(Luận văn thạc sĩ) phân loại thương nhân theo pháp luật việt nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ VÂN ANH PHÂN LOẠI THƢƠNG NHÂN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI - 2014 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ VÂN ANH PHÂN LOẠI THƢƠNG NHÂN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số : 60 38 50 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Bùi Nguyên Khánh HÀ NỘI - 2014 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu khoa học riêng tơi Các số liệu, ví dụ trích dẫn luận văn đảm bảo độ tin cậy, xác trung thực Những kết luận khoa học luận văn chưa công bố cơng trình khác TÁC GIẢ LUẬN VĂN Nguyễn Thị Vân Anh MỤC LỤC Trang Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục MỞ ĐẦU Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÂN LOẠI THƢƠNG NHÂN 1.1 Khái quát chung phân loại thương nhân 1.1.1 Khái niệm thương nhân 1.1.2 Sự cần thiết hoàn thiện pháp luật phân loại thương nhân 11 1.1.3 Cách thức phân loại thương nhân chủ yếu luật thương mại 15 1.2 Thương nhân thể nhân 18 1.2.1 Khái niệm thương nhân thể nhân 1.2.2 Điều kiện trở thành thương nhân thể nhân, điểm lợi 19 bất lợi thương nhân thể nhân 1.3 Thương nhân pháp nhân 23 1.3.1 Khái niệm thương nhân pháp nhân 23 1.3.2 Hoạt động công ty 26 1.3.3 Lý lịch công ty 27 1.3.4 Các loại hình cơng ty 29 1.4 Lược sử pháp luật thương nhân Việt Nam 31 Chương 2: 33 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ PHÂN 18 LOẠI THƢƠNG NHÂN 2.1 Khái niệm thương nhân pháp nhân theo pháp luật 33 hành Việt Nam 2.1.1 Khái niệm thương nhân theo pháp luật hành Việt Nam 33 2.1.2 Khái niệm pháp nhân theo pháp luật hành Việt Nam 40 2.2 Qui chế thương nhân theo pháp luật Việt Nam hành 41 2.3 Các qui định pháp luật Việt Nam hành loại 45 thương nhân Chương 3: ĐỊNH HƢỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP 65 LUẬT VỀ PHÂN LOẠI THƢƠNG NHÂN 3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật phân loại thương nhân 3.2 Một số giải pháp chủ yếu nhằm hoàn thiện pháp luật phân 69 loại thương nhân nước ta 65 KẾT LUẬN 84 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 86 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Đường lối đổi đất nước Đảng Cộng sản Việt Nam đề xướng từ Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VI (năm 1986) tạo chuyển biến mạnh mẽ có tác động tích cực đến mặt đời sống kinh tế - xã hội Trong thành công này, pháp luật đóng vai trị quan trọng việc tạo dựng tảng pháp lý cho chuyển đổi từ kinh tế kế hoạch hóa tập trung sang kinh tế thị trường Nhiều văn pháp luật dần ban hành theo tư kinh tế thị trường, chẳng hạn như: Luật Thương mại 1997 Luật Thương mại 2005 với Luật Doanh nghiệp 1999 Luật Doanh nghiệp 2005 Các đạo luật thừa nhận thúc đẩy cho đời lớn mạnh tầng lớp thương nhân Việt Nam Tuy nhiên văn pháp luật chứa đựng bất cập mà nghiên cứu sửa đổi Bản thân chúng mâu thuẫn, chồng chéo khơng tạo thành hệ thống thống Vì phần gây khó khăn cho thương nhân Trong bất cập cần phải kể đến quan niệm phân loại thương nhân Đối với khoa học pháp lý, phân loại kỹ thuật quan trọng để thiết kế qui định pháp luật điều chỉnh phân loại Việc phân loại thiếu xác đáng mặt khoa học thực tiễn gây bất cập làm cho pháp luật khó vào đời sống xã hội Ở chừng mực luật thương mại coi luật thương nhân Do phân loại thương nhân vấn đề pháp lý quan trọng giúp cho việc thiết qui chế pháp lý đắn phù hợp cho loại thương nhân Vì việc nghiên cứu để hoàn thiện quy định pháp luật thương nhân đề tài cần thiết - bối cảnh nay, nước ta thành viên Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) tham gia tích cực vào q trình tự hóa thương mại quốc tế Xuất phát từ nhận thức trên, mạnh dạn chọn đề tài: "Phân loại thương nhân theo pháp luật Việt Nam" làm đề tài luận văn thạc sĩ với mong muốn nghiên cứu có hệ thống phân loại thương nhân, qua tìm hiểu sâu chất pháp lý loại thương nhân nước ta Từ việc nghiên cứu đó, tơi xin đưa số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật phân loại thương nhân nước ta Tình hình nghiên cứu đề tài Chế định thương nhân nội dung quan trọng pháp luật thương mại, nhiều nhà khoa học thuộc lĩnh vực khác quan tâm nghiên cứu Ở phạm vi mức độ khác có cơng trình đề cập đến quy chế pháp lý thương nhân, doanh nghiệp, cụ thể như: - "Giáo trình luật thương mại - phần chung thương nhân" PGS.TS Ngô Huy Cương xuất Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, năm 2013 Trong giáo trình này, tác giả phân tích tương đối hệ thống vấn đề lý luận thương nhân, loại thương nhân theo quan niệm chung tài phán theo quan niệm pháp luật Việt Nam - "Chuyên khảo luật kinh tế" PGS.TS Phạm Nghĩa xuất Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, năm 2004 Cuốn chuyên khảo phân tích, đánh giá loại hình doanh nghiệp Việt Nam - "Giáo trình luật kinh tế Việt Nam" PGS.TS Nguyễn Như Phát làm chủ biên xuất Nxb Tư pháp, Hà Nội, năm 2013 Trong giáo trình (cụ thể: Chương 2), viết tổng quan luật thương mại, trình vấn đề lý luận luật thương mại mà tác giả trình bày khái quát thương nhân hành vi thương mại - "Giáo trình luật thương mại" TS Bùi Ngọc Cường làm chủ biên xuất Nxb Giáo dục, Hà Nội, năm 2008 Giáo trình phân tích, bình luận lý thuyết thương nhân, dấu hiệu xác định thương nhân, loại thương nhân theo pháp luật Việt Nam - "Cơ sở lý luận thực tiễn việc hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp Việt Nam", Luận án tiến sĩ luật học Đồng Ngọc Ba, Trường Đại học Luật Hà Nội, năm 2005 Luận án phân tích sở lý luận, thực tiễn việc hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp Trong tác giả trình bày sở phân loại doanh nghiệp, loại hình doanh nghiệp, hướng hồn thiện pháp luật doanh nghiệp - "Các cơng ty hệ thống pháp luật Hoa Kỳ" PGS.TS Lê Hồng Hạnh đăng Tạp chí Luật học Đại học Luật Hà Nội, số 2, năm 1994 Tác giả Lê Hồng Hạnh giới thiệu khái quát loại hình cơng ty hệ thống pháp luật Hoa Kỳ, qua tham khảo để hồn thiện luật công ty Việt Nam - "Thương gia theo thương luật Hoa Kỳ" TS Trần Đình Hảo đăng Tạp chí Nhà nước Pháp luật Viện Nhà nước Pháp luật, số 2, năm 2002 Tác giả giới thiệu khái quát loại hình công ty đối nhân đối vốn theo pháp luật Hoa Kỳ nhằm cung cấp thông tin so sánh để học hỏi kinh nghiệm nước nhằm hoàn thiện pháp luật công ty Việt Nam - "Sửa đổi Luật Doanh nghiệp 2005: phân tích, bình luận kiến nghị" PGS.TS Ngơ Huy Cương đăng Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 10 (266), Kỳ - Tháng 05/2014 Bài viết đưa phân tích bình luận số đặc thù lớn Luật Doanh nghiệp 2005 Dự thảo sửa đổi đạo luật mà có nêu quan điểm liên quan tới phân loại thương nhân - "Dự án sửa đổi Luật Doanh nghiệp 2005: Bình luận vấn đề pháp lý chủ yếu", PGS.TS Ngô Huy Cương đăng Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 13 (269), Kỳ - Tháng 07/2014 Bài viết lý luận sâu sắc ý nghĩa pháp lý phân loại thương nhân thành thương nhân thể nhân thương nhân pháp nhân Tuy nhiên khơng trình bày toàn nội dung phân loại Ngồi cơng trình kể cịn có luận văn, luận án nghiên cứu riêng loại hình cơng ty Những cơng trình kể có thành tựu quan trọng liên quan tới việc xây dựng pháp luật thương mại Việt Nam Tác giả luận văn kế thừa luận điểm khoa học cơng trình q trình viết luận văn Tuy nhiên, đề tài mà tác giả nghiên cứu chuyên sâu phân loại thương nhân Vì vậy, mục tiêu, đối tượng phạm vi nghiên cứu đề tài luận văn khơng hồn tồn trùng lặp với cơng trình cơng bố nêu Mục tiêu, đối tƣợng phạm vi nghiên cứu đề tài 3.1 Mục tiêu nghiên cứu Mục tiêu nghiên cứu đề tài luận văn làm rõ vấn đề lý luận phân loại thương nhân để từ xem xét bất cập chủ yếu luật thực định kiến nghị hoàn thiện pháp luật liên quan 3.2 Đối tượng nghiên cứu đề tài luận văn Luận văn nghiên cứu vấn đề pháp lý, không sâu nghiên cứu vấn đề kinh tế, xã hội liên quan tới thương nhân nói chung phân loại thương nhân nói riêng 3.3 Phạm vi nghiên cứu đề tài luận văn Luận văn nghiên cứu vấn đề liên quan trực tiếp tới phân loại thương nhân qui định pháp luật Việt Nam hành phân loại thương nhân để kiến nghị sửa hoàn thiện pháp luật hành Luận văn khơng phân tích sâu lịch sử pháp luật liên quan khơng nghiên cứu hình thức thương nhân cụ thể trừ đề cập tới vấn đề với tính cách phương pháp để hướng tới mục tiêu nghiên cứu đề tài Luận văn tập trung nghiên cứu cách thức phân loại chủ yếu thương nhân chia thương nhân thành: thương nhân thể nhân thương nhân pháp nhân Luận văn không nghiên cứu cách thức phân loại khác thương nhân, mà giới thiệu để góp phần làm bật lên cách thức phân loại chủ yếu thương nhân Trong nghiên cứu phân loại chủ yếu thương nhân, luận văn không sâu nghiên cứu qui chế chung thương nhân, mà nghiên cứu đặc điểm riêng biệt liên quan tới việc phân biệt loại thương nhân Phƣơng pháp nghiên cứu đề tài luận văn Luận văn sử dụng phương pháp nghiên cứu chung khoa học xã hội, như: phương pháp tiếp cận hệ thống, phương pháp tổng hợp, phương pháp lịch sử… phương pháp nghiên cứu có tính đặc thù khoa học pháp lý như: phương pháp phân tích quy phạm pháp luật, phương pháp so sánh pháp luật, phương pháp xã hội học pháp luật… Mỗi phương pháp cụ thể tác giả vận dụng phù hợp với nội dung cụ thể luận văn Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn gồm chương: Chương 1: Những vấn đề lý luận phân loại thương nhân Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam phân loại thương nhân Chương 3: Định hướng giải pháp hoàn thiện pháp luật phân loại thương nhân 10 Về phương diện kỹ thuật lập pháp, vấn đề hình thức cấu trúc văn pháp luật thương nhân cần xử lý cách hợp lý, quan trọng phải đảm bảo tính thống nhất, tính liên thơng, khơng mâu thuẫn nhau, khơng chồng chéo Cịn việc quy định văn luật (pháp điển hóa) hay nhiều văn đơn kỹ thuật lập pháp Bởi lẽ chế định pháp luật thương nhân có chức điều chỉnh vấn đề tổ chức quản lý để nhập thị trường, pháp luật liên quan đến hoạt động thị trường, vấn đề điều chỉnh hệ thống pháp luật liên quan đến nhiều lĩnh vực pháp luật, mà ta gọi mơi trường pháp lý kinh doanh Theo PGS.TS Nguyễn Như Phát, thì: Về kỹ thuật phương pháp lập pháp, khó phản ánh hết đặc tính pháp lý quản lý loại hình doanh nghiệp đạo luật Bởi lẽ suy cho cùng, luật loại hình doanh nghiệp nhìn chung mang tính tổ chức, chúng phải thể đặc tính khác biệt tổ chức quản lý loại hình doanh nghiệp [23, tr 46] Như "nhốt tất loại thương nhân vào rọ" đảm bảo bình đẳng, thống Ban hành nhiều luật hay luật chung thương nhân phải tạo an toàn pháp lý, giảm thiểu tối đa rủi ro chi phí cho nhà đầu tư trình từ gia nhập thị trường đến tổ chức vận hành rút khỏi thị trường * Về Luật Thương mại năm 2005 Trong hệ thống pháp luật thương mại nước ta thì, Luật Thương mại năm 2005 coi trung tâm hay gọi luật "chung", luật thương mại cần phải quy định vấn đề cốt lõi hoạt động thương mại, quy định vấn đề mang tính ngun tắc chung, sở luật khác quy định cụ thể lĩnh vực nhằm đảm bảo tính thống nhất, tính liên thơng hệ thống pháp luật thương mại Từ trình nghiên cứu, tác giả nhận thấy, Luật Thương mại năm 2005 cần sửa đổi bổ sung vấn đề sau: 79 Thứ nhất, khái niệm thương nhân: Luật Thương mại năm 2005, định nghĩa thương nhân không tiếp cận theo hướng phân loại thương nhân luật thương mại nước phân loại thương nhân thành thể nhân pháp nhân Luật Thương mại quy định thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh.Quy định đặt nhiều vấn đề phải giải thích làm rõ + Hiểu tổ chức kinh tế? Được thành lập hợp pháp có phải đăng ký kinh doanh khơng? Tổ chức kinh tế có cần phải có tư cách pháp nhân hay khơng? Câu hỏi chưa luật thương mại giải thích rõ, phải nhà lập pháp muốn để người dân tự hiểu hay phải tìm kiếm giải thích luật khác? Cách viết quy định nói mập mờ, mà ngôn ngữ pháp luật không phép diễn đạt Theo cách diễn đạt điều luật tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân khơng có tư cách pháp nhân Vấn đề pháp nhân khơng liên quan đến tổ chức hay cá nhân, số hay số nhiều người Mà vấn đề cốt lõi có tách bạch tài sản hay khơng (đã phân tích phần trên) Ví dụ, doanh nghiệp cá nhân làm chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân khơng có tư cách pháp nhân, cịn cơng ty trách nhiệm hữu hạn cá nhân làm chủ pháp luật quy định có tư cách pháp nhân, lẽ có tách bạch tài sản Phải nhà lập pháp quy định mập mờ để áp dụng cho trường hợp hộ kinh doanh hộ gia đình nhóm người tạo lập, khơng phải cá nhân, tập hợp người nhiều ít, khơng có tư cách pháp nhân + Tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp có bao hàm đăng ký kinh doanh hay không Theo cách hiểu thơng thương thành lập hợp pháp có nghĩa họ làm thủ tục đăng ký hoạt động hay phép hoạt động, luật thương mại quy định để trở thành thương nhân điều kiện phải hoạt động thương mại phải có đăng ký kinh doanh, 80 với cách suy đốn vậy, tác giả cho có tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp muốn trở thành thương nhân phải làm thủ tục đăng ký kinh doanh Chẳng hạn doanh nghiệp nhà nước quan nhà nước có thẩm quyền định thành lập (được thành lập hợp pháp) phải làm thủ tục đăng ký kinh doanh phép hoạt động Trong cơng ty nhà đầu tư tự thành lập sau đăng ký kinh doanh coi thành lập hợp pháp Theo quy định Luật doanh nghiệp doanh nghiệp tổ chức kinh tế để thành lập tổ chức kinh tế phải làm thủ tục đăng ký kinh doanh Vì quy định tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp phải đăng ký kinh doanh khơng cần thiết, chí dẫn đến cách hiểu sai có tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp khơng có đăng ký kinh doanh + Về đăng ký kinh doanh, theo quy định Luật Thương mại chủ thể muốn trở thành thương nhân phải có đăng ký kinh doanh Quy định làm phát sinh nhiều vấn đề phân tích phần Đăng ký kinh doanh không làm nên chất thương nhân, chất thương nhân hoạt động thương mại Tại Điều Luật Thương mại lại quy định thương nhân có nghĩa vụ đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật Như đăng ký kinh doanh nghĩa vụ thương nhân, nghĩa họ thương nhân họ lại phải đăng ký kinh doanh Cách viết vịng vo, gây phức tạp khơng đáng có Khoản 1, Điều quy định đăng ký kinh doanh điều kiện để trở thành thương nhân, Điều quy định đăng ký kinh doanh nghĩa vụ thương nhân, nghĩa tư cách thương nhân xác lập trước thời điểm họ thực nghĩa vụ đăng ký kinh doanh Như vậy, đăng ký kinh doanh nghĩa vụ thương nhân đăng ký kinh doanh để trở thành thương nhân Chắt lọc từ pháp luật nước cho thấy, họ thường xác định thương nhân dựa dấu hiệu sau: 81 - Có tổ chức, cá nhân đương nhiên coi thương nhân họ thực hành vi thương mại định mua bán hàng hóa, giấy tờ có giá, sản xuất gia cơng hàng hóa cho người khác, làm dịch vụ bảo hiểm, ngân hàng, dịch vụ vận chuyển hàng hóa hành khách, dịch vụ kho vận, đại diện, môi giới, đại lý thương mại…mà không phụ thuộc vào việc họ có đăng ký kinh doanh hay khơng - Có tổ chức, cá nhân xuất phát từ đặc điểm nghề nghiệp mà đăng ký kinh doanh để trở thành thương nhân nghề luật sư, kiến trúc sư bác sĩ … - Có tổ chức, cá nhân chủ động thành lập công ty để hoạt động thương mại đương nhiên coi thương nhân - Ngoài ra, tổ chức, cá nhân kinh doanh với quy mơ nhỏ, khơng địi hỏi phải có sở kinh doanh thương nhân thơng thường khơng bắt buộc phải thực đầy đủ, chặt chẽ quy định chung thương nhân,nhưng hoạt động thương mại họ hưởng quyền gánh vác nghĩa vụ thương nhân (gọi thương nhân không đầy đủ) Từ lập luận trên, tác giả đề nghị bỏ quy định có đăng ký kinh doanh khái niệm thương nhân quy định khoản 1, Điều 6, Luật Thương mại năm 2005 Điều luật cần viết khái quát sau: "Thương nhân tất người hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên" [29] Đồng thời chuyển quy định Điều 7: trường hợp thương nhân chưa đăng ký kinh doanh, thương nhân phải chịu trách nhiệm hoạt động sang phần chế tài hoạt động thương mại, lẽ họ không thực nghĩa vụ đăng ký kinh doanh, nghĩa họ vi phạm pháp luật họ phải chịu chế tài theo quy định pháp luật Thứ hai, khái niệm hoạt động thương mại 82 Thương nhân hoạt động thương mại cặp phạm trù khơng thể tách rời, nói tới thương nhân khơng thể khơng nói đến hoạt động thương mại Với tư cách hạt nhân pháp luật thương mại, luật thương mại có nhiệm vụ phải thâu tóm thống tư tưởng quan điểm chung thương mại, thể văn pháp luật có liên quan đến thương mại Luật Thương mại năm 1997 dùng thuật ngữ hành vi thương mại, Luật Thương mại 2005 sử dụng thuật ngữ hoạt động thương mại cho "đời thường" Tại khoản 1, Điều có giải thích: "Hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác" Khái niệm mở rộng khái niệm hoạt động thương mại so với khái niệm hành vi thương mại quy định Luật Thương mại năm 1997 Có thể đưa số nhận xét khái niệm hoạt động thương mại mà Luật thương mại năm 2005 định nghĩa: - Việc sử dụng khái niệm hoạt động thương mại thay cho khái niệm hành vi thương mại pháp luật hầu hết quốc gia giới, cách sử dụng thuật ngữ không cho phép sử dụng tiêu chí phân loại hành vi thương mại thành hành vi thương mại chất hành vi thương mại phụ thuộc, trình xác định phạm vi áp dụng Luật Thương mại năm 2005 - Khái niệm hoạt động thương mại mang tính khái quát cao, theo khuynh hướng mở rộng, không rõ phạm vi điều chỉnh Theo định nghĩa tất hoạt động nhằm mục đích sinh lợi thương nhân hay tổ chức cá nhân khác xem hoạt động thương mại - Trong định nghĩa có liệt kê số hoạt động như: Mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại cách liệt kê cho thấy nhà lập pháp muốn nhằm vào thương mại hàng hóa thương mại dịch vụ số dịch vụ liên quan đến hàng hóa xúc tiến thương mại Vậy 83 hoạt động khác không nằm danh mục liệt kê có coi hoạt động thương mại khơng có có thuộc phạm vi điều chỉnh luật thương mại hay khơng Có lẽ khơng dứt khốt nên nhà lập pháp lại dấn thêm bước "và hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác" Cách định nghĩa vừa khái quát, vừa liệt kê, vừa dẫn, cho thấy Luật Thương mại năm 2005 xác định hoạt động thương mại khơng dựa tiêu chí phân loại hành vi Cho đến hệ thống pháp luật chưa đưa định nghĩa khoa học hành vi thương mại Qua tìm hiểu pháp luật thương mại số quốc gia trình bày trên, tác giả nhận thấy, có số cách thức định nghĩa hành vi thương mại mà người ta thường sử dụng: (i) Định nghĩa với mức độ khái quát cao theo kiểu logic hình thức; (ii) định nghĩa theo kiểu liệt kê cách làm Pháp; Ủy ban pháp luật thương mại Liên hợp quốc (UNCITRAL); (iii) định nghĩa theo kiểu kết hợp hai định nghĩa Tại cách định nghĩa thứ hai lại chia làm hai loại: Liệt kê có hạn định liệt kê dẫn Liệt kê có hạn định liệt kê đầy đủ theo ý chí chủ quan người tiến hành liệt kê hành vi thương mại có chúng xem hành vi thương mại Liệt kê dẫn việc kết hợp phương pháp liệt kê mở cho việc nhìn nhận tới hành vi tương tự khác xem hành vi thương mại Từ phân tích trên, tác giả kiến nghị: (i) cần thay thuật ngữ hoạt động thương mại thuật ngữ hành vi thương mại mà Luật Thương mại năm 1997 sử dụng (ii) Cần định nghĩa hành vi thương mại dựa phân loại liệt kê Có thể phân loại hành vi thương mại thành hành vi thương mại túy (có kèm theo liệt kê) hành vi thương mại phụ thuộc phân biệt dẫn Việc phân loại tiện cho việc áp dụng pháp luật, đồng thời thể tính chung hành vi thương mại làm sở cho luật khác có liên quan đến thương mại quy định cụ thể lĩnh vực đảm bảo tính thống pháp luật thương mại Thứ ba, với tư cách trung tâm hệ thống pháp luật thương mại, Luật Thương mại năm 2005 cần sửa đổi, bổ sung số vấn đề như: 84 Làm rõ khái niệm dịch vụ, cách dẫn chiếu tới quy định tổ chức thương mại giới thương mại dịch vụ Bổ sung quy định thương mại liên quan đến sở hữu trí tuệ thương mại liên quan đến đầu tư Làm rõ khái niệm hàng hóa cho phù hợp với phát triển kinh tế, khoa học công nghệ Thứ tư, thừa nhận thương nhân thực tế Điều khơng có nghĩa dung túng hay khuyến khích thương nhân vi phạm pháp luật đăng ký kinh doanh Vấn đề phải thay đổi quan niệm đăng ký kinh doanh Phải coi đăng ký kinh doanh nghĩa vụ thương nhân đăng ký kinh doanh điều kiện để trở thành thương nhân Nếu họ khơng đăng ký họ bị xử lý theo chế tài thương mại Luật Thương mại năm 2005 gián tiếp thừa nhận thương nhân thực tế Thứ năm, tiến tới xây dựng ban hành luật thương mại thay cho Luật Thương mại năm 2005 Theo tác giả luận văn, Luật cần tập trung quy định vấn đế chung mang tính nguyên tắc (định tính) thương mại làm tư tưởng đạo cho luật thuộc lĩnh vực thương mại (định lượng) Nhằm đảm bảo tính thống nhất, tính liên thơng hệ thống pháp luật thương mại Trong có hai vấn đề cốt lõi cần tập trung xử lý là: Thương nhân hành vi thương mại, cách xử lý kiến nghị phần Đồng thời quy định mang tính nguyên tắc về: Thương mại hàng hóa; thương mại dịch vụ; thương mại liên quan đến sở hữu trí tuệ; thương mại liên quan đến đầu tư Trong luật thương mại không nên quy định cụ thể loại hoạt động thương mại (như cách làm Luật Thương mại năm 2005 quy định cụ thể số hoạt động thương mại) Những vấn đề luật chuyên ngành lĩnh vực quy định dựa tư tưởng, quan điểm luật thương mại * Về Luật Doanh nghiệp năm 2005 Luật Doanh nghiệp năm 2005 tiến hành sửa đổi, cần tập trung vào vấn đề sau: 85 Thứ nhất, phương pháp tiếp cận Luật doanh nghiệp 2005, ví von luật "chung thương nhân" Việt Nam Theo nghĩa luật doanh nghiệp cần có cách tiếp cận gắn kết với luật thương mại, định nghĩa doanh nghiệp Cách tiếp cận Luật Doanh nghiệp 2005 có khuynh hướng tách bạch với Luật Thương mại 2005 nên không tiếp cận khái niệm doanh nghiệp theo khái niệm thương nhân quy chế thương nhân Định nghĩa doanh nghiệp quy định khoản 1, Điều 4, Luật Doanh nghiệp 2005 cho thấy định nghĩa tiếp cận góc độ khoa học kinh tế, mà đọc lên có người phải băn khoăn rằng, doanh nghiệp có phải thương nhân khơng? Hoạt động thị trường có áp dụng theo quy chế thương nhân khơng? Định nghĩa doanh nghiệp mang tính hình thức mà chưa lột tả chất pháp lý Đã kinh doanh mà chẳng có tài sản, phải có tên, phải có nơi giao dịch (trừ người buôn bán rong quà vặt) Từ nhận thức trên, tác giả kiến nghị cần tiếp cận khái niệm doanh nghiệp dựa theo quan niệm thương nhân Luật Thương mại Có thể đưa định nghĩa ngắn gọn doanh nghiệp sau: Doanh nghiệp thương nhân tổ chức hình thức định pháp luật Thế thương nhân luật thương mại định nghĩa xác định rõ nghề nghiệp; Tổ chức hình thức định pháp luật, hiểu pháp luật thiết kế sẵn mơ hình, thương nhân lựa chọn mơ hình phụ thuộc vào ý chí họ Như luật doanh nghiệp thực chức điều chỉnh vấn đề tổ chức thương nhân Thứ hai, cần bổ sung loại hình thương nhân hộ kinh doanh thành chương luật doanh nghiệp Loại hình kinh doanh phổ biến nước ta tồn lâu dài, loại hình quy định nghị định đăng ký doanh nghiệp (Nghị định số 43/2010/NĐ-CP) Nghị đề cập đăng ký doanh nghiệp, vấn đề góp vốn, quản lý, trách nhiệm trả nợ… hộ kinh doanh chưa quy định cụ thể 86 Thứ ba, quy định công ty hợp vốn đơn giản, loại hình cơng ty có chất pháp lý khác với công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp quy định công ty hợp danh Điều 130, theo cách diễn đạt điều hiểu: (1) cơng ty hợp danh có loại thành viên hợp danh cá nhân liên đới chịu trách nhiệm vô hạn kinh doanh; (2) vừa có thành viên hợp danh, vừa có thành viên góp vốn Thành viên góp vốn tổ chức, cá nhân, chịu trách nhiệm hữu hạn Loại hiểu công ty hợp vốn đơn giản, mà pháp luật công ty nước thề giới có quy định * Về Bộ luật Dân năm 2005 Bộ luật Dân coi tảng (luật gốc) cho hoạt động kinh doanh thương mại Vì có nhiều chế định liên quan đến hoạt động kinh doanh thương mại Trong khuôn khổ luận văn nghiên cứu phân loại thương nhân, tác giả lựa chọn số quy định có liên quan trực tiếp đến thương nhân để xem xét, đánh giá Thứ nhất, chế định pháp nhân: Theo quy định Điều 84, cho thấy quan niệm pháp nhân bị ảnh hưởng tư tưởng pháp lý thời kỳ mà kinh tế vận hành theo chế kế hoạch hóa tập trung cao độ Như phân tích phần trên, vấn đề pháp nhân không liên quan đến tổ chức, cá nhân hay tập thể, số hay số nhiều người, quan trọng pháp nhân tách bạch tài sản pháp nhân người tạo lập nên Một cá nhân tạo lập nên pháp nhân họ chuyển quyền sở hữu tài sản họ cho thực thể mà họ tạo lập, tài sản độc thực thể đó, chẳng hạn cá nhân thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Vì cần sửa đổi dầu hiệu pháp nhân cho phù hợp với thực tiễn sống biến đổi Điều có ý nghĩa quan trọng xây dựng quy chế pháp lý thương nhân Thứ hai, quy định loại pháp nhân (Điều 100) cần phải xem xét lại 87 Thứ ba, hình thức sở hữu: Theo quy định hành hình thức sở hữu (sáu hình thức), quy định vừa rối rắmss phức tạp vừa không đủ Chẳng hạn sở hữu công ty đối vốn cơng ty cổ phần thuộc hình thức sở hữu nào? Cơng ty hợp danh thuộc hình thức sở hữu nào? Cách giải thích mục phần sở hữu chung chưa thuyết phục Vì vậy, cần quy định hình thức sở hữu pháp nhân, vấn đề có ý nghĩa đặc biệt quan trọng thương nhân, liên quan đến trách nhiệm trả nợ thương nhân bị phá sản Hiện nay, tiền hành sửa đổi nhiều đạo luật quan trọng có liên quan trực tiếp đến thương nhân, như: Bộ luật Dân sự; Luật Doanh nghiệp; Luật Đầu tư…Có nhiều vấn đề cần phải sửa đổi từ quan điểm, đến quy định cụ thể Trong khuôn khổ luận văn thạc sĩ, tác giả khơng có tham vọng không đủ khả để xới tung nhiều vấn đề, tác giả xin chắt lọc số vấn đề mà tác giả cho cấp thiết để xem xét hoàn thiện pháp luật thương nhân nước ta 88 KẾT LUẬN Hầu hết hệ thống pháp luật nước có quan niệm thương nhân người thực hành vi thương mại coi nghề nghiệp Quan niệm thương nhân dựa tiêu chí phân loại Thương nhân chia thành hai loại: thương nhân thể nhân thương nhân pháp nhân Việc xác định hành vi thương mại dựa tiêu chí phân loại định Ở nước ta điều kiện kinh tế, xã hội có đặc thù quan niệm thương nhân, phân loại thương nhân có cách làm khác biệt Pháp luật thương nhân nước ta quy định nhiều văn pháp luật, chủ yếu quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005 Về loại thương nhân nước ta pháp luật quy định tương đối đầy đủ phù hợp với điều kiện kinh tế xã hội Việt Nam Trên sở nghiên cứu pháp luật khảo cứu pháp luật số quốc gia, tác giả đưa số định hướng, giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật thương nhân nước ta Những định hướng tác giả đưa làm tư tưởng đạo cho việc hòa thiện pháp luật thương nhân bao gồm: Thứ nhất, phải phù hợp với đặc điểm kinh tế thị trường Việt Nam; Thứ hai, phải phù hợp với truyền thống, văn hóa kinh doanh người Việt Nam; Thứ ba, phải đảm bảo tiết kiệm chi phí gia nhập thị trường; Thứ tư, phải đặt tổng thể hồn thiện pháp luật thương mại nói chung; Thứ năm, đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế 89 Những giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật thương nhân bao gồm: Thứ nhất, hoàn thiện pháp luật phân loại thương nhân phải dựa cấu trúc pháp luật thương nhân Thứ hai, sửa đổi Luật Thương mại năm 2005 từ quan điểm tiếp cận đến quy định cụ thể, phải sửa hai vấn đề chủ chốt: Thương nhân hoạt động thương mại Thứ ba, sửa đổi bổ sung Luật Doanh nghiệp năm 2005 Trong tác giả nhấn mạnh đến cách tiếp cận phải gắn kết với Luật Thương mại năm 2005 khái niệm doanh nghiệp quy chế thương nhân, bổ sung thêm loại hình cơng ty hợp vốn đơn giản… Thứ tư, sửa đổi số điều Bộ luật Dân năm 2005 như: Quy định pháp nhân, hình thức pháp nhân… 90 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Đồng Ngọc Ba (2005), Cơ sở lý luận thực tiễn việc hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp Việt Nam, Luận án tiến sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội M Cozian A Viandier (1989), Tổ chức công ty, Tập 1, Viện Nghiên cứu khoa học pháp lý, Bộ Tư pháp, Hà Nội Chính phủ (2000), Nghị định số 02/2000/NĐ-CP ngày 03/02/2000 đăng ký kinh doanh, Hà Nội Chính phủ (2004), Nghị định số 109/2004/NĐ-CP ngày 02/4/2004 đăng ký kinh doanh, Hà Nội Chính phủ (2006), Nghị định số 88/2006/NĐ-CP ngày 29/8/2006 đăng ký kinh doanh, Hà Nội Chính phủ (2010), Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15/4/2010 đăng ký kinh doanh, Hà Nội Ngô Huy Cương (2000), "Luật thương mại: Cơ sở kinh tế - xã hội hình thành, phát triển chức năng", Nghiên cứu lập pháp, (4), tr 44-56 Ngô Huy Cương (2002), "Hành vi thương mại", Nghiên cứu lập pháp, (1), tr 39-43 Ngô Huy Cương (2012), Luật Thương mại, Bài giảng điện tử 10 Ngô Huy Cương (2013), Giáo trình luật thương mại - phần chung thương nhân, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 11 Ngô Huy Cương (2014), "Sửa đổi Luật Doanh nghiệp 2005: phân tích, bình luận kiến nghị", Nghiên cứu lập pháp, 10(266), Kỳ 2, tr 25-33 12 Ngô Huy Cương (2014), "Dự án sửa đổi Luật Doanh nghiệp 2005: Bình luận vấn đề pháp lý chủ yếu", Nghiên cứu lập pháp, 13(269), Kỳ 1, tr 21-29 91 13 Bùi Ngọc Cường (2008), Giáo trình Luật thương mại, Nxb Giáo dục, Hà Nội 14 Phạm Thị Hương Giang (2013), "Trách nhiệm Nhà nước từ tượng công ty thực tế", Nghiên cứu lập pháp, 9(241), tr 43-47 15 Trần Đình Hảo (2002), "Thương gia theo luật Hoa Kỳ", Nhà nước pháp luật, (2), tr 18-23 16 Học viện Chính trị Quốc gia Hồ Chí Minh (2002), Nhìn nhận xã hội với thị trường kinh doanh, Kết điều tra xã hội, Nxb Thống kê, Hà Nội 17 Hội đồng Bộ trưởng (1988), Nghị định số 27-HĐBT ngày 9/3/1988 ban hành quy định sách kinh tế cá thể, kinh tế tư doanh sản xuất công nghiệp, dịch vụ công nghiệp, xây dựng, vận tải, Hà Nội 18 Friedrich Kũbur Jũgen Simon (1992), Mấy vấn đề pháp luật kinh tế Cộng hòa Liên bang Đức, Nxb Pháp lý, Hà Nội 19 Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội (2001), Giáo trình luật kinh tế Việt Nam, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 20 Phạm Duy Nghĩa (2002), Giáo trình luật thương mại Việt Nam, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 21 Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên khảo luật kinh tế, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 22 Nguyễn Như Phát (Chủ biên) (2013), Giáo trình luật kinh tế Việt Nam, Nxb Tư pháp, Hà Nội 23 Nguyễn Như Phát (1999), "Dự thảo luật doanh nghiệp - Một số vấn đề phương pháp luận", Nhà nước pháp luật, (5), 44-50 24 Quốc hội (1990), Luật Công ty, Hà Nội 25 Quốc hội (1995), Bộ luật Dân sự, Hà Nội 26 Quốc hội (1997), Luật Thương mại, Hà Nội 27 Quốc hội (2005), Bộ luật Dân sự, Hà Nội 28 Quốc hội (2005), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 92 29 Quốc hội (2005), Luật Thương mại, Hà Nội 30 Quốc hội (2012), Luật Hợp tác xã, Hà Nội 31 Lê Tài Triển (1959), Luật Thương mại Toát yếu, Quyển 1, Bộ Quốc gia giáo dục, Sài Gòn 32 Trường Đại học Luật Hà Nội (2006), Giáo trình Luật dân Việt Nam, Tập 1, Nxb Công an Nhân dân, Hà Nội 33 Trường Đại học Luật Hà Nội (2007), Giáo trình luật thương mại, Tập 1, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 34 Viện Khoa học pháp lý (2002), Bộ luật Thương mại Nhất thể (UCC) Hoa Kỳ, (Tài liệu dịch tham khảo), Hà Nội 35 Viện Khoa học pháp lý (2002), Bộ luật Thương mại Pháp 1807, (Tài liệu dịch tham khảo), Hà Nội 36 Viện Khoa học pháp lý (2002), Bộ luật Dân Pháp 1804, (Tài liệu dịch tham khảo), Hà Nội 37 Viện Khoa học pháp lý (2002), Bộ luật Thương mại Nhật Bản 1899, (Tài liệu dịch tham khảo), Hà Nội 38 Viện Khoa học pháp lý (2002), Bộ luật Thương mại Cộng hòa Czech 1991, (Tài liệu dịch tham khảo), Hà Nội 39 Viện Khoa học pháp lý (2002), Bộ luật Thương mại Cộng hòa Hồi giáo Iran 1983, (Tài liệu dịch tham khảo), Hà Nội 40 Viện Khoa học pháp lý (2002), Bộ luật Thương mại Đức 1897, (Tài liệu dịch tham khảo), Hà Nội 93 ... thành thương nhân thể nhân theo pháp luật Hoa Kỳ * Ở Pháp Theo quy định pháp luật Pháp, thương nhân thể nhân chia thành thương nhân theo luật thương nhân thực tế; thương nhân có sở thương mại thương. .. THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ PHÂN 18 LOẠI THƢƠNG NHÂN 2.1 Khái niệm thương nhân pháp nhân theo pháp luật 33 hành Việt Nam 2.1.1 Khái niệm thương nhân theo pháp luật hành Việt Nam 33 2.1.2... niệm pháp nhân theo pháp luật hành Việt Nam 40 2.2 Qui chế thương nhân theo pháp luật Việt Nam hành 41 2.3 Các qui định pháp luật Việt Nam hành loại 45 thương nhân Chương 3: ĐỊNH HƢỚNG VÀ GIẢI PHÁP