Đang tải... (xem toàn văn)
Bài viết tập trung phân tích các nội dung chế định “Hợp đồng” trong Dự thảo, trên cơ sở so sánh tính hợp lý của các quy định này trong thực tiễn thi hành Bộ Luật Dân sự hiện hành năm 2005 và yêu cầu hội nhập giai đoạn hiện nay của đất nước.
TẠP CHÍ KHOA HỌC ĐẠI HỌC SÀI GÒN Số 5(30) - Thaùng 7/2015 Một số kiến nghị sửa đổi bổ sung chế định hợp đồng dự thảo Bộ luật Dân Proposals on admendments and supplements to contracts in The Draft Civil Code TS Hồ Xuân Thắng Trường Đại học Sài Gòn Ph.D Ho Xuan Thang Sai Gon University Tóm Tắt Hưởng ứng vận động tồn dân tham gia góp ý kiến bảo đảm tính ổn định bền vững lâu dài đời sống xã hội Dự thảo Sửa đổi, bổ sung Bộ Luật Dân sau Quốc hội thông qua Bài viết tập trung phân tích nội dung chế định “Hợp đồng” Dự thảo, sở so sánh tính hợp lý quy định thực tiễn thi hành Bộ Luật Dân hành năm 2005 yêu cầu hội nhập giai đoạn đất nước Qua đó, Tác giả đề xuất kiến nghị hoàn thiện quy định liên quan đến chế định “Hợp đồng” liên quan đến vấn đề: Hợp đồng theo mẫu; Một số hợp đồng thông dụng; Điều chỉnh hợp đồng hoàn cảnh thay đổi; Địa điểm giao hàng; Trách nhiệm giao hàng không số lượng; Thời điểm chuyển rủi ro trường hợp tài sản phải đăng ký quyền sở hữu; Chi phí liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu; chế tài hợp đồng Hợp đồng mượn tài sản Từ khóa: Bộ Luật Dân sự, kiến nghị, hợp đồng Abstract Responding to a mass movement to provide comments to ensure stable long-term sustainability of the social life of the Draft Amendments and supplements to the Civil Code, after which the National Assembly The article focuses on analyzing the contents of regulatory "contract" in the draft, on the basis of comparative validity of these provisions in practice of the implementation of the Civil Code of 2005 and the current integration requirements in the current stage of the country Thereby, the authors propose recommendations to finalize regulations relating to regulatory "contract" related issues: Contract Form; Some common contract; Adjust the contract when circumstances change; Place of delivery; Responsibility for delivery due to incorrect number; Time to transfer the risk to the assets which case ownership must be registered; Costs related to the transfer of ownership; contract sanctions and asset loan contract Keywords: The Civil Code, proposition, contract… giao dịch dân sự, thương mại kinh tế đời sống xã hội Tuy nhiên, Trong thời kì đổi đất nước hội nhập kinh tế giới nước ta, Bộ Bộ Luật dân đạo luật lớn hệ thống pháp luật Việt Nam đóng vai trị quan trọng việc trì ổn định 12 Luật dân năm 2005 bộc lộ nhiều bất cập cần phải sửa đổi bổ sung để điều chỉnh quan hệ dân bình đẳng cơng khai minh bạch hơn, đồng thời làm sở cho việc ban hành văn luật chuyên ngành cách có hiệu Vì cho nên, nội dung Dự thảo Bộ luật dân sửa đổi, bổ sung Bộ luật dân hành (2005) công bố để lấy ý kiến đóng góp đơng đảo tầng lớp nhân dân Để tham gia đóng góp ý kiến bổ sung vào nội dung dự thảo, phân tích đưa số kiến nghị sửa đổi bổ sung liên quan đến chế định hợp đồng để trao đổi Một là: Về Hợp đồng theo mẫu Tại Điều 424 Dự thảo thực kế thừa quy định từ Bộ Luật dân (2005) Hợp đồng theo mẫu Tuy nhiên, cách hiểu “hợp đồng theo mẫu hợp đồng gồm điều khoản bên đưa theo mẫu” chưa đáp ứng phát triển quan hệ hợp đồng Trong thực tiễn, xuất trường hợp xung đột hợp đồng theo mẫu, hai bên tham gia hợp đồng để đưa hợp đồng mẫu thời gian thực đàm phán, thương thảo để kí kết hợp đồng, nội dung Dự thảo chưa bàn đến chế để giải vấn đề Mặt khác, nguyên tắc giải thích điều khoản dự thảo hợp đồng mẫu không rõ ràng, thiếu tính phù hợp với chuẩn mực chung giới theo thuyết “contra conferentem” Chúng nhận thấy rằng, thực tế áp dụng vấn đề Việt Nam thời gian qua có vướng mắc liên quan đến việc quy định quan giải thích điều khoản hợp đồng Tức có điều khoản không rõ ràng hợp đồng theo mẫu, doanh nghiệp Việt Nam gửi đơn đề nghị giải thích điều khoản tới quan nhà nước có thẩm quyền Sau đó, quan gửi cơng văn trả lời cho doanh nghiệp nội dung điều khoản chủ yếu có lợi cho doanh nghiệp Do vậy, theo ý kiến kiến nghị sửa đổi cần bổ sung quy định xử lý xung đột hợp đồng theo mẫu bên, theo điều khoản mẫu hợp đồng điều khoản có thống hai bên đưa hợp đồng mẫu Ngoài ra, cần quy định việc trao thẩm quyền giải thích điều khoản khơng rõ ràng cho Tịa án có thẩm quyền theo thủ tục rút gọn tố tụng dân Hai là: Về nội dung “một số hợp đồng thông dụng” Từ quy định Bộ Luật dân hành đến Dự thảo Bộ Luật dân sửa đổi khơng có thay đổi đáng kể danh sách hợp đồng thông dụng Điểm bất cập nội dung quy định Dự thảo chồng chéo với văn pháp luật chuyên ngành hệ thống pháp luật nước ta, với lý nhà soạn thảo chưa có cách nhìn đa chiều mối liên hệ mật thiết nội dung luật với Luật khác Điều làm ảnh hưởng lớn đến việc thực thi pháp luật thực tiễn thiếu tính ổn định, trường thọ Bộ luật tương lai Theo quan điểm mình, chúng tơi kiến nghị sửa đổi: Thứ nhất, nên loại bỏ Hợp đồng chuyển quyền sử dụng đất, hợp đồng gia công khỏi danh sách liệt kế dự thảo Thứ hai, cần bổ sung loại hợp đồng phổ biến thực tế hợp đồng đại lý, hợp đồng ủy thác, hợp đồng môi giới, hợp đồng thành lập công ty, v.v vào nội dung điều luật dự thảo, để việc áp dụng thực tiễn linh hoạt Ba là: Điều chỉnh hợp đồng hoàn cảnh thay đổi Tại Điều 443 Dự thảo lần bổ sung quy định điều chỉnh hợp đồng hoàn cảnh thay đổi, điểm 13 thuận theo quy định Dự thảo lại có mâu thuẫn tương quan với Luật Thương mại hành năm 2005 Theo Điều 458 Dự thảo thì: “Địa điểm giao tài sản bên thỏa thuận; thỏa thuận áp dụng quy định khoản Điều 307 Bộ luật này”, nội dung quy định Khoản Điều 307 Dự thảo, sau: “Trường hợp khơng có thoả thuận địa điểm thực nghĩa vụ xác định sau: - Nơi có bất động sản, đối tượng nghĩa vụ bất động sản; - Nơi cư trú trụ sở bên có quyền, đối tượng nghĩa vụ bất động sản” Nếu đem đối chiếu với quy định Khoản Điều 35 Luật Thương mại (2005) quy định thiếu xác khơng rõ ràng, dẫn tới việc không thống cách hiểu nội dung điều luật: “Trường hợp khơng có thỏa thuận địa điểm giao hàng địa điểm giao hàng xác định sau: - Trường hợp hàng hóa vật gắn liền với đất đai bên bán phải giao hàng nơi có hàng hóa đó; - Trường hợp hợp đồng có quy định vận chuyển hàng hóa bên bán có nghĩa vụ giao hàng cho người vận chuyển đầu tiên; - Trường hợp hợp đồng khơng có quy định vận chuyển hàng hóa, vào thời điểm giao kết hợp đồng, bên biết địa điểm kho chứa hàng, địa điểm xếp hàng nơi sản xuất, chế tạo hàng hóa bên bán phải giao hàng địa điểm đó; - Trong trường hợp khác, bên bán phải giao hàng địa điểm kinh doanh bên bán, khơng có địa điểm kinh doanh phải giao hàng nơi cư trú bên bán xác định thời điểm giao quan trọng Dự thảo Bộ luật dân sửa đổi Nội dung Điều không trái với quy định mục 6.2 PICC 2010 kiện xẩy làm ảnh hưởng đến bên khơng thể kí kết mục đích giao kết hợp đồng lĩnh vực kinh doanh, thương mại Quốc tế Nhìn nhận góc độ kinh doanh thương mại, điều hướng tới việc bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng, nhu cầu điều chỉnh hợp đồng chủ yếu xuất phát từ nhà sản xuất Thực tế năm gần đây, nhiều doanh nghiệp kinh doanh bất động sản lợi dụng lý biến động thị trường, giá nguyên vật liệu tăng cao làm ảnh hưởng lớn đến việc hoàn thành dự án tất nhiên hộ bán đến người có nhu cầu bất hợp lý Rõ ràng, lúc tranh chấp xảy thường gây nên bất lợi cho người mua, với người có thu nhập thấp nước ta Doanh nghiệp kinh doanh bất động sản trì hỗn tiến độ chưa giải xong “chiến lược” tăng giá mình, dự án bị đình trệ, vấn đề tệ hại vốn người tiêu dùng bị doanh nghiệp chiếm dụng bất hợp pháp Do vậy, quy định Dự thảo cho phép Tòa án xử lý hợp đồng bên không đạt thỏa thuận hàn toàn hợp lý nguyên tắc tiến hành chấm dứt hợp đồng hay hủy bỏ hợp đồng lại không bàn đến Đây khiếm khuyết lớn, cần xem xét bổ sung vào dự thảo lần này, Kiến nghị sửa đổi: Quy định Khoản Điều 443 dự thảo cần bổ sung nội dung sau: Tòa án thực việc chấm dứt điều chỉnh hợp đồng theo hướng bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng Bốn là: Về vấn đề địa điểm giao hàng hợp đồng mua bán tài sản Khi bàn đến vấn đề địa điểm giao hàng, xét nguyên tắc xác định địa điểm giao hàng trường khơng có thỏa 14 kết hợp đồng mua bán” Bởi cho nên, xin kiến nghị sửa điểm b khoản Điều 307 sau: “Nơi cư trú trụ sở bên có nghĩa vụ giao hàng, đối tượng nghĩa vụ bất động sản” Năm là: Đối với quy định Trách nhiệm giao hàng không số lượng hợp đồng mua bán tài sản Theo quy định quyền bên mua trường hợp bên bán giao thiếu hàng: “Bên mua có quyền: Hủy bỏ hợp đồng việc vi phạm làm cho bên mua không đạt mục đích giao kết hợp đồng yêu cầu bồi thường thiệt hại.” Điểm c Khoản Điều 460 Dự thảo không phù hợp Thứ nhất, việc giao thiếu hàng lỗi nghiêm trọng, thực tế bên bán hồn tồn có khả khắc phục hợp đồng sau bên mua gia hạn thêm khoảng thời gian phù hợp Thứ hai, khái niệm “khơng đạt mục đích giao kết hợp đồng” khó xác định thực tế Khái niệm quy định Điều 25 Công ước Viên 1980 (CISG) mua bán hàng hóa quốc tế, nhiên, Thẩm phán, Trọng tài quốc tế dựa vào án lệ để xác định tính chất vi phạm Để đảm bảo tính khả thi thực tiễn thi hành điều luật này, kiến nghị, cần phải bỏ quy định điểm c khoản Điều 460 sửa lại thuật ngữ “Vi phạm nghiêm trọng” Khoản Điều 446 Dự thảo thành cụm từ thuật ngữ “Vi phạm bản” cho phù hợp với thuật ngữ “Fundamental” sử dụng Công ước Viên 1980 Sáu là: Liên quan đến vấn đề Thời điểm chuyển rủi ro trường hợp tài sản phải đăng ký quyền sở hữu hợp đồng mua bán tài sản Theo quy định Khoản Điều 465 dự thảo: “Đối với hợp đồng mua bán tài sản mà pháp luật quy định tài sản phải đăng ký quyền sở hữu bên bán chịu rủi ro hoàn thành thủ tục đăng ký, bên mua chịu rủi ro kể từ thời điểm hoàn thành thủ tục đăng ký, kể bên mua chưa nhận tài sản, thoả thuận khác” Quy định theo quan điểm bất hợp lý, trái với quy định Luật Thương mại hành (2005) Bởi vì, sau người bán chuyển giao tài sản cho người mua người bán phải tiếp tục gánh chịu rủi ro người mua làm xong thủ tục chuyển quyền sở hữu không công cho bên bán Tức quy định vơ hình trung tạo hội cho bên mua làm khó cho bên bán tranh chấp giao dịch mua bán hai bên xẩy mãnh liệt tương lai Ví dụ trường hợp người mua biết việc bên bán làm thủ tục đăng ký để chuyển giấy tờ sử hữu phải chịu rủi ro họ thay đổi ý định mua cố ý gây lỗi từ khối tài sản giao bên bán phải chịu trách nhiệm hàng hóa việc hồn tất thủ tục mua bán khó khả thi tất nhiên, người bán gặp phải gánh chịu rủi ro lớn hay người mua? Kiến nghị sửa đổi: Sửa lại nội dung quy định Khoản Điều 465 Dự thảo theo hướng bảo vệ người bán ngăn chặn hội thay đổi ý định mua tạo cớ rủi ro tài sản bên mua nhằm giảm thiểu tranh chấp thực hợp đồng mua bán thực tiễn thi hành Bảy là: Vấn đề Chi phí liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu hợp đồng mua bán tài sản Tại Khoản Điều 446 dự thảo có quy định chi phí liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu, điểm có đổi để phù hợp với điều kiện kinh tế-xã hội quốc gia Tuy 15 nhiên, nghiên cứu sâu quyền nghĩa vụ bên hợp đồng thật quy định bất hợp lý Nghĩa khơng thuận xác định nghĩa vụ bên bán phải tốn chi phí liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu Nhất mâu thuẫn nhiều quy định pháp luật lĩnh vực chuyên ngành, luật thương mại, luật kinh doanh bất động sản, kinh doanh chứng khoán mà bên bán chịu trách nhiệm nộp khoản lệ phí trước bạ Do đó, chúng tơi kiến nghị nên sửa khoản Điều 446 dự thảo theo hướng “bên mua phải chịu chi phí liên quan đến chuyển quyền sở hữu” để không trái với thực tiễn diễn giao dịch dân kinh tế thị trường Tám là: Vấn đề chế tài hợp đồng Phải thừa nhận rằng, hình thức chế tài hợp đồng, bồi thường thiệt hại phạt vi phạm hình thức diễn phổ biến Mặc dù vậy, quan niệm tính độc lập hai hình thức chế tài Luật Thương mại (2005) dự thảo Bộ luật dân không thống Luật Thương mại hành (2005) xác định hai chế tài hoàn toàn độc lập, khơng phụ thuộc lẫn nhau, tức có đủ phát sinh vi phạm áp dụng chế tài Trong Điều 411 dự thảo quy định hai chế tài có liên quan mật thiết với nhau, sau: “Các bên thỏa thuận việc bên vi phạm nghĩa vụ phải nộp phạt vi phạm mà bồi thường thiệt hại vừa phải nộp phạt vi phạm vừa phải bồi thường thiệt hại; thỏa thuận trước mức bồi thường thiệt hại phải bồi thường tồn thiệt hại Trường hợp bên khơng có thỏa thuận bồi thường thiệt hại bên vi phạm nghĩa vụ phải chịu phạt vi phạm” Như vậy, hiểu cách chung nội dung quy định là: Nếu trường hợp có thiệt hại thực tế xảy hợp đồng thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm áp dụng chế tài phạt vi phạm mà không áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại Bên bị vi phạm muốn áp dụng hai chế tài phải quy định hai chế tài vào hợp đồng Theo quan điểm chúng tôi, quy định dự thảo thiếu tính khoa học xa rời với thực tiễn áp dụng, đồng thời không phù hợp với chất quan hệ hợp đồng kinh tế thị trường nước có kinh tế thị trường việc thực nghĩa vụ hợp đồng cần thiết phải linh hoạt Có thể nội dung cam kết hợp đồng theo quy định pháp luật Ban soạn thảo nên bỏ quy định: “Trường hợp bên khơng có thỏa thuận bồi thường thiệt hại bên vi phạm nghĩa vụ phải chịu phạt vi phạm” Chín là: Hợp đồng mượn tài sản Nội dung hợp đồng mượn tài sản Điều 517 dự thảo quy định sau: “Hợp đồng mượn tài sản hợp đồng, theo bên cho mượn giao tài sản cho bên mượn để sử dụng thời hạn mà trả tiền” Đây khái niệm bất hợp lý, phiến diện không khoa học, chưa thực quy tắc xử chung cho quan hệ xã hội đại chúng ta, chắn rào cản không khả thi thực tiễn thi hành Quy định nêu nghĩa vụ bên cho mượn tài sản phải giao tài sản cho bên mượn bên mượn khơng có nghĩa vụ trả tiền Theo cách giải thích trên, hiểu giao dịch dân người có tài sản cho người khác mượn không phép nhận tiền người mượn tài sản không trả tiền mà thơi Hay nói cách khác, bên giao dịch 16 mượn tài sản trả nhận loại tài sản khác tiền không bị coi vi phạm quy định Hợp đồng giao dịch Về đối tượng hợp đồng mượn tài sản, quy định Điều 518 dự thảo: “Tất tài sản không tiêu hao đối tượng hợp đồng mượn tài sản” Tuy nhiên, nội dung dự thảo khơng có khái niệm giải thích cụ thể “những tài sản không tiêu hao” chương mục phần giải thích từ ngữ Bộ luật dân Nếu lập luận “Vật không tiêu hao” có khái niệm quy định tài Khoản Điều 129 dự thảo để thay cho khái niệm tài sản khơng tiêu hao quan niệm thiếu xác, khơng khoa học, lẽ “tài sản Điều 122 dự thảo vật vật chưa hẳn tài sản” Rõ ràng, bất cập cách dùng câu từ lúc “tài sản khơng tiêu hao” lúc “Vật khơng tiêu hao” quy định dẫn đến việc thiếu tính thống chung cách hiểu, chắn ảnh hưởng không nhỏ đời sống xã hội mà Bộ Luật Quốc hội thông qua Chúng kiến nghị, cần bổ sung quy định rõ cho bên mượn tài sản khơng có nghĩa vụ phải trả khoản tiền tài sản khác Đồng thời phải giải thích rõ khái niệm “tài sản không tiêu hao” để quy định hoàn thiện hơn, thống chung từ trung ương đến địa phương q trình thực thi Tóm lại: Dự thảo Bộ luật dân sửa đổi lần có quy định mang tính chất bản, học thuyết phù hợp với vận động văn pháp luật hành khác có luật chuyên ngành có Ngày nhận bài: 05/5/2015 liên quan đến “Hợp đồng” Những điểm khẳng định, Bộ Luật dân hướng nhằm xác lập lại vị trí hệ thống pháp luật tư, nội dung Dự thảo quy định hoàn toàn mang tính kế thừa thực tế có đổi cách tự nhiên quan trọng đời sống dân Ban soạn thảo có đột phá tư nhằm đảm bảo tính logic Bộ luật nói riêng hệ thống pháp luật Việt Nam nói chung Tuy nhiên, để đổi nội dung dự thảo, nhà làm luật cần phải triệt để, phải vượt qua rào cản thói quen, tập quán hay tâm lý ngại thay đổi giai tầng xã hội Với nhiệm vụ lớn lao người công dân việc góp ý kiến sửa đổi bổ sung Bộ luật dân lần này, cần phải tập trung cao độ để nghiên cứu, phân tích cất nhắc việc kiến nghị quy định liên quan đến chế định “Hợp đồng” nhằm bảo đảm yếu tố ổn định bền vững tương lai Dự thảo sau Quốc hội thông qua triển khai thực quy định chế định đời sống xã hội nước ta TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ luật Dân năm (2005) Dự thảo sửa đổi bổ sung Bộ Luật Dân (Tháng 3/2015 Bộ Tư pháp cung cấp) Luật Thương mại (2005) Công ước Viên (1980) Luật trọng tài thương mại (2010) Bộ luật dân (2005) Trần Văn Nam (Chủ biên) (2013), Giáo trình Luật Thương mại Quốc tế, Nxb Đại học Kinh tế Quốc dân Luật Kinh doanh nhà (2014) Biên tập xong: 15/7/2015 17 Duyệt đăng: 20/7/2015 ... phân tích đưa số kiến nghị sửa đổi bổ sung liên quan đến chế định hợp đồng để trao đổi Một là: Về Hợp đồng theo mẫu Tại Điều 424 Dự thảo thực kế thừa quy định từ Bộ Luật dân (2005) Hợp đồng theo... nên, nội dung Dự thảo Bộ luật dân sửa đổi, bổ sung Bộ luật dân hành (2005) công bố để lấy ý kiến đóng góp đơng đảo tầng lớp nhân dân Để tham gia đóng góp ý kiến bổ sung vào nội dung dự thảo, phân... tục rút gọn tố tụng dân Hai là: Về nội dung ? ?một số hợp đồng thông dụng” Từ quy định Bộ Luật dân hành đến Dự thảo Bộ Luật dân sửa đổi khơng có thay đổi đáng kể danh sách hợp đồng thông dụng Điểm