Pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công qua thực tiễn tại tỉnh an giang

Các quy định của pháp luật đấu thầu còn bộc lộ những khó khăn, vướng mắc do tính chưa phù hợp trong quy định về trình tự, thủ tục đấu thầu so với đòi hỏi thực tế của hoạt động mua sắm tà

ĐẠI HỌC QUỐC GIA THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH

TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ - LUẬT

Trang LỜI CAM ĐOAN

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ ĐẤU THẦU MUA SẮM

TÀI SẢN CÔNG VÀ PHÁP LUẬT ĐẤU THẦU MUA SẮM TÀI SẢN

CÔNG

6

1.1 Những vấn đề lý luận về đấu thầu mua sắm tài sản công 6

1.1.1 Khái niệm và đặc điểm của đấu thầu mua sắm tài sản công 6

1.1.2 Ý nghĩa, vai trò của đấu thầu mua sắm tài sản công 11

1.2 Những vấn đề lý luận về pháp luật đấu thầu mua sắm tài sản công 14

1.2.1 Phạm vi điều chỉnh của pháp luật đấu thầu mua sắm tài sản công 14

1.2.2 Mô hình pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công 16 1.2.3 Các nguyên tắc làm nền tảng cho việc xây dựng các quy định về

đấu thầu mua sắm tài sản công

17

1.2.4 Cấu trúc pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công 18

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ ĐẤU THẦU MUA SẮM

TÀI SẢN CÔNG VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG

2.1.3 Các quy định về quy trình đấu thầu mua sắm tài sản công 28 2.1.4 Các quy định về quản lý nhà nước đối với đấu thầu mua sắm tài sản

công

36

2.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công 41

2.2.1 Những kết quả đạt được trong đấu thầu mua sắm tài sản công 41 2.2.2 Một số hạn chế, vướng mắc cần khắc phục trong đấu thầu mua sắm

CHƯƠNG 3 MỘT SỐ GIẢI PHÁP NÂNG CAO HIỆU QUẢ HOẠT

ĐỘNG ĐẤU THẦU MUA SẮM TÀI SẢN CÔNG

3.2 Các giải pháp thực thi pháp luật đấu thầu mua sắm tài sản công 59 3.2.1 Nâng cao tính cạnh tranh, công bằng, minh bạch và hiệu quả trong

đấu thầu mua sắm tài sản công

59

3.2.2 Tăng cường kiểm tra, giám sát và xử lý nghiêm những hành vi

1 Tính cấp thiết của đề tài

Nước ta đã tiến hành thực hiện đấu thầu mua sắm tài sản công hơn 10 năm qua Trong quá trình vừa học hỏi, vừa thực hiện, nước ta đã có nhiều tiến

bộ vượt bậc trong lĩnh vực này, nhiều luật cùng với các văn bản hướng dẫn được ban hành, nhiều hình thức đấu thầu được thực hiện Các hoạt động đấu thầu mua sắm sử dụng vốn nhà nước đã dần đi vào nề nếp, ngày càng khách quan, công bằng, hiệu quả và tiết kiệm Tuy nhiên, do nước ta mới thoát khỏi cơ chế tập trung quan liêu bao cấp được một thời gian ngắn, việc triển khai xây dựng cũng như thực hiện pháp luật đấu thầu còn nhiều hạn chế, đặc biệt nhiều lề lối cũ trong thời bao cấp vẫn còn ảnh hưởng đến hệ thống pháp luật đấu thầu mua sắm tài sản công ở nước ta Các quy định của pháp luật đấu thầu còn bộc lộ những khó khăn, vướng mắc do tính chưa phù hợp trong quy định về trình tự, thủ tục đấu thầu so với đòi hỏi thực tế của hoạt động mua sắm tài sản công, tình trạng lợi dụng sơ hở một số quy định pháp luật để thông thầu, chỉ định thầu bất hợp lý, kéo dài thời gian thực hiện gói thầu… gây lãng phí, thất thoát ngân sách nhà nước

Khi xã hội ngày càng phát triển thì nguy cơ thất thoát vốn nhà nước trong mua sắm tài sản công ngày càng gia tăng vì bất cứ lĩnh vực nào, bất cứ ngành quản lý nào cũng đều có mua sắm tài sản công Mua sắm tài sản công là một hoạt động thường xuyên, là một trong những yếu tố góp phần thực hiện hoàn thành các nhiệm vụ chính trị, mục tiêu phát triển kinh tế - xã hội của các cơ quan, tổ chức, đơn vị, địa phương

Thời gian qua, cùng với cả nước, An Giang đã có nhiều cố gắng và thực hiện có hiệu quả trong hoạt động mua sắm tài sản công Việc quản lý, thực hiện pháp luật đấu thầu mua sắm tài công đã có nhiều tiến bộ Nhiều dự án đầu tư mua sắm tài sản đã hoàn thành và từng bước phát huy hiệu quả, góp phần đáp

ứng nhu cầu thực hiện nhiệm vụ chính trị, phát triển kinh tế - xã hội của từng đơn vị, địa phương, cải thiện từng bước trong việc đáp ứng yêu cầu phục vụ tốt cho nhân dân Chỉ tính trong 04 năm (từ năm 2011 đến năm 2014), An Giang đã thực hiện các chương trình, dự án mua sắm tài sản công từ nguồn kinh phí sự nghiệp, chương trình mục tiêu quốc gia với tổng số tiền là 867,81 tỷ đồng (1) Song đến nay, so với mặt bằng chung của cả nước, An Giang vẫn là tỉnh kinh tế phát triển thấp, trang thiết bị, cơ sở vật chất được trang bị chưa đầy đủ, đồng bộ, chưa đáp ứng tốt nhu cầu thực tế của địa phương Tổng ngân sách dành cho đầu

tư mua sắm tài sản công nhỏ, hiệu quả hoạt động mua sắm tài sản công còn nhiều hạn chế Vấn đề nâng cao hiệu quả hoạt động mua sắm tài sản công luôn

là sự quan tâm của các cấp, các ngành Đặc biệt, trong điều kiện hiện nay, cùng với cả nước, An Giang đang trong tiến trình đẩy nhanh tốc độ công nghiệp hoá - hiện đại hoá, phấn đấu đưa tốc độ tăng trưởng về phát triển kinh tế - xã hội ngày một cao và bền vững, nhanh chóng khắc phục tình trạng tụt hậu về kinh tế, nhu cầu mua sắm tài sản công rất lớn, trong khi các nguồn lực nhất là nguồn vốn từ ngân sách nhà nước còn hạn hẹp

Qua nhiều năm thực thi pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công, vấn

đề nâng cao hiệu quả hoạt động đấu thầu mua sắm tài sản công từ nguồn vốn

nhà nước là cấp thiết, vì vậy, tác giả chọn đề tài “Pháp luật về đấu thầu mua

sắm tài sản công qua thực tiễn tại tỉnh An Giang” làm luận văn thạc sỹ luật

học với mong muốn nghiên cứu sâu hơn những quy định hiện hành, những tiến

bộ và hạn chế trong quá trình áp dụng pháp luật đấu thầu mua sắm tài sản công, trên cơ sở tiếp thu, học hỏi từ kinh nghiệm thực tiễn tại An Giang, từ đó đề xuất một số giải pháp nhằm góp phần vào việc hoàn thiện pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công của nước ta

(1) Báo cáo về công tác thẩm định mua sắm, sửa chữa tài sản năm 2011, 2012, 2013, 2014

của Sở Tài chính An Giang

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Qua nghiên cứu nói chung và phạm vi luận văn thạc sỹ luật học nói riêng, đến nay, đây là một lĩnh vực khá mới mẻ và chưa nhiều đề tài, công trình nghiên cứu khoa học đề cập tới

Đã có một số luận văn thạc sỹ nghiên cứu về đề tài mua sắm công nhưng nhìn chung các luận văn chỉ dừng lại ở việc nghiên cứu có tính chất lý luận, chưa đi sâu vào thực tiễn về mua sắm tài sản công Chẳng hạn: “Luận văn thạc

sỹ Phạm Thị Minh Loan năm 2004 về đề tài Pháp luật về mua sắm công ở Việt

Nam chỉ dừng lại việc nghiên cứu có tính chất khái quát về mua sắm công chứ

chưa đi sâu vào các quy định pháp luật điều chỉnh hoạt động đấu thầu mua sắm công” (2) Luận văn thạc sỹ của Nguyễn Thị Xuân Thủy năm 2011 về đề tài

Thực trạng đấu thầu ở Việt Nam - Một số giải pháp nhằm hoàn thiện có đề cập

việc đấu thầu mua sắm hàng hoá vẫn còn hạn chế, nhưng không đề ra được giải pháp để giải quyết vấn đề Luận văn thạc sỹ của Võ Thị Hồng Lan năm 2013 về

đề tài Hoàn thiện công tác quản lý đấu thầu mua sắm trang thiết bị, phương tiện

tại Cục Kế hoạch và Đầu tư – Bộ Công an có nêu lên thực trạng và đề ra giải

pháp nhằm hoàn thiện công tác quản lý đấu thầu mua sắm trang thiết bị, phương tiện, nhưng trong phạm vi Cục Kế hoạch và Đầu tư – Bộ Công an, không đề ra được những giải pháp mang tính chiến lược Cũng có những đề tài nghiên cứu

về pháp luật đấu thầu mua sắm công như luận văn thạc sỹ của Nguyễn Thị Như

Trang năm 2011 về đề tài Pháp luật về đấu thầu mua sắm công - Những vấn đề

lý luận và thực tiễn, có sự nghiên cứu về pháp luật đấu thầu mua sắm công,

nhưng sự nghiên cứu được dựa vào các quy định pháp luật một số nước như Trung Quốc, Hàn Quốc và Campuchia để định hướng sự hoàn thiện pháp luật đấu thầu mua sắm công và các đề xuất đưa ra khá ít ỏi, chưa đủ đáp ứng nhu cầu cần sửa đổi, bổ sung các quy định pháp luật về đấu thầu mua sắm công Tương

tự, luận văn thạc sỹ của Lương Thị Thùy Linh năm 2012 với đề tài Pháp luật về

(2) Lương Thị Thùy Linh, Luận văn thạc sỹ luật học, Pháp luật về đấu thầu mua sắm công

của Việt Nam - Hướng hoàn thiện pháp luật từ kinh nghiệm của Cộng hòa Pháp, Khoa Luật,

Đại học Quốc gia Hà Nội, 2012

đấu thầu mua sắm công của Việt Nam - Hướng hoàn thiện pháp luật từ kinh nghiệm của Cộng hòa Pháp, có nghiên cứu để làm sáng tỏ các vấn đề vướng

mắc trong quá trình thực hiện pháp luật về đấu thầu mua sắm công, nhưng hướng hoàn thiện pháp luật đấu thầu mua sắm công cũng được đúc kết từ các quy định pháp luật của Cộng hòa Pháp

- Đề xuất một số giải pháp chủ yếu nhằm hoàn thiện, nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật đấu thầu mua sắm tài sản công, đáp ứng yêu cầu mục tiêu phát triển kinh tế - xã hội trong thời gian tới

4 Đối tượng nghiên cứu

Những vấn đề lý luận và thực tiễn liên quan đến hoạt động đấu thầu mua sắm tài sản công theo pháp luật Việt Nam

5 Phạm vi nghiên cứu

Tập trung vào hoạt động đấu thầu mua sắm tài sản công từ ngân sách nhằm duy trì hoạt động thường xuyên của các cơ quan, tổ chức, đơn vị thuộc bộ máy nhà nước

6 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn sử dụng phương pháp lý luận và duy vật biện chứng, duy vật lịch sử, kết hợp các phương pháp thống kê, so sánh, phân tích và tổng hợp; đồng thời, tổng kết kinh nghiệm thực tiễn tại địa phương để nghiên cứu, giải quyết vấn đề đặt ra của đề tài

7 Nội dung của đề tài:

Luận văn được chia làm 3 chương

Chương 1: Một số vấn đề lý luận về đấu thầu mua sắm tài sản công và pháp luật đấu thầu mua sắm tài sản công

Chương 2: Thực trạng pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công và thực tiễn áp dụng

Chương 3: Thực trạng đấu thầu mua sắm tài sản công tại An Giang và một số giải pháp nâng cao hiệu quả hoạt động đấu thầu mua sắm tài sản công

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ ĐẤU THẦU MUA SẮM TÀI SẢN CÔNG VÀ PHÁP LUẬT ĐẤU THẦU MUA SẮM TÀI SẢN CÔNG

1.1 Những vấn đề lý luận về đấu thầu mua sắm tài sản công

1.1.1 Khái niệm và đặc điểm của đấu thầu mua sắm tài sản công

Đấu thầu mua sắm tài sản công là phương thức mua sắm công hiệu quả nhất và được áp dụng khá phổ biến trên thế giới

Để hiểu rõ hơn về đầu thầu mua sắm tài sản công, cần làm rõ hai thuật ngữ có tính chất tiền đề là “đấu thầu” và “mua sắm tài sản công” Trên cơ sở đó

sẽ làm rõ thuật ngữ “đấu thầu mua sắm tài sản công”

Về thuật ngữ “đấu thầu”: “Thuật ngữ đấu thầu đã xuất hiện tử rất sớm trong Từ điển Tiếng Việt và ở đó đấu thầu được định nghĩa là tranh nhau làm một công trình kiến thiết, ai nhận với giá rẻ nhất thì được làm Theo quy định của Luật mẫu của Ủy ban Luật Thương mại quốc tế của Liên hợp quốc (UNCITRAL) về đấu thầu hàng hóa, xây lắp và dịch vụ, đấu thầu được định nghĩa là tiến hành mua sắm hàng hóa, xây lắp và dịch vụ theo một cách nào đó”(3) Theo Bách khoa toàn thư “đấu thầu” là một quá trình chủ đầu tư lựa chọn được một nhà thầu đáp ứng các yêu cầu của mình theo quy định của luật pháp Trong nền kinh tế thị trường, người mua tổ chức đấu thầu để người bán (các nhà thầu) cạnh tranh nhau Mục tiêu của người mua là có được hàng hóa và dịch vụ thỏa mãn các yêu cầu của mình về kỹ thuật, chất lượng và chi phí thấp nhất Mục đích của nhà thầu là giành được quyền cung cấp hàng hóa dịch vụ đó với giá đủ bù đắp các chi phí đầu vào và đảm bảo mức lợi nhuận cao nhất có thể

(3) Nguyễn Thái Diễm, Luận văn thạc sỹ luật học, Một số vấn đề về pháp luật đấu thầu quốc

tế tại Việt Nam, Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, 2006

Còn theo định nghĩa tại Điều 4, Luật Đấu thầu: “Đấu thầu là quá trình lựa

chọn nhà thầu để ký kết và thực hiện hợp đồng cung cấp dịch vụ tư vấn, dịch vụ phi tư vấn, mua sắm hàng hóa, xây lắp; lựa chọn nhà đầu tư để ký kết và thực hiện hợp đồng dự án đầu tư theo hình thức đối tác công tư, dự án đầu tư có sử dụng đất trên cơ sở bảo đảm cạnh tranh, công bằng, minh bạch và hiệu quả kinh tế”

Như vậy, từ các định nghĩa trên có thể nhận định khái quát “đấu thầu” là một phương thức lựa chọn nhà cung cấp dịch vụ, hàng hóa nhằm đảm bảo tốt nhất các yêu cầu của bên mua sắm hàng hóa, dịch vụ Đấu thầu có những đặc trưng cơ bản như: có sự cạnh tranh về chất lượng sản phẩm và chế độ bảo hành, đặc biệt là cạnh tranh về giá cả hàng hóa, dịch vụ giữa các nhà cung cấp dịch vụ khác nhau trên thị trường nhằm đem lại quyền lợi tối ưu cho bên mua hàng (thường là bên mời thầu)

Về thuật ngữ “mua sắm tài sản công”: Các từ điển hiện nay ở Việt Nam chưa có định nghĩa chính thức về thuật ngữ này Tuy nhiên, các nước thường có những quy định mang tính định nghĩa về mua sắm tài sản công trong các văn bản pháp luật về mua sắm công hay mua sắm của chính phủ Chẳng hạn:

“Điều 1, Luật Mua sắm công của Trung Quốc quy định: Mua sắm chính phủ quy định trong luật này là việc mua sắm hàng hóa, dịch vụ, dự án được quy định trong danh mục mua sắm tập trung được tập hợp theo quy định của luật hoặc nằm trên mức chỉ tiêu, được thực hiện bởi tất cả các tổ chức nhà nước ở các cấp chính quyền, bởi các cơ quan, tổ chức mà việc mua sắm được thực hiện

từ ngân sách nhà nước” (4)

Theo Thỏa thuận chung về mua sắm chính phủ của Tổ chức Thương mại thế giới (WTO) quy định: “mua sắm chính phủ là hoạt động mua sắm được tiến hành bởi cơ quan nhà nước ở trung ương và địa phương”

( 4 ) tlđd – tr 3

Theo Bách khoa toàn thư “mua sắm” là các hoạt động mua hàng hóa, có thể dưới các hình thức mua sắm trực tiếp, hay mua sắm trực tuyến gián tiếp qua Internet Các chứng chỉ xác nhận các hoạt động mua sắm có thể là hóa đơn, hợp đồng mua sắm Các dạng hoạt động mua sắm chính là mua sắm cá nhân hay mua sắm (dự án), mà chủ thể của hoạt động là một tổ chức trong một dự án, như chính phủ của một quốc gia trong mua sắm chính phủ, chủ đầu tư trong dự án đầu tư, nhà thầu (tổng thầu) trong các loại dự án tổng thầu xây dựng như dự án chìa khóa trao tay (turn key),

Và theo định nghĩa tại Điều 1, Nghị định 14/1998/NĐ-CP ngày

06/3/1998 của Chính phủ về quản lý tài sản nhà nước “tài sản nhà nước là

những tài sản được hình thành từ nguồn ngân sách nhà nước hoặc có nguồn gốc

từ ngân sách nhà nước, tài sản được xác lập quyền sở hữu của Nhà nước theo quy định của pháp luật, ” Đồng thời, theo Thông tư 68/2012/TT-BTC ngày

26/4/2012 của Bộ Tài chính, tài sản mua sắm nhằm duy trì hoạt động thường xuyên của các cơ quan, tổ chức, đơn vị là: Trang thiết bị, phương tiện làm việc, vật tư, công cụ, dụng cụ; máy móc, trang thiết bị phục vụ cho công tác chuyên môn, phục vụ an toàn lao động, phòng cháy, chữa cháy; trang phục ngành; dự án công nghệ thông tin, các máy móc, thiết bị, phụ kiện, phần mềm và các sản phẩm, dịch vụ công nghệ thông tin khác; phương tiện ô tô, xe máy, tàu, thuyền, xuồng và các phương tiện vận chuyển khác;…

Như vậy, có thể quan niệm mua sắm tài sản công (tài sản nhà nước) là một hoạt động thường xuyên của các chính phủ nhằm hình thành cơ sở vật chất cho việc thực hiện các chức năng, nhiệm vụ của chính phủ cũng như của các cơ quan nhà nước khác trong bộ máy nhà nước Mua sắm tài sản công có những đặc trưng cơ bản như: nguồn vốn dùng để mua sắm tài sản công là vốn ngân sách nhà nước; chủ thể thực hiện mua sắm tài sản công là các cơ quan nhà nước,

tổ chức, đơn vị thuộc sở hữu nhà nước từ trung ương đến địa phương; mục đích mua sắm tài sản công là trang bị điều kiện cơ sở vật chất để thực hiện các hoạt động của các cơ quan trong bộ máy nhà nước các cấp

Như đã đề cập ở trên, gắn liền với việc mua sắm tài sản công là quá trình

tổ chức thực hiện mua sắm tài sản công Trên thực tế, quá trình này thường được thực hiện thông qua nhiều phương thức khác nhau như: đấu thầu, chỉ định thầu, chào hàng cạnh tranh, mua sắm trực tiếp, tự thực hiện…, trong đó phương thức đấu thầu luôn được xem là cơ chế mua sắm ưu việt nhất để giúp bên mua lựa chọn được nhà thầu có đủ tiêu chuẩn thực hiện hợp đồng cung cấp dịch vụ, hàng hóa cho mình

Theo phương thức này, pháp luật quy định rõ một nguyên tắc là bên mời thầu phải công khai thông báo mời thầu đến tất cả các nhà thầu có đủ tiêu chuẩn, điều kiện tham gia đấu thầu trong thời hạn thông báo Nội dung đấu thầu thường bao gồm việc đấu thầu về tiêu chuẩn kỹ thuật của hàng hóa, về giá cả và về điều kiện bảo hành đối với sản phẩm hàng hóa Nhà thầu nào đáp ứng tốt nhất các điều kiện về tiêu chuẩn kỹ thuật của hàng hóa, giá cả hàng hóa và chế độ bảo hành theo yêu cầu của bên mời thầu thì sẽ được coi là trúng thầu và có quyền ký kết hợp đồng cung cấp hàng hóa, dịch vụ với bên mời thầu

Từ kết quả phân tích trên, có thể định nghĩa khái quát về “đấu thầu mua

sắm tài sản công” như sau: Đấu thầu mua sắm tài sản công là phương thức được

áp dụng trong mua sắm tài sản công, theo đó các cơ quan, tổ chức, đơn vị của Nhà nước (bên mời thầu) chủ động mời các nhà thầu có đủ tiêu chuẩn theo quy định tham gia đề xuất phương án cung cấp hàng hóa, dịch vụ (hồ sơ dự thầu) dựa trên các yêu cầu cụ thể về tiêu chuẩn kỹ thuật, chất lượng hàng hóa, giá cả

và chế độ bảo hành đối với hàng hóa (hồ sơ mời thầu) để thông qua đó giúp bên mời thầu lựa chọn được nhà cung cấp hàng hóa, dịch vụ đáp ứng tốt nhất các yêu cầu về hàng hóa, dịch vụ cần mua sắm

Từ định nghĩa trên, có thể khái quát hoạt động đấu thầu mua sắm tài sản công có một số đặc điểm như sau:

Thứ nhất, đấu thầu mua sắm tài sản công là một phương thức mua sắm của

chính phủ (cụ thể hơn là mua sắm của các cơ quan, tổ chức, đơn vị của Nhà nước)

Phương thức này do chính phủ tổ chức thực hiện thống nhất trong cả nước theo một quy trình chặt chẽ do pháp luật quy định, nhằm đảm bảo tính khách quan, chính xác trong việc lựa chọn nhà thầu đủ tiêu chuẩn trong cung cấp hàng hóa, dịch vụ cho các cơ quan, tổ chức, đơn vị trong bộ máy nhà nước Đặc điểm này cho phép phân biệt giữa đấu thầu mua sắm tài sản công với phương thức đầu thầu mua sắm hàng hóa, dịch vụ của các chủ thể khác không phải là các cơ quan, tổ chức, đơn vị của Nhà nước (đấu thầu mua sắm tư), chẳng hạn như việc mua sắm của các công ty, doanh nghiệp,…từ nguồn vốn không thuộc kinh phí nhà nước

Thứ hai, đấu thầu mua sắm tài sản công được thực hiện theo một quy trình

riêng mang tính chuẩn hóa và rất chặt chẽ do nhà nước quy định

Quy trình lựa chọn nhà thầu trong mua sắm tài sản công là cách thức lựa chọn nhà cung cấp phù hợp với tiêu chuẩn khách quan mà bên mời thầu đưa ra Không giống với việc đấu thầu hàng hóa, dịch vụ thương mại, quy trình đấu thầu mua sắm tài sản công phải tuân thủ chặt chẽ quy định của pháp luật, từ việc lập kế hoạch lựa chọn nhà thầu cho đến thực hiện hợp đồng và nghiệm thu công trình

Thông thường, đối với những gói thầu không yêu cầu về yếu tố kỹ thuật cao, hầu hết các nhà thầu hoạt động ở lĩnh vực nhất định đều có thể đáp ứng được yêu cầu của gói thầu thì quy trình đấu thầu sẽ thực hiện theo hình thức đấu thầu rộng rãi Trường hợp gói thầu phải được thực hiện bởi những nhà thầu có kinh nghiệm, có tính chất kỹ thuật cao thì việc lựa chọn nhà thầu sẽ thực hiện theo hình thức đấu thầu hạn chế

Thứ ba, đấu thầu mua sắm tài sản công được thực hiện dưới sự kiểm soát

của nhà nước (cụ thể là của các cơ quan quyền lực nhà nước như Quốc hội, Hội đồng nhân dân…)

Sở dĩ như vậy, vì đấu thầu mua sắm tài sản công là hoạt động được thực hiện trên cơ sở nguồn vốn của ngân sách nhà nước, được hình thành từ các

khoản đóng góp của nhân dân dưới dạng thuế, lệ phí, phí và các khoản vay nợ, đóng góp tự nguyện khác Vì vậy, quá trình thực hiện việc đấu thầu mua sắm tài sản công và kiểm soát hoạt động đấu thầu mua sắm tài sản công đều dựa trên cơ

sở các quy phạm pháp luật mang tính mệnh lệnh hành chính

Chẳng hạn, một cơ quan, tổ chức có nhu cầu mua sắm trang thiết bị phục

vụ cho hoạt động thường xuyên, trước khi tiến hành việc lựa chọn nhà thầu, cơ quan có nhu cầu sử dụng vật tư phải báo cáo về thực trạng thiết bị và nhu cầu thay đổi, mua mới thiết bị Sau khi được cơ quan có thẩm quyền phê duyệt thì mới thực hiện các bước như lập kế hoạch lựa chọn nhà thầu, thực hiện đấu thầu Trong quá trình tiến hành đấu thầu, cơ quan đóng vai trò làm chủ đầu tư phải báo cáo định kỳ tiến độ thực hiện lựa chọn nhà thầu, thực hiện đầy đủ nghĩa vụ khi các cơ quan chuyên môn kiểm tra định kỳ hoặc đột xuất việc thực hiện gói thầu

1.1.2 Ý nghĩa, vai trò của đấu thầu mua sắm tài sản công:

Không thể phủ nhận rằng đấu thầu mua sắm tài sản công là phương thức mua sắm tài sản công tốt nhất hiện nay nhằm đáp ứng được yêu cầu quản lý tài chính nhà nước trong bối cảnh khủng hoảng kinh tế toàn cầu

Có thể nhận thấy ý nghĩa, vai trò của đấu thầu mua sắm tài sản công được thể hiện ở những khía cạnh chủ yếu sau đây:

Một là, đảm bảo tối đa hiệu quả kinh tế trong việc mua sắm tài sản công

Tính hiệu quả kinh tế trong hoạt động mua sắm tài sản công theo phương thức đấu thầu được thể hiện ở hai khía cạnh:

- Tính hiệu quả trong từng lần mua sắm Dưới góc độ kinh tế, tính hiệu

quả trong quá trình mua sắm được thể hiện ở việc mua sắm được hàng hóa, dịch

vụ phù hợp với giá rẻ nhất và đúng thời điểm nhất Để đáp ứng các yêu cầu đó thì yếu tố quyết định là hình thức mua sắm Mua sắm được thông qua nhiều hình thức: đấu thầu, mua sắm trực tiếp, chỉ định nhà cung cấp, chào hàng cạnh tranh…

Thực tế cho thấy mua sắm tài sản công được thực hiện qua đấu thầu rộng rãi là hình thức mua sắm tài sản công cho phép mua được hàng hóa, dịch vụ với giá thấp nhất nhưng đem lại giá trị sử dụng cao

- Tính hiệu quả đối với nền kinh tế Hoạt động đấu thầu trong mua sắm tài

sản công sẽ đem lại cho nền kinh tế những sản phẩm có chất lượng cao lại hiệu quả kinh tế cho nhà nước, thúc đẩy sự tăng trưởng và phát triển nền kinh tế quốc gia, tạo động lực cho sự phát triển của các ngành sản xuất trong nước Qua đó, tạo nên mặt bằng mới về hạ tầng kỹ thuật với công nghệ tiên tiến hiện đại, từ đó xây dựng tư duy mới trong xã hội hiện đại theo mục tiêu công nghiệp hóa và hiện đại hóa nền kinh tế đất nước

Hai là, đấu thầu mua sắm tài sản công đảm bảo mục tiêu chính trị - xã

hội

Ngân quỹ của hoạt động mua sắm tài sản công chủ yếu và cuối cùng đều

có nguồn gốc từ ngân sách, tức là có nguồn gốc từ các khoản đóng góp của nhân dân Ngoài việc đảm bảo hiệu quả kinh tế, mua sắm tài sản công bằng hình thức đấu thầu sẽ giúp tăng cường lòng tin của nhân dân đối với chi tiêu của chính phủ Đấu thầu là một quy trình minh bạch hoạt động mua sắm của nhà nước, qua

đó, hoạt động tiêu dùng của chính phủ được công khai cho nhân dân kiểm tra, giám sát, tránh tình trạng thông thầu, tham nhũng trong hoạt động mua sắm tài sản công

Thừa nhận đấu thầu là hình thức mua sắm chủ yếu của chính phủ chính là khẳng định quyền tự do kinh doanh – một quyền được quy định trong Hiến pháp Trong đấu thầu, nhà thầu có đủ năng lực đều có quyền tham gia đấu thầu, bất kỳ sự hạn chế không hợp lý nào như hạn chế sự tham gia của một nhóm nhà thầu hoặc quy định dành quyền ưu tiên cho một nhóm nhà thầu khác… được đưa ra đều có thể bị nhà thầu hoặc cá nhân, tổ chức khác khiếu nại tới cơ quan

có thẩm quyền để xem xét Việc đánh giá hồ sự dự thầu được thực hiện trên một mặt bằng, hồ sơ dự thầu nào đáp ứng yêu cầu về mặt kỹ thuật và có giá thấp nhất

sẽ được lựa chọn Để bảo đảm quyền tự do kinh doanh, nguyên tắc công khai, minh bạch, cạnh tranh công bằng luôn được pháp luật các quốc gia trên thế giới ghi nhận như là quy định mang tính nền tảng cho mọi hoạt động đấu thầu

Bản chất của mua sắm tài sản công chính là một giao dịch kinh tế giữa nhà nước và chủ thể khác, trong bối cảnh kinh tế quốc tế hội nhập như hiện nay, giao dịch này không chỉ nằm trong phạm vi quốc gia mà còn là những giao dịch mang tính quốc tế, vì vậy tiến hành mua sắm tài sản công bằng đấu thầu công khai, rộng rãi thể hiện tính hài hòa của quốc gia với hoạt động mua sắm chính phủ của quốc tế, thúc đẩy quá trình hội nhập của quốc gia

Ba là, đấu thầu mua sắm tài sản công góp phần kiểm soát chi tiêu trong

lĩnh vực mua sắm, chi tiêu công

Đấu thầu mua sắm tài sản công là một công cụ quan trọng giúp các chính phủ quản lý chi tiêu, sử dụng các nguồn vốn của Nhà nước sao cho có hiệu quả

và chống thất thoát, lãng phí Đó là những khoản tiền được chi dùng cho đầu tư phát triển mà có sự tham gia của các tổ chức nhà nước, doanh nghiệp có cổ phần, vốn góp của nhà nước ở một mức độ nào đó, cũng như cho mục tiêu duy trì các hoạt động của bộ máy nhà nước Việc chi tiêu, sử dụng tiền của Nhà nước thông qua đấu thầu sẽ giúp các cơ quan quan lý có điều kiện xem xét, quản lý và đánh giá một cách minh bạch các khoản chi tiêu do quá trình đấu thầu phải tuân thủ các quy trình chặt chẽ với sự tham gia của nhiều bên; tạo điều kiện để thúc đẩy tiến trình đổi mới nền kinh tế từ cơ chế tập trung bao cấp, cơ chế “xin”,

“cho” sang cơ chế cạnh tranh; thực hiện dân chủ hóa nền kinh tế, khắc phục những nhược điểm của những thủ tục hành chính nặng nề cản trở sự năng động, sáng tạo

Pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công đang cùng với các quy định

về thực hành tiết kiệm chống lãng phí, pháp luật về phòng, chống tham nhũng tạo thành chuỗi công cụ hữu hiệu để chống lại các hành vi gian lận, tham nhũng

và lãng phí trong việc chi tiêu các nguồn tiền của Nhà nước, góp phần làm lành

mạnh hóa các quan hệ xã hội nhờ thực hiện các hoạt động mua sắm tài sản công theo đúng pháp luật

Bốn là, đấu thầu mua sắm tài sản công đảm bảo sự cạnh tranh lành mạnh

và công bằng giữa các nhà cung cấp hàng hóa, dịch vụ trên thị trường

Thật vậy, hình thức đấu thầu trong mua sắm tài sản công tạo nên một thị trường cạnh tranh bình đẳng đối với tất cả các doanh nghiệp Để tham gia vào thị trường, đòi hỏi doanh nghiệp phải năng động và có khả năng về trình độ, năng lực chuyên môn, đội ngũ cán bộ quản lý giỏi, năng động luôn tiếp cận và

cọ sát với thị trường, đội ngũ công nhân có chuyên môn và tay nghề cao, khả năng áp dụng khoa học công nghệ mới vào sản xuất kinh doanh Trang bị cơ sở vật chất kỹ thuật và máy móc thiết bị thi công đồng bộ, hiện đại để đáp ứng nhu cầu thị trường Cung cấp hàng hóa, dịch vụ thông qua hình thức đấu thầu là động lực mạnh mẽ giúp cho các nhà thầu trong nước tham gia vào thị trường mang tính cạnh tranh, là điều kiện để các doanh nghiệp Việt Nam có đủ điều kiện và cơ hội hội nhập với khu vực và thế giới

1.2 Những vấn đề lý luận về pháp luật đấu thầu mua sắm tài sản công

1.2.1 Phạm vi điều chỉnh của pháp luật đấu thầu mua sắm tài sản công

Mỗi một lĩnh vực pháp luật đều có đối tượng, phạm vi điều chỉnh riêng Việc xác định rõ đối tượng điều chỉnh sẽ là tiền đề cơ bản cho sự hình thành và phát triển của từng lĩnh vực pháp luật, xác định phương hướng, giải pháp hoàn thiện phù hợp với yêu cầu của từng lĩnh vực pháp luật và cũng để phân biệt lĩnh vực pháp luật này với lĩnh vực pháp luật khác (5)

Đối với lĩnh vực pháp luật đấu thầu mua sắm tài sản công, đối tượng điều chỉnh của lĩnh vực pháp luật này chính là các quan hệ xã hội phát sinh giữa các chủ thể có liên quan trong quá trình thực hiện việc đấu thầu mua sắm tài sản công Ở mức độ khái quát, có thể hình dung phạm vi, đối tượng điều chỉnh của

(5) TS Phan Trung Hiền, Giáo trình lý luận về nhà nước và pháp luật, NXB Chính trị quốc

gia, Hà Nội, 2011

pháp luật đấu thầu mua sắm tài sản công bao gồm các nhóm quan hệ xã hội cơ bản sau:

- Nhóm quan hệ xã hội phát sinh giữa các cơ quan nhà nước có liên quan với chủ thể có nhu cầu mua sắm tài sản công trong việc thực hiện các thủ tục đấu thầu mua sắm tài sản công Đây là nhóm quan hệ theo “chiều dọc”, thể hiện bản chất là quan hệ quản lý giữa chủ thể có nhu cầu mua sắm tài sản công với các cơ quan nhà nước có thẩm quyền trong quá trình thực hiện thủ tục đấu thầu mua sắm tài sản công

Xét về bản chất, nhóm quan hệ xã hội này được xác lập giữa chủ thể có nhu cầu mua sắm tài sản công với các cơ quan nhà nước khác (chủ thể có thẩm quyền) nhằm thực hiện các thủ tục hành chính theo quy định của pháp luật trong quá trình tổ chức đấu thầu mua sắm tài sản công Trên nguyên tắc, các chủ thể tham gia vào nhóm quan hệ xã hội này bao gồm: cơ quan thực hiện mua sắm (là

cơ quan có trách nhiệm lập kế hoạch mua sắm, tổ chức lựa chọn nhà cung cấp thông qua phương thức đấu thầu, ký kết hợp đồng cung cấp hàng hóa, dịch vụ và

tổ chức thực hiện hợp đồng); cơ quan phê duyệt kế hoạch mua sắm (thường là

cơ quan chủ quản của chủ thể có nhu cầu mua sắm tài sản công); cơ quan thẩm định kết quả của từng giai đoạn mua sắm tài sản công và cuối cùng là cơ quan kiểm soát quá trình mua sắm tài sản công Trong quá trình đấu thầu mua sắm công, quan hệ phát sinh giữa các cơ quan nhà nước chủ yếu mang tính chất chấp hành – điều hành, do đó các quy định pháp luật điều chỉnh những quan hệ này mang tính chất quyền uy, mệnh lệnh hành chính (6)

- Nhóm quan hệ xã hội phát sinh giữa chủ thể có nhu cầu mua sắm tài sản công (gọi là bên mua) với chủ thể là các nhà thầu có đủ tiêu chuẩn tham gia đấu thầu mua sắm tài sản công Đây là nhóm quan hệ theo “chiều ngang”, thể hiện bản chất là quan hệ giao dịch bình đẳng giữa các bên tham gia trên cơ sở thỏa thuận và tuân thủ đúng các quy định chung của pháp luật về đấu thầu

(6) Giáo trình Luật Hành chính Việt Nam của Trường Đại học Luật Hà Nội, NXB Công an

nhân dân, Hà Nội, 2002

Nhóm quan hệ này phát sinh khi bên mời thầu đưa ra các yêu cầu và nhà thầu tiến hành nộp hồ sơ đăng ký dự thầu hoặc hồ sơ dự thầu thể hiện việc đáp ứng yêu cầu đó Khi một nhà thầu hoặc một nhóm nhà thầu được xác định là trúng thầu thì khi đó các bên sẽ xác lập quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa, dịch vụ, theo các tiêu chuẩn, điều kiện và giá cả đã xác định khi trúng thầu Về nguyên tắc, nhóm quan hệ xã hội này sẽ được điều chỉnh bởi các quy phạm pháp luật mang tính dân sự - thương mại, thể hiện nguyên tắc công bằng, bình đẳng, tránh sự lạm quyền một cách tối đa từ phía nhà nước

- Nhóm quan hệ xã hội phát sinh giữa các nhà thầu với nhau khi tham gia quan hệ đấu thầu mua sắm tài sản công Đây không phải là nhóm quan hệ chủ yếu, điển hình nhưng cũng có sự tác động nhất định đến sự thành công của quan

hệ đấu thầu mua sắm tài sản công, bởi lẽ nếu các nhà thầu không tuân thủ đúng các nguyên tắc cạnh tranh công bằng trong đấu thầu mà thông đồng với nhau khi tham gia đấu thầu thì hậu quả xảy ra là mục tiêu chính của việc đấu thầu sẽ không đạt được và bên mời thầu có thể sẽ không chọn được nhà thầu có phương

án cung cấp hàng hóa, dịch vụ tốt nhất như mình mong muốn để tiến tới việc ký kết và thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa, dịch vụ

1.2.2 Mô hình pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công

Mô hình pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công là khái niệm chỉ ra cách thức tổ chức các yếu tố tạo nên pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công, là sự liên kết, sắp xếp của các bộ phận, các yếu tố cấu tạo nên pháp luật đấu thầu mua sắm tài sản công

Để xây dựng một mô hình pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công khoa học và hợp lý, các nhà lập pháp thường dựa vào một số nguyên tắc cơ bản

có tính nền tảng, định hướng cho việc xây dựng pháp luật nói chung và pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công nói riêng Dựa trên các nguyên tắc này,

mô hình pháp luật bao gồm các bộ phận khác nhau sẽ được xác lập

1.2.3 Các nguyên tắc làm nền tảng cho việc xây dựng các quy định về đấu thầu mua sắm tài sản công

Nguyên tắc pháp chế là tư tưởng chỉ đạo để xây dựng hệ thống pháp luật một cách thống nhất, đồng bộ (7) Các nguyên tắc cơ bản làm nền tảng cho việc xây dựng pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công gồm:

- Nguyên tắc nhân dân là chủ thể được hướng tới cao nhất Con người là

trung tâm của mọi đường lối chính sách và pháp luật, nó không chỉ là phương tiện đảm bảo tính mạng, sức khoẻ của con người mà còn tạo ra mọi điều kiện để nâng cao chất lượng sống của con người Pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công là một bộ phận trong hệ thống pháp luật nói chung nên các quy định được thiết lập không chỉ đáp ứng tối đa hiệu quả về mặt kinh tế và giá trị sử dụng đối với hàng hóa, dịch vụ mua sắm, mà còn phải đảm bảo các mục tiêu chính trị - xã hội của nhà nước

- Nguyên tắc pháp chế Đây là nguyên tắc cơ bản và quan trọng nhất khi

xây dựng và thực hiện pháp luật, theo đó, pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công phải tuân thủ tính tối cao của Hiến pháp và các quy định pháp luật khác có liên quan

- Nguyên tắc công bằng Đây là nguyên tắc bao trùm của pháp luật bởi

pháp luật theo nghĩa chân chính và công lý Công bằng trong pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công là sự công bằng giữa các nhà thầu với nhau trong quá trình được cung cấp thông tin Còn đối với bên mời thầu thì nguyên tắc này nhằm thông báo đầy đủ, kịp thời cho tất cả những người dự thầu có khả năng và

đủ tư cách và hợp lệ về yêu cầu của bên mời thầu, tạo cơ hội đấu thầu bình đẳng

để cung cấp hàng hóa, dịch vụ

- Nguyên tắc công khai, minh bạch Đấu thầu là một quy trình nhằm minh

bạch hóa quy trình mua sắm của bên mua nhằm tránh tình trạng tham nhũng

(7) Tài liệu bồi dưỡng về quản lý hành chính nhà nước (phần nhà nước và pháp luật) của Học

viện Hành chính Quốc gia, NXB Khoa học và Kỹ thuật, Hà Nội, 2012

trong đấu thầu và các hành vi vi phạm các quy định về đấu thầu khác Đây là nguyên tắc cơ bản và vô cùng quan trọng trong đấu thầu nói chung và đấu thầu mua sắm tài sản công nói riêng để thực hiện lành mạnh hóa kinh tế và minh bạch tài chính Nguyên tắc minh bạch là nguyên tắc cơ bản của nền kinh tế thị trường

Để đánh giá một quốc gia có nền kinh tế thị trường hoàn toàn hay chưa, người ta thường dựa vào tiêu chí minh bạch, trong đó minh bạch về tài chính, minh bạch trong thực hiện dự án công là quan trọng nhất

- Nguyên tắc hiệu quả kinh tế Mục đích của đấu thầu chính là chọn được

nhà thầu tốt nhất có đủ năng lực cung cấp hàng hóa, dịch vụ tốt nhất với giá cả hợp lý Thông qua đấu thầu việc lựa chọn nhà thầu thích hợp cho gói thầu để thực hiện dự án mua sắm không chỉ đem lại hiệu quả kinh tế cho bên mời thầu

mà với các công trình của Nhà nước đó là hiệu quả kinh tế cho cộng đồng Do

đó, nguyên tắc hiệu quả kinh tế chính là nguyên tắc cơ bản nhất của đấu thầu mua sắm tài sản công

1.2.4 Cấu trúc pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công

“Trên cơ sở các nguyên tắc nêu trên, mỗi quốc gia sẽ xây dựng cho mình một mô hình pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công khác nhau Có những nước tập hợp tất cả quy định về đấu thầu mua sắm tài sản công vào một bộ luật gọi là Luật Mua sắm công Trong luật này, nhà làm luật vừa quy định nội dung

cụ thể về trình tự đấu thầu mua sắm công, cơ chế quản lý đấu thầu mua sắm công và giải quyết các tranh chấp phát sinh trong quá trình đấu thầu Ngược lại,

có những nước thiết kế mô hình pháp luật đấu thầu mua sắm tài sản công thành nhiều đạo luật riêng, độc lập nhưng vẫn bảo đảm sự tương thích với nhau

Mặc dù có sự khác biệt như vậy về cách thức thiết kế, xây dựng các điều khoản của pháp luật nhưng ở bất kỳ quốc gia nào thì pháp luật đấu thầu mua sắm tài sản công cũng phải có những nhóm quy định cơ bản sau” (8):

( 8 ) tlđd – tr 3

- Các quy định chung về đấu thầu mua sắm tài sản công

Phần quy định chung về đấu thầu mua sắm tài sản công bao gồm các quy định xác định ranh giới điều chỉnh giữa pháp luật đấu thầu mua sắm tài sản công với pháp luật đấu thầu thương mại Tại đây, quy phạm pháp luật xác định rõ phạm vi điều chỉnh của pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công là những dự

án nào; đối tượng điều chỉnh là ai; hành vi bị cấm trong hoạt động đấu thầu; lợi ích, ưu đãi của các bên khi tham gia đấu thầu trong một số trường hợp nhất định

- Các quy định về quy trình thực hiện đấu thầu mua sắm tài sản công

Quy trình đấu thầu mua sắm tài sản công là các bước để tiến hành đấu thầu mua sắm tài sản công Quy trình bắt đầu từ việc lập kế hoạch mua sắm của

cơ quan nhà nước cho đến khi lựa chọn được nhà thầu Sau khi cơ quan có nhu cầu mua sắm lập kế hoạch lựa chọn nhà thầu mua sắm và được cơ quan có thẩm quyền phê duyệt thì quá trình đấu thầu mua sắm tài sản công chính thức được thực hiện Thông thường, đấu thầu phải thông qua các thủ tục sau: mời thầu, sơ tuyển, nộp hồ sơ dự thầu, mở thầu và xét thầu (kiểm tra, đánh giá và so sánh các

hồ sơ dự thầu), thương thảo hợp đồng, công bố trúng thầu và tiến hành ký hợp đồng mua sắm Trong mỗi thủ tục này, pháp luật đều quy định một cách chi tiết trình tự tiến hành, khoảng thời gian để thực hiện từng giai đoạn, quyền và nghĩa

vụ các bên tham gia

- Các quy định về hình thức lựa chọn nhà thầu

Là cách thức mà bên mời thầu lựa chọn nhà cung cấp hàng hóa, dịch vụ cho mình Pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công của các nước có phần quy định không giống nhau về đấu thầu mua sắm tài sản công Một số nước thì khái niệm “đấu thầu”được hiểu là ít nhất là hai hoặc nhiều hơn các nhà thầu đưa ra các đề xuất, ưu đãi đối với gói thầu cho bên mời thầu, theo đó thì đấu thầu mua sắm tài sản công chỉ có hai hình thức lựa chọn nhà thầu là đấu thầu rộng rãi và đấu thầu hạn chế, còn các hình thức như chỉ định thầu, chào hàng cạnh tranh, mua sắm trực tiếp… không phải là hình thức lựa chọn nhà thầu trong lĩnh vực

đấu thầu mua sắm tài sản công Nhưng ở một số nước, khái niệm đấu thầu mua sắm tài sản công được mở rộng hơn với cách hiểu “đấu thầu” là hình thức lựa chọn nhà thầu khi nhà thầu đáp ứng các tiêu chuẩn mà bên mời thầu đề ra Theo

đó, các hình thức lựa chọn nhà thầu là: đấu thầu rộng rãi, đấu thầu hạn chế, chỉ định thầu, mua sắm trực tiếp, chào hàng cạnh tranh, tự thực hiện và lựa chọn nhà thầu trong trường hợp đặc biệt

- Các quy định về hợp đồng mua sắm tài sản công

Sau khi đánh giá hồ sơ dự thầu, xếp hạng nhà thầu, các bên tiến hành thương thảo hợp đồng; khi có kết quả thương thảo, tiến hành trình, phê duyệt, công khai kết quả lựa chọn và hoàn thiện, ký kết hợp đồng Theo quy định, hợp đồng được ký kết dựa trên các nguyên tắc sau: Tuân thủ các quy định hiện hành

về hợp đồng; nội dung hợp đồng phải được lập theo mẫu quy định, phù hợp với kết quả thương thảo hợp đồng, kết quả lựa chọn nhà thầu; phải được ký bởi người có thẩm quyền theo quy định

- Các quy định về quản lý nhà nước đối với hoạt động đấu thầu mua sắm tài sản công

Quản lý nhà nước trong hoạt động đấu thầu mua sắm tài sản công là việc nhà nước tác động đến hoạt động của chính mình Trong quản lý nhà nước về đấu thầu mua sắm tài sản công, nhà nước hiện thực hóa mô hình pháp luật về đấu thầu, ban hành hệ thống văn bản quy phạm pháp luật để chỉ rõ cách thức xử

sự của các chủ thể khi tham gia đấu thầu, thiết lập căn cứ pháp lý cho việc áp dụng pháp luật trong đấu thầu thực tế Đồng thời, quản lý về nguồn vốn, thông tin và trình tự tiến hành hoạt động đấu thầu Để việc quản lý tiến hành hiệu quả, nhà nước phân cấp quản lý cho các cơ quan từ trung ương đến địa phương và đặt

ra các quy định về kiến nghị, khiếu nại, tố cáo, kiểm tra, giám sát nhằm bảo đảm cho hoạt động đấu thầu mua sắm tài sản công đạt được những mục tiêu đề ra

Kết luận chương 1

Đấu thầu mua sắm tài sản công là hình thức lựa chọn nhà cung cấp hàng hóa, dịch vụ theo quy trình nhất định do cơ quan, tổ chức được quyền sử dụng vốn nhà nước thực hiện để lựa chọn nhà thầu phù hợp với tiêu chuẩn đề ra Để kiểm soát và đảm bảo hoạt động đấu thầu mua sắm tài sản công đạt được tối đa tính hiệu quả kinh tế, đảm bảo những mục tiêu về chính trị - xã hội, nhà nước đặt ra hệ thống quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ phát sinh, phát triển trong lĩnh vực này Tuy nhiên, đấu thầu cũng là một hoạt động của nền kinh tế thị trường, nó tuân theo các quy luật khách quan của thị trường như quy luật cung – cầu, quy luật giá cả- giá trị Vì vậy, quy phạm pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công cần được xây dựng trên nguyên tắc đảm bảo tính cạnh tranh, công bằng và minh bạch

Xuất phát từ những vấn đề lý luận nêu trên, trong các chương tiếp theo, luận văn tập trung nghiên cứu nội dung những quy định hiện hành về pháp luật đấu thầu mua sắm tài sản công và thực tiễn áp dụng, từ đó đưa ra một số kiến nghị nhằm tiếp tục hoàn thiện quy định pháp luật trong lĩnh vực này

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ ĐẤU THẦU MUA SẮM

TÀI SẢN CÔNG VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG

2.1 Thực trạng pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công

2.1.1 Lược sử hình thành và phát triển của pháp luật về đấu thầu mua sắm tài sản công

Từ những năm 1989-1990, khi nền kinh tế nước ta chuyển đổi sang cơ chế thị trường thì vấn đề tổ chức đấu thầu là yêu cầu tất yếu Trong “Điều lệ quản lý đầu tư và xây dựng” ban hành kèm theo Nghị định số 385-HĐBT ngày 7/11/1990 của Hội đồng Bộ trưởng, đã xác định đấu thầu là yêu cầu cần thiết đối với các công trình xây dựng cơ bản trong thời kỳ hiện tại Để chi tiết hoá việc tổ chức thực hiện đấu thầu trong xây dựng đối với các dự án đầu tư, ngày 12/2/1990, Bộ Xây dựng có Quyết định số 24-BXD/VKT ban hành “Quy chế Đấu thầu trong xây dựng” Tiếp theo, ngày 30/3/1994 Bộ Xây dựng có Quyết định số 60/BXD-VKT ban hành “Quy chế Đấu thầu xây lắp” thay cho “Quy chế Đấu thầu trong xây dựng” nêu trên Quy chế này được áp dụng cho các dự án đầu tư dùng vốn trong nước của các tổ chức nhà nước, song mới chỉ hạn chế trong lĩnh vực xây lắp và được thực hiện chủ yếu trong ngành xây dựng Đối với việc nhập khẩu máy móc thiết bị, thực hiện theo Quyết định 91/TTg ngày 13/11/1992 của Thủ tướng Chính phủ Theo đó, các dự án có nhu cầu nhập khẩu máy móc thiết bị bằng nguồn vốn nhà nước phải thực hiện thông qua đấu thầu, song chưa quy định cụ thể về trình tự thực hiện đấu thầu (9)

Khuôn khổ pháp lý cho việc mua sắm tài sản công dựa trên cơ sở đấu thầu cạnh tranh chỉ thực sự được bắt đầu từ năm 1994 với sự ra đời của Hội đồng xét thầu quốc gia theo Quyết định số 183-TTg ngày 16/4/1994 của Thủ tướng Chính

(9) ThS Nguyễn Lê Phong, Vài nét về công tác quản lý đấu thầu ở Việt Nam thời gian qua và

hiện nay, Tạp chí Kinh tế xây dựng, số 2/2007

phủ Tiếp đó, Quy chế đấu thầu được áp dụng cho mọi loại hình mua sắm bao gồm cả tư vấn, hàng hóa, xây lắp lần đầu tiên được ban hành theo Nghị định số 43/CP ngày 16/7/1996 của Chính phủ Từ đó đến nay, các quy định về đấu thầu không ngừng được sửa đổi, bổ sung và hoàn thiện theo các Nghị định số 93/CP ngày 23/8/1997, Nghị định số 88/1999/NĐ-CP ngày 01/9/1999, Nghị định số 14/2000/NĐ-CP ngày 05/5/2000 và Nghị định số 66/2003/NĐ-CP ngày 02/6/2003 của Chính phủ

Tăng cường hiệu lực của quy chế đấu thầu, từ đầu năm 1999 Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam đã thông qua chương trình xây dựng luật, pháp lệnh trong đó có Pháp lệnh về đấu thầu Sau 8 lần dự thảo, ngày 29/11/2005, Quốc hội đã thông qua Luật Đấu thầu Để việc mua sắm tài sản công thực hiện theo cơ chế thị trường, Chính phủ lần lượt ban hành các văn bản: Thông tư số 63/2007/TT-BTC ngày 15/6/2007 của Bộ Tài chính hướng dẫn thực hiện đấu thầu mua sắm tài sản nhằm duy trì hoạt động thường xuyên của cơ quan, tổ chức, đơn vị bằng vốn nhà nước; Thông tư số 131/2007/TT-BTC ngày 05/11/2007 của Bộ Tài chính sửa đổi, bổ sung Thông tư số 63/2007/TT-BTC ngày 15/6/2007; Quyết định số 179/2007/QĐ-TTg ngày 26/11/2007 của Thủ tướng Chính phủ ban hành quy chế tổ chức mua sắm tài sản, hàng hóa từ ngân sách nhà nước theo phương thức tập trung; Thông tư số 22/2008/TT-BTC ngày 10/3/2008 của Bộ Tài chính hướng dẫn thực hiện một số nội dung của Quy chế

tổ chức mua sắm tài sản, hàng hoá từ ngân sách nhà nước theo phương thức tập trung ban hành kèm theo Quyết định số 179/2007/QĐ-TTg ngày 26/11/2007 của Thủ tướng Chính phủ; Công văn số 9300/BTC-QLCS ngày 30/6/2009 của Bộ Tài chính hướng dẫn việc mua sắm, trang bị, thay thế và sửa chữa tài sản của các

cơ quan, đơn vị, tổ chức; Chỉ thị 1073/CT-TTg ngày 05/7/2011 của Thủ tướng Chính phủ về việc tăng cường công tác quản lý và hiện đại hóa công sở của cơ quan hành chính ở địa phương theo hướng tập trung; Thông tư số 68/2012/TT-BTC ngày 26/4/2012 của Bộ Tài chính Quy định việc đấu thầu để mua sắm tài sản nhằm duy trì hoạt động thường xuyên của cơ quan, tổ chức, đơn vị

Đặc biệt, ngày 05/12/2012, Ủy ban mua sắm chính phủ thuộc Tổ chức Thương mại thế giới đã có phiên họp chính thức phê chuẩn quy chế quan sát viên của Hiệp định mua sắm chính phủ (GPA) đối với Việt Nam Việc tham gia GPA với tư cách quan sát viên được xem là bước đầu tiên đưa Việt Nam tiến tới trở thành thành viên chính thức của Hiệp định

Nhằm hướng tới việc hội nhập vào nền kinh tế thế giới cũng như việc thực thi các cam kết của Việt Nam với tư cách là thành viên WTO và trong quá trình đàm phán gia nhập các hiệp định song và đa phương (Hiệp định TPP ) Thực hiện yêu cầu đơn giản hóa thủ tục hành chính trong đấu thầu, khuyến khích đấu thầu cạnh tranh, khuyến khích và tạo điều kiện cho doanh nghiệp nhỏ

và vừa tham gia đấu thầu và trúng thầu, thúc đẩy lao động trong nước và hàng hóa trong nước phát triển Đồng thời, qua 6 năm thực hiện, Luật Đấu thầu đã bộc lộ một số hạn chế, tồn tại về phạm vi điều chỉnh, một số nội dung chưa được quy định trong Luật hoặc có quy định chưa rõ ràng gây khó khăn trong quá trình thực hiện, một số quy định mang tính quy trình còn phức tạp, các quy định mang tính chế tài xử lý các hành vi vi phạm còn chưa đủ mạnh, chưa đủ sức răn đe Ngày 26/11/2013, Quốc hội đã thông qua Luật Đấu thầu số 43/2013/QH13 nhằm sửa đổi, thay thế Luật Đấu thầu trước đó Theo đó, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 63/2014/NĐ-CP ngày 26/6/2014 quy định chi tiết thi thành một số điều của Luật Đấu thầu về lựa chọn nhà thầu

2.1.2 Các quy định về hình thức đấu thầu mua sắm tài sản công:

Đấu thầu mua sắm tài sản công là cách thức lựa chọn nhà thầu theo một quy trình đặc biệt do pháp luật quy định Theo Luật Đấu thầu, có 7 hình thức lựa chọn nhà thầu, bao gồm:

- Đấu thầu rộng rãi

Đấu thầu rộng rãi được áp dụng việc lựa chọn nhà thầu để thực hiện các gói thầu, dự án thuộc phạm vi điều chỉnh tại điều 1 của Luật Đấu thầu, trừ trường hợp quy định về đấu thầu hạn chế; chỉ định thầu; chào hàng cạnh tranh;

mua sắm trực tiếp; tự thực hiện; lựa chọn nhà thầu, nhà đầu tư trong trường hợp đặc biệt và tham gia thực hiện của cộng đồng của Luật này Đấu thầu rộng rãi không hạn chế số lượng nhà thầu tham dự Trước khi phát hành hồ sơ mời thầu, bên mời thầu phải thông báo mời thầu theo quy định tại Điều 8 của Luật này để các nhà thầu biết thông tin tham dự Bên mời thầu phải cung cấp hồ sơ mời thầu cho các nhà thầu có nhu cầu tham gia đấu thầu Trong hồ sơ mời thầu không được nêu bất cứ điều kiện nào nhằm hạn chế sự tham gia của nhà thầu hoặc nhằm tạo lợi thế cho một hoặc một số nhà thầu gây sự cạnh tranh không lành mạnh

- Đấu thầu hạn chế

Là hình thức đấu thầu mà bên mời thầu chỉ mời một số nhà thầu có khả năng đáp ứng các yêu cầu của hồ sơ mời thầu Đấu thầu hạn chế được áp dụng trong trường hợp gói thầu có yêu cầu cao về kỹ thuật hoặc kỹ thuật có tính đặc thù mà chỉ có một số nhà thầu đáp ứng yêu cầu của gói thầu Danh sách nhà thầu tham dự phải được người có thẩm quyền hoặc cấp có thẩm quyền chấp nhận

- Chỉ định thầu

Chỉ định thầu đối với nhà thầu được áp dụng trong các trường hợp: Cần thực hiện để khắc phục ngay hoặc để xử lý kịp thời hậu quả gây ra do sự cố bất khả kháng; cần thực hiện để bảo đảm bí mật nhà nước; cần triển khai ngay để tránh gây nguy hại trực tiếp đến tính mạng, sức khỏe và tài sản của cộng đồng dân cư trên địa bàn hoặc để không ảnh hưởng nghiêm trọng đến công trình liền kề; mua thuốc, hóa chất, vật tư, thiết bị y tế để triển khai công tác phòng, chống dịch bệnh trong trường hợp cấp bách; cần triển khai cấp bách nhằm mục tiêu bảo

vệ chủ quyền quốc gia, biên giới quốc gia, hải đảo; cung cấp dịch vụ tư vấn, dịch vụ phi tư vấn, mua sắm hàng hóa phải mua từ nhà thầu đã thực hiện trước

đó do phải bảo đảm tính tương thích về công nghệ, bản quyền mà không thể mua được từ nhà thầu khác;… Có giá gói thầu trong hạn mức được áp dụng chỉ

định thầu theo quy định của Chính phủ phù hợp với điều kiện kinh tế - xã hội trong từng thời kỳ

Việc thực hiện chỉ định thầu đối với các gói thầu quy định trên (trừ gói thầu thực hiện có tính cấp bách, khắc phục sự cố, thiên tai, dịch bệnh, bất khả kháng, bí mật nhà nước) phải đáp ứng đủ các điều kiện sau: Có quyết định đầu

tư, kế hoạch lựa chọn nhà thầu được phê duyệt; đã được bố trí vốn theo yêu cầu tiến độ thực hiện; có thời gian thực hiện chỉ định thầu kể từ ngày phê duyệt hồ

sơ yêu cầu đến ngày ký kết hợp đồng không quá 45 ngày; trường hợp gói thầu

có quy mô lớn, phức tạp không quá 90 ngày và Nhà thầu được đề nghị chỉ định thầu phải có tên trong cơ sở dữ liệu về nhà thầu của cơ quan quản lý nhà nước

về hoạt động đấu thầu

Đối với gói thầu thuộc trường hợp chỉ định thầu và đáp ứng điều kiện chỉ định thầu theo quy định nhưng vẫn có thể áp dụng các hình thức lựa chọn nhà thầu khác như đấu thầu rộng rãi, đấu thầu hạn chế, chào hàng cạnh tranh và mua sắm trực tiếp thì khuyến khích áp dụng hình thức lựa chọn nhà thầu khác

- Chào hàng cạnh tranh

Chào hàng cạnh tranh được áp dụng đối với gói thầu có giá trị trong hạn mức theo quy định của Chính phủ và thuộc một trong các trường hợp sau: Gói thầu dịch vụ phi tư vấn thông dụng, đơn giản; mua sắm hàng hóa thông dụng, sẵn có trên thị trường với đặc tính kỹ thuật được tiêu chuẩn hóa và tương đương nhau về chất lượng; xây lắp công trình đơn giản đã có thiết kế bản vẽ thi công được phê duyệt

Chào hàng cạnh tranh được thực hiện khi đáp ứng đủ các điều kiện: Có kế hoạch lựa chọn nhà thầu và dự toán được phê duyệt theo quy định; đã được bố trí vốn theo yêu cầu tiến độ thực hiện gói thầu

- Mua sắm trực tiếp

Mua sắm trực tiếp được áp dụng đối với gói thầu mua sắm hàng hóa tương tự thuộc cùng một dự án, dự toán mua sắm hoặc thuộc dự án, dự toán mua sắm khác

Mua sắm trực tiếp được thực hiện khi đáp ứng đủ các điều kiện sau đây: Nhà thầu đã trúng thầu thông qua đấu thầu rộng rãi hoặc đấu thầu hạn chế và đã

ký hợp đồng thực hiện gói thầu trước đó; gói thầu có nội dung, tính chất tương

tự và quy mô nhỏ hơn 130% so với gói thầu đã ký hợp đồng trước đó; đơn giá của các phần việc thuộc gói thầu áp dụng mua sắm trực tiếp không được vượt đơn giá của các phần việc tương ứng thuộc gói thầu tương tự đã ký hợp đồng trước đó; thời hạn từ khi ký hợp đồng của gói thầu trước đó đến ngày phê duyệt kết quả mua sắm trực tiếp không quá 12 tháng

Trường hợp nhà thầu thực hiện hợp đồng trước đó không có khả năng tiếp tục thực hiện gói thầu mua sắm trực tiếp thì được áp dụng mua sắm trực tiếp đối với nhà thầu khác nếu đáp ứng các yêu cầu về năng lực, kinh nghiệm, kỹ thuật

và giá theo hồ sơ mời thầu và kết quả lựa chọn nhà thầu trước đó

- Tự thực hiện

Tự thực hiện được áp dụng đối với gói thầu thuộc dự án, dự toán mua sắm trong trường hợp tổ chức trực tiếp quản lý, sử dụng gói thầu có năng lực kỹ thuật, tài chính và kinh nghiệm đáp ứng yêu cầu của gói thầu

- Lựa chọn nhà thầu trong trường hợp đặc biệt

Trường hợp gói thầu, dự án xuất hiện các điều kiện đặc thù, riêng biệt mà không thể áp dụng các hình thức lựa chọn nhà thầu theo quy định về đấu thầu rộng rãi, đấu thầu hạn chế, chỉ định thầu, chào hàng cạnh tranh, mua sắm trực tiếp và tự thực hiện của Luật Đấu thầu thì người có thẩm quyền trình Thủ tướng Chính phủ xem xét, quyết định phương án lựa chọn nhà thầu

Ngoài 07 hình thức lựa chọn nhà thầu nêu trên, Luật Đấu thầu còn quy định hình thức giao cộng đồng tham gia thực hiện thầu Cộng đồng dân cư, tổ chức, tổ, nhóm thợ tại địa phương nơi có gói thầu được giao thực hiện toàn bộ hoặc một phần gói thầu đó trong các trường hợp sau: Gói thầu thuộc chương trình mục tiêu quốc gia, chương trình hỗ trợ xóa đói giảm nghèo cho các huyện,

xã miền núi, vùng sâu, vùng xa, hải đảo, vùng kinh tế - xã hội đặc biệt khó khăn; gói thầu quy mô nhỏ mà cộng đồng dân cư, tổ chức, tổ, nhóm thợ tại địa phương

có thể đảm nhiệm

2.1.3 Các quy định về quy trình đấu thầu mua sắm tài sản công

Quy trình đấu thầu theo Luật Đấu thầu hiện nay gồm 2 giai đoạn: chuẩn bị lựa chọn nhà thầu và tổ chức lựa chọn nhà thầu

2.1.3.1 Chuẩn bị lựa chọn nhà thầu

Theo pháp luật hiện hành, cơ quan nhà nước phải tiến hành một số hoạt động trước khi tổ chức lựa chọn nhà thầu, công việc này gọi chung là khâu chuẩn bị lựa chọn nhà thầu Chuẩn bị lựa chọn nhà thầu bao gồm chuẩn bị kế hoạch lựa chọn nhà thầu và hồ sơ mời thầu

Chuẩn bị kế hoạch lựa chọn nhà thầu

Kế hoạch lựa chọn nhà thầu là sự thể hiện cụ thể của kế hoạch mua sắm, thể hiện mong muốn của chủ thể có nhu cầu mua sắm, mua gì, mua bao nhiêu và mua vào thời điểm nào

Theo khoản 2, Điều 37, Luật Đấu thầu quy định: “Căn cứ báo cáo thẩm

định, người có thẩm quyền phê duyệt kế hoạch lựa chọn nhà thầu bằng văn bản

để làm cơ sở tổ chức lựa chọn nhà thầu sau khi dự án, dự toán mua sắm được phê duyệt hoặc đồng thời với quyết định phê duyệt dự án, dự toán mua sắm trong trường hợp đủ điều kiện Căn cứ báo cáo thẩm định, người đứng đầu chủ đầu tư hoặc người đứng đầu đơn vị được giao nhiệm vụ chuẩn bị dự án phê duyệt kế hoạch lựa chọn nhà thầu đối với gói thầu cần thực hiện trước khi có quyết định phê duyệt dự án.”

Thông thường, những dự án mua sắm nhỏ lẻ, yêu cầu về mặt kỹ thuật không cao thì kế hoạch lựa chọn nhà thầu được phê duyệt đồng thời với quyết định phê duyệt dự án, dự toán mua sắm Những dự án có yêu cầu cao về mặt kỹ thuật hoặc kinh phí của dự án cao (mua sắm thường xuyên của các cơ quan nhà nước) thì quyết định phê duyệt dự án, dự toán mua sắm phải được phê duyệt trước khi phê duyệt kế hoạch lựa chọn nhà thầu

Kế hoạch lựa chọn nhà thầu phải bao gồm nội dung sau: Tên gói thầu; Giá gói thầu và nguồn vốn; Hình thức và phương thức lựa chọn nhà thầu; Thời gian bắt đầu tổ chức lựa chọn nhà thầu; Loại hợp đồng; Thời gian thực hiện hợp đồng

Trong các nội dung trên, quy định trọng tâm trong kế hoạch lựa chọn nhà thầu là hình thức, phương thức lựa chọn nhà thầu và quy định về giá gói thầu Tuy nhiên, quy định về hình thức lựa chọn nhà thầu đã nêu ở phần trên của luận văn, ở đây chỉ tập trung vào quy định về phương thức đấu thầu và giá gói thầu

- Về phương thức lựa chọn nhà thầu Phương thức lựa chọn nhà thầu là

cách thức yêu cầu mà bên mời thầu đặt ra tại hồ sơ mời thầu và thực hiện lựa chọn đối với hồ sơ dự thầu của các nhà thầu tham dự Tùy thuộc vào quy mô, lượng vốn và yêu cầu kỹ thuật của gói thầu mà có các phương thức đấu thầu khác nhau Mỗi phương thức đấu thầu phù hợp với một loại gói thầu về cung cấp hàng hóa, dịch vụ khác nhau Phương thức lựa chọn nhà thầu theo quy định của Luật Đấu thầu gồm 4 phương thức: Đấu thầu một giai đoạn một túi hồ sơ, đấu thầu một giai đoạn hai túi hồ sơ, đấu thầu hai giai đoạn một túi hồ sơ và đấu

thầu hai giai đoạn hai túi hồ sơ

Đấu thầu một túi hồ sơ là phương thức mà nhà thầu phải nộp toàn bộ hồ

sơ dự thầu (về kỹ thuật và tài chính) trong một túi hồ sơ cho bên mời thầu Việc

mở thầu được tiến hành một lần đối với toàn bộ hồ sơ dự thầu Đây là phương thức được sử dụng rộng rãi trong đấu thầu Theo quy định của Luật Đấu thầu,

phương thức này áp dụng trong gói thầu cung cấp dịch vụ phi tư vấn, mua sắm hàng hóa, xây lắp và gói thầu hỗn hợp có quy mô nhỏ;

Đấu thầu hai túi hồ sơ là phương thức mà nhà thầu phải nộp đồng thời hồ

sơ về kỹ thuật và hồ sơ về tài chính trong hai túi riêng biệt, việc mở thầu được tiến hành hai lần Hồ sơ về kỹ thuật sẽ được mở ngay sau thời điểm đóng thầu Nhà thầu đáp ứng yêu cầu về kỹ thuật sẽ được mở hồ sơ về tài chính để đánh giá Phương thức đấu thầu này được áp dụng đối với gói thầu cung cấp dịch vụ

tư vấn, dịch vụ phi tư vấn, mua sắm hàng hóa, xây lắp, hỗn hợp mà yếu tố về chất lượng được coi trọng hơn yếu tố về giá và tài chính

Đấu thầu hai giai đoạn một túi hồ sơ được áp dụng đối với những gói thầu

có tính chất phức tạp về mặt kỹ thuật (đối với gói thầu mua sắm hàng hóa, xây lắp, hỗn hợp có quy mô lớn, phức tạp) Nhà thầu sẽ có hai giai đoạn để chuẩn bị

hồ sơ dự thầu và sẽ nộp hồ sơ dự thầu ở hai thời điểm khác nhau Tại giai đoạn thứ nhất, nhà thầu nộp hồ sơ dự thầu sơ bộ đề xuất về kỹ thuật và phương án tài chính (chưa có giá) Trên cơ sở trao đổi với từng nhà thầu tham gia giai đoạn này, bên mời thầu sẽ xác định hồ sơ mời thầu giai đoạn hai Ở giai đoạn thứ hai, trên cơ sở các ý kiến trao đổi với bên mời thầu ở giai đoạn thứ nhất, nhà thầu sẽ nộp hồ sơ dự thầu chính thức đề xuất về kỹ thuật đã được bổ sung hoàn chỉnh và

đề xuất về tài chính, trong đó có giá dự thầu và bảo đảm dự thầu

Đấu thầu hai giai đoạn hai túi hồ sơ được áp dụng đối với gói thầu mua sắm hàng hóa, xây lắp, hỗn hợp có kỹ thuật, công nghệ mới, phức tạp, có tính

đặc thù Trong giai đoạn một, nhà thầu nộp đồng thời hồ sơ đề xuất về kỹ thuật

và hồ sơ về tài chính trong hai túi riêng biệt Hồ sơ đề xuất về kỹ thuật sẽ được

mở ngay sau thời điểm đóng thầu và hồ sơ về tài chính sẽ được mở ở giai đoạn hai Trên cơ sở đánh giá về kỹ thuật của các nhà thầu trong giai đoạn này, bên mời thầu sẽ xác định các nội dung hiệu chỉnh về kỹ thuật so với hồ sơ mời thầu

và danh sách nhà thầu đáp ứng yêu cầu được mời tham dự thầu giai đoạn hai Trong giai đoạn hai, các nhà thầu đáp ứng yêu cầu trong giai đoạn một được mời nộp hồ sơ dự thầu Hồ sơ dự thầu bao gồm đề xuất về kỹ thuật và đề xuất về tài

chính theo yêu cầu của hồ sơ mời thầu giai đoạn hai, tương ứng với nội dung hiệu chỉnh về kỹ thuật Trong giai đoạn này, hồ sơ về tài chính đã nộp trong giai đoạn một sẽ được mở đồng thời với hồ sơ dự thầu giai đoạn hai để đánh giá

- Về giá gói thầu Giá gói thầu là tổng mức dự toán mua sắm, là giá trị

ước tính của gói thầu do bên mời thầu lập và được phê duyệt trong kế hoạch lựa chọn nhà thầu Tính pháp lý giá gói thầu thể hiện ở chỗ: quyết định kết quả lựa chọn nhà thầu có giá dự thầu đáp ứng theo yêu cầu của kế hoạch hoặc trong trường hợp giá chào của tất cả các nhà thầu (sau khi giảm giá và tính toán các hiệu chỉnh) cao hơn giá gói thầu thì người có thẩm quyền phải ra một trong các quyết định: cho phép nhà thầu chào lại giá hoặc xem xét lại giá gói thầu trong kế hoạch lựa chọn nhà thầu

Chuẩn bị hồ sơ mời thầu

Hồ sơ mời thầu là khung các điều kiện cơ bản nhất của gói thầu, căn cứ vào các yêu cầu này, nhà thầu sẽ tiến hành lập hồ sơ dự thầu để nộp cho bên mời thầu đánh giá nhằm lựa chọn nhà thầu

Theo Điều 7, Luật Đấu thầu, Hồ sơ mời thầu được phát hành khi có đủ điều kiện sau: Kế hoạch đấu thầu đã được duyệt; Hồ sơ mời thầu đã được duyệt; Thông báo mời thầu hoặc danh sách nhà thầu được mời tham gia đấu thầu đã được đăng tải trên phương tiện thông tin đại chúng; Nguồn vốn được thu xếp theo tiến độ thực hiện; Nội dung, danh mục hàng hóa và dự toán được người có thẩm quyền phê duyệt; Bảo đảm mặt bằng thi công theo tiến độ thực hiện

Hồ sơ mời thầu chính là căn cứ quan trọng nhất để đánh giá và xếp hạng các nhà thầu, nó có ảnh hưởng rất lớn đến tính cạnh tranh, công bằng minh bạch

và hiệu quả của quá trình đấu thầu Vì vậy, một hồ sơ mời thầu đạt tiêu chuẩn là

hồ sơ mời thầu phải đáp ứng tính rõ ràng, chặt chẽ và minh bạch

Nội dung hồ sơ mời thầu cần phải có: Thư mời thầu, chỉ dẫn nhà thầu, tiêu chuẩn xét thầu, các yêu cầu về kỹ thuật và mẫu hợp đồng

Thư mời thầu là sự mời chào về gói thầu của bên mời thầu đối với các nhà

thầu Trong thư mời thầu sẽ nêu một số điểm sơ lược về gói thầu, địa chỉ phát hành hồ sơ mời thầu, ngày hết hạn nộp hồ sơ mời thầu và thời gian mở thầu

Chỉ dẫn nhà thầu là những hướng dẫn cụ thể của bên mời thầu dành cho

các nhà thầu, bao gồm các cách thức và yêu cầu đối với việc chuẩn bị hồ sơ mời thầu, từ cách niêm phong và ký hồ sơ dự thầu, các tài liệu nhất thiết phải có trong hồ sơ dự thầu, đến cách tính toán các chi phí chào giá dự thầu, trình tự và cách thức đánh giá các hồ sơ dự thầu, các tiêu chuẩn trao hợp đồng Phần này cũng bao gồm các quy định về bảo mật trong quá trình xét thầu

Tiêu chuẩn xét thầu là hệ thống các yêu cầu để xem xét, đánh giá chất

lượng các nhà thầu, nói cách khác, đây chính là sự cụ thể hóa của hồ sơ mời thầu

Yêu cầu kỹ thuật là các yêu cầu công nghệ, vật tư, thiết bị, hàng hóa, tính

năng kỹ thuật và xuất xứ hàng hóa, dịch vụ

Mẫu hợp đồng là dự thảo hợp đồng sẽ ký với bên trúng thầu Mẫu hợp

đồng sẽ quy định rõ ràng quyền và nghĩa vụ của các bên liên quan đến việc thực hiện hợp đồng Cơ sở quyền và nghĩa vụ quy định trong hợp đồng mẫu được rút

ra từ quy định pháp luật có liên quan

2.1.3.2 Tổ chức đấu thầu

Đấu thầu phải thông qua các thủ tục cơ bản gồm mời thầu, sơ tuyển, nộp

hồ sơ dự thầu, mở thầu, xét thầu, thương thảo hợp đồng, công bố kết quả trúng thầu, trao hợp đồng thầu, giải quyết kiến nghị, khiếu nại và xử lý vi phạm trong đấu thầu Cụ thể là:

Mời thầu và sơ tuyển

Thông thường, bên mời thầu chỉ mời sơ tuyển đối với gói thầu có giá trị lớn và có yêu cầu cao về kỹ thuật hoặc công nghệ phức tạp Đối với gói thầu tính phức tạp không cao, có thể tổ chức mời thầu ngay mà không qua sơ tuyển

Mời thầu hoặc mời sơ tuyển phải được phát hành bằng ngôn ngữ tiếng

Việt (đối với thầu trong nước) hoặc tiếng Anh (đối với thầu quốc tế), trên tờ báo

có phạm vi quốc tế rộng rãi

Thông báo mời thầu phải có một số nội dung cơ bản sau: Tên bên mời thầu, tên gói thầu, nguồn vốn, hình thức đấu thầu rộng rãi (quốc tế hay trong nước), thời gian bán HSMT, địa điểm bán HSMT, giá bán 1 bộ HSMT, địa chỉ nhận HSDT, thời điểm đóng thầu, bảo đảm dự thầu, HSDT sẽ được mở công khai vào thời gian nào

Thông báo mời sơ tuyển phải bao gồm tối thiểu các thông tin: Tên, địa chỉ bên mời thầu, tên gói thầu, nguồn vốn, hình thức lựa chọn nhà thầu rộng rãi có

sơ tuyển (quốc tế hay trong nước), thời gian phát hành hồ sơ mời sơ tuyển, địa điểm phát hành hồ sơ mời sơ tuyển, địa điểm nhận hồ sơ dự sơ tuyển, thời điểm đóng sơ tuyển và nhận hồ sơ dự sơ tuyển sẽ được mở công khai vào thời gian nào

Phát hành hồ sơ mời thầu

Sau khi hoàn thành thủ tục mời thầu hoặc mời sơ tuyển, bên mời thầu sẽ phát hành hồ sơ mời thầu đã được cấp có thẩm quyền phê duyệt Bên mời thầu phải cung cấp cho nhà thầu hồ sơ mời thầu phù hợp với các trình tự và yêu cầu quy định trong thông báo mời thầu Nếu quá trình sơ tuyển đã được thực hiện, bên mời thầu phải cấp một bộ hồ sơ mời thầu cho mỗi nhà thầu đã qua sơ tuyển

và nhà thầu trả tiền mua các tài liệu đó Tiền bán hồ sơ mời thầu chỉ phản ánh chi phí in ấn và phát hành cho nhà thầu

Hồ sơ mời thầu thường phải bao gồm tối thiểu các thông tin: thời hạn có hiệu lực của hồ sơ dự thầu, địa điểm và ngày giờ mở thầu, cách thức mở thầu và kiểm tra tính hợp lệ của hồ sơ dự thầu, tên và địa chỉ liên hệ của bên mời thầu, các chỉ dẫn đối với nhà thầu, các tiêu chí và trình tự liên quan tới việc đánh giá năng lực của nhà thầu, các tài liệu yêu cầu nhà thầu nộp để chứng minh năng lực của mình, giá dự thầu, đồng tiền sử dụng, các điều kiện về bảo lãnh dự thầu, dự thảo hợp đồng mẫu để các bên ký kết khi trúng thầu, cách thức, địa điểm và thời