có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng

Tạm dừng việc đóng thầu, phê duyệt danh sách ngắn, kết quả lựa chọn nhà thầu, nhà đầu tư, ký kết hợp đồng, thực hiện hợp đồng được áp dụng nếu quá trình giải quyết vụ án cho thấy việc áp dụng biện pháp này là cần thiết để bảo đảm cho việc giải quyết vụ án theo đúng quy định của pháp luật

1.2.5.8 Các biện pháp khẩn cấp tạm thời khác mà luật có quy định

Đây không phải là một BPKCTT cụ thể mà là một số BPKCTT chưa được quy định cụ thể trong BLTTDS năm 2015 Trong thực tiễn giải quyết vụ

án KDTM, các tranh chấp dân sự, hôn nhân, gia đình, lao động có thể xuất hiện các tình huống, sự kiện pháp lý cần áp dụng BPKCTT không được quy định trong BLTTDS nhưng các luật chuyên ngành khác (Luật sở hữu trí tuệ, Luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng, Luật Trọng tài,…) có quy định thì Tòa

án được áp dụng BPKCTT đó theo nguyên tắc Luật chuyên ngành được ưu tiên áp dụng

Quy định tại Điều 132 và khoản 17 Điều 114 BLTTDS năm 2015 là quy định mang tính dự liệu, dẫn chiếu Để sử dụng BPKCTT này, ngoài việc viện dẫn các quy định trên của BLTTDS năm 2015, Tòa án cần phải áp dụng các quy định về BPKCTT cụ thể được quy định trong các luật chuyên ngành

1.2.6 Quy t định áp dụng, tha đổi, hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời

1.2.6.1 Quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời

Trường hợp người yêu cầu áp dụng BPKCTT trước khi mở phiên tòa mà không phải thực hiện iện pháp ảo đảm thì Thẩm phán được phân công giải quyết vụ án KDTM sẽ ra quyết định áp dụng BPKCTT trong thời hạn 03 ngày làm việc (không tính ngày nghỉ theo quy định) kể từ ngày nhận đơn Trường hợp đương sự yêu cầu áp dụng BPKCTT bắt buộc phải có biện pháp bảo đảm thì chỉ khi đương sự thực hiện xong iện pháp ảo đảm thì Thẩm phán mới ban hành quyết định áp dụng BPKCTT theo quy định tại khoản 2 Điều 133 BLTTDS năm 2015 Trường hợp đương sự yêu cầu áp dụng BPKCTT ngay tại phiên tòa thì thẩm quyền quyết định áp dụng BPKCTT thuộc về HĐXX; HĐXX an hành ngay quyết định áp dụng BPKCTT nếu đương sự không phải thực hiện biện pháp bảo đảm hoặc ban hành quyết định áp dụng BPKCTT ngay sau khi người yêu cầu áp dụng BPKCTT xuất trình chứng cứ

về việc đã thực hiện xong nghĩa vụ ảo đảm trước khi HĐXX vào phòng nghị

án

1.2.6.2 Quyết định thay đổi, bổ sung, hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời

Trong quá trình giải quyết vụ án KDTM, khi xét thấy BPKCTT đang được áp dụng không còn phù hợp mà cần thiết phải thay đổi, bổ sung hoặc hủy

bỏ thì Tòa án ra quyết định thay đổi, áp dụng bổ sung hoặc hủy bỏ BPKCTT đó theo yêu cầu của người có quyền yêu cầu hoặc khi có căn cứ theo quy định (Điều 137 và 138 BLTTDS năm 2015) Thủ tục yêu cầu, xem xét quyết định thay đổi, bổ sung BPKCTT được thực hiện như thủ tục áp dụng BPKCTT Người yêu cầu phải làm đơn và kèm theo chứng cứ để chứng minh cho yêu cầu của mình là có căn cứ và hợp pháp

Trường hợp người yêu cầu thay đổi BPKCTT không phải thực hiện biện

pháp bảo đảm thì Tòa án trả lại cho người yêu cầu chứng từ bảo lãnh được bảo đảm bằng tài sản của ngân hàng hoặc tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nước hoặc toàn bộ khoản tiền, kim khí quý, đá quý hoặc giấy tờ có giá mà họ đã nộp Trường hợp yêu cầu thay đổi BPKCTT phải thực hiện biện pháp bảo đảm ít hơn iện pháp bảo đảm đã thực hiện, thì Toà án xem xét và quyết định cho người yêu cầu nhận lại số chênh lệch khoản tiền, kim khí quý, đá quý hoặc giấy tờ có giá mà họ đã nộp, trừ trường hợp yêu cầu áp dụng BPKCTT không đúng gây thiệt hại cho người bị áp dụng BPKCTT và cho người thứ a được quy định tại khoản 1 điều 113 BLTTDS năm 2015

Việc thay đổi, áp dụng bổ sung, hủy bỏ BPKCTT trước khi mở phiên tòa

do Thẩm phán xem xét, quyết định Tại phiên tòa do HĐXX xem xét, quyết định

Trường hợp hủy bỏ BPKCTT, Tòa án cũng phải xem xét quyết định ngay việc trả lại người yêu cầu áp dụng BPKCTT khoản tiền, kim khí quý, đá quý hoặc giấy tờ có giá mà trước đó họ đã thực hiện biện pháp bảo đảm

1.2.7 hi u nại, i n nghị qu t định p ụng, tha đổi, hủ ỏ iện pháp khẩn cấp tạm thời

Quyết định áp dụng, thay đổi, ổ sung, hủy ỏ BPKCTT của Tòa án có hiệu lực pháp luật ngay (Điều 139 BLTTDS năm 2015), đương sự không có

quyền kháng cáo, Viện kiểm sát nhân dân không có quyền kháng nghị theo thủ tục phúc thẩm mà đương sự chỉ có quyền khiếu nại, Viện kiểm sát nhân dân có quyền kiến nghị về việc giải quyết yêu cầu áp dụng BPKCTT của Tòa

án Thời hạn khiếu nại, kiến nghị là 03 ngày làm việc kể từ khi nhận được quyết định của Tòa án về giải quyết yêu cầu áp dụng BPKCTT theo quy định tại Điều 140, Điều 141 của BLTTDS năm 2015 Quyết định giải quyết khiếu nại, kiến nghị của Tòa án là quyết định cuối cùng Đương sự không những có quyền khiếu nại, Viện kiểm sát nhân dân không những có quyền kiến nghị quyết định áp dụng, thay đổi, hủy bỏ BPKCTT mà còn có quyền khiếu nại, kiến nghị việc Tòa án không áp dụng, không thay đổi hoặc không hủy bỏ BPKCTT theo quy định tại Điều 140 BLTTDS năm 2015

Kết luận Chương 1

Bằng việc phân tích các vấn đề mang tính lý luận pháp luật về BPKCTT trong giải quyết các vụ án KDTM, tác giả tiếp cận và làm r các vấn đề lý luận (học thuật, khái niệm, đặc điểm, bản chất, ý nghĩa, nội dung điều chỉnh pháp luật) về BPKCTT trong giải quyết các vụ án kinh doanh, thương mại tại Tòa án ao gồm các BPKCTT cụ thể, thẩm quyền, nguyên tắc, điều kiện, trình tự, thủ tục áp dụng BPKCTT, khiếu nại, kiến nghị liên quan đến việc áp dụng BPKCTT trong quá trình giải quyết các vụ án KDTM Qua

đó, giúp cho việc hiểu và nắm vững những vấn đề lý luận cơ ản nhất, chung nhất của pháp luật về các biện pháp khẩn cấp tạm thời

Đặc biệt, tác giả đã phân tích, làm r trình tự, thủ tục áp dụng các BPKCTT, giúp đương sự bảo vệ kịp thời quyền, lợi ích hợp pháp của mình khi yêu cầu áp dụng BPKCTT, đồng thời đảm bảo cho việc giải quyết vụ án của Tòa án và thi hành án của cơ quan nhà nước có thẩm quyền khi giải quyết

vụ án kinh doanh, thương mại

Trong chương 1, tác giả đã dùng nhiều phương pháp nghiên cứu khác nhau như so sánh, đối chiếu để chỉ ra được những quy định mới của pháp luật hiện hành so với các văn ản pháp luật trước đó; giúp cho việc áp dụng pháp luật về biện pháp khẩn cấp tạm thời bảo đảm đúng quy định của pháp luật, hạn chế những vướng mắc, bất cập trong thực tiễn áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong quá trình giải quyết các vụ án kinh doanh, thương mại, nâng cao hiệu quả, chất lượng giải quyết vụ án kinh doanh, thương mại, bảo

vệ quyền, lợi ích hợp pháp của các đương sự tốt hơn

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG BIỆN PHÁP

KH N Ấ TẠ THỜI TR NG GIẢI U T CÁC VỤ ÁN KINH DOANH, THƯ NG ẠI TẠI T ÁN NHÂN DÂN THÀNH PHỐ H NỘI

2.1 Thực trạng quy ịnh pháp luật về biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết các vụ án kinh doanh, thương mại

Các BPKCTT chủ yếu được quy định trong BLTTDS năm 2015 Ngoài

ra còn được quy định trong một số văn ản: Luật sở hữu trí tuệ, Luật trọng tài thương mại BLTTDS năm 2015 đã có nhiều điểm mới, tiến bộ hơn so với BLTTDS năm 2004, tạo nhiều thuận lợi cho người có quyền yêu cầu áp dụng BPKCTT cũng như Tòa án trong việc xác định, lựa chọn BPKCTT phù hợp

để áp dụng, phục vụ việc giải quyết tranh chấp KDTM, bảo vệ quyền, lợi ích

hợp pháp của các cá nhân, tổ chức Sự đa dạng của các BPKCTT đã cơ bản đáp ứng được nhu cầu của thực tiễn áp dụng Thực tiễn áp dụng thời gian gần đây cho thấy so với trước đây, các BPKCTT được Tòa án quyết định áp dụng

đa dạng hơn Một số BPKCTT thường được Tòa án áp dụng như: biện pháp

kê biên tài sản, biện pháp phong tỏa tài sản, biện pháp cấm hoặc buộc thực hiện hành vi nhất định, Các BPKCTT đã phát huy được vai trò giải quyết yêu cầu cấp bách của đương sự, bảo vệ tính mạng, sức khỏe, tài sản, thu thập, bảo vệ chứng cứ, bảo toàn tình trạng hiện có tránh gây thiệt hại không thể khắc phục được, bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của các bên tranh chấp và bảo đảm công tác thi hành án

So với quy định của các văn ản pháp luật trước đây, các BPKCTT hiện nay đã được sửa đổi, bổ sung tương đối nhiều, đặc biệt mỗi BPKCTT cụ thể lại có điều luật riêng quy định về căn cứ và điều kiện áp dụng Sự đa dạng của các BPKCTT theo quy định của BLTTDS năm 2015 đã đáp ứng tương đối tốt yêu cầu đặt ra về mặt lý luận đối với công tác lập pháp về các BPKCTT, xây

dựng được hệ thống tương đối đầy đủ, toàn diện về các BPKCTT cụ thể, đã đáp ứng được về cơ ản nhu cầu của thực tiễn

Tuy BLTTDS năm 2015 đã thể hiện nhiều điểm tích cực, tiến bộ hơn so với các quy định trước đây, nhưng vẫn còn một số quy định chưa thực sự phù hợp với yêu cầu của thực tiễn giải quyết các tranh chấp KDTM và đời sống, giao dịch KDTM phát triển không ngừng trong điều kiện hội nhập kinh tế quốc tế và toàn cầu hóa cũng như cách mạng công nghiệp 4.0 Một số quy định chưa r ràng, cụ thể dẫn đến việc áp dụng BPKCTT không đúng, ảnh hưởng đến quyền, lợi ích của đương sự, cũng như hiệu quả, chất lượng giải quyết các tranh chấp KDTM của Tòa án nhân dân Những hạn chế này đòi hỏi cần phải có những giải pháp sửa đổi, bổ sung và hoàn thiện các quy định pháp luật về BPKCTT, nhằm khắc phục những hạn chế, phát huy vai trò của BPKCTT trong thực tiễn, bảo đảm việc giải quyết vụ án, cũng như ảo vệ tốt hơn quyền, lợi ích hợp pháp của các đương sự trong quá trình giải quyết vụ án KDTM Một số bất cập, hạn chế của các quy định pháp luật về BPKCTT được thể hiện trong các nội dung cụ thể sau:

2.1.1 Về quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời

Theo quy định tại khoản 1 Điều 111 BLTTDS năm 2015, người có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng BPKCTT gồm 03 nhóm chủ thể sau:

- Đương sự;

- Người đại diện hợp pháp của đương sự;

- Cơ quan, tổ chức, cá nhân khởi kiện để bảo vệ quyền, lợi ích công

cộng, lợi ích nhà nước, lợi ích của người khác theo quy định của pháp luật Quy định về chủ thể có quyền yêu cầu áp dụng BPKCTT chưa thực sự logic, vì không r cơ quan, tổ chức khởi kiện với tư cách đương sự hay người đại diện hợp pháp của đương sự Đồng thời quy định này còn mâu thuẫn với Điều 134 BLTTDS năm 2015 quy định cơ quan, tổ chức, cá nhân khởi kiện

để bảo vệ lợi ích công cộng, lợi ích nhà nước hay của người thứ ba có quyền kiến nghị

Theo quy định tại Điều 134 BLTTDS năm 2015 thì cơ quan, tổ chức, cá nhân có quyền kiến nghị, nhưng theo quy định tại khoản 1 Điều 111 BLTTDS năm 2015 thì cơ quan, tổ chức, cá nhân có quyền yêu cầu áp dụng BPKCTT Pháp luật quy định các BPKCTT cụ thể mà Tòa án được áp dụng trong quá trình giải quyết vụ án thì Tòa án cũng chỉ được áp dụng sau khi đã thụ lý vụ án BPKCTT mà người khởi kiện được quyền yêu cầu cùng với việc nộp đơn khởi kiện là để ảo vệ chứng cứ và ngăn chặn hậu quả nghiêm trọng có thể xảy ra, nhưng xét quy định về các BPKCTT mà Tòa án có quyền áp dụng trong giai đoạn nhận đơn khởi kiện thì đó chỉ là các BPKCTT nhằm ngăn chặn hậu quả nghiêm trọng có thể xảy ra Quy định của BLTTDS năm 2015 về các BPKCTT mà Tòa án chỉ được áp dụng trong quá trình giải quyết vụ án đã ộc lộ

sự không “thống nhất”, thiếu đồng ộ giữa quyền yêu cầu áp dụng BPKCTT của đương sự với quyền áp dụng BPKCTT của Tòa án

2.1.2 Qu định về thẩm quyền quy t định áp dụng, tha đổi, bổ sung, hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời

Mặc dù khoản 2 Điều 111 BLTTDS năm 2015 ghi nhận quyền yêu cầu

áp dụng BPKCTT trước khi khởi kiện (cùng thời điểm nộp đơn khởi kiện), nhưng Điều 112 BLTTDS năm 2015 lại không quy định rõ về thẩm quyền của Tòa án ra quyết định áp dụng BPKCTT trong trường hợp Tòa án thụ lý Về mặt pháp lý, Tòa án chỉ có thẩm quyền quyết định áp dụng biện pháp tư pháp nói chung, BPKCTT nói riêng khi vụ án đã được thụ lý và Tòa án có thẩm quyền giải quyết vụ án Thực tế, nhiều vụ án khi đương sự có đơn khởi kiện cùng với đơn yêu cầu áp dụng BPKCTT thì Tòa án không ra ngay quyết định

áp dụng BPKCTT mà Tòa án phải xem xét, thụ lý vụ án, sau đó mới quyết định áp dụng BPKCTT

Điều 112 BLTTDS năm 2015 cũng không quy định rõ thẩm quyền quyết định thay đổi, hủy bỏ BPKCTT trước khi mở phiên tòa hay tại phiên tòa là của Thẩm phán, HĐXX nào (Thẩm phán đã ra quyết định áp dụng BPKCTT