Một số khía cạnh pháp lý về công ty cổ phần dưới góc độ so sánh giữa pháp luật việt nam và pháp luật cộng hoà pháp

TRƯỜNG Đ Ạ I HỌ C LUẬ T HÀ N Ộ I TRƯỜNG Đ Ạ I HỌ C T ổ N G HỢP PA N T H É O N - A SSA S PARIS II BẠCH THỊ LỆ THOA MỘT SỐ KHÍA CẠNH PHÁP LÝ VÊ CỒNG TY c ổ PHẦN DƯỚI GÓC DỘ■ SO SÁNH PHÁP LUẬT ■ VIỆT ■ NAM VÀ PHÁP LUẬT CỘNG HÒA PHÁP C huyên ngành: Kinh tế Mã số: 603850 LU Ậ N V ĂN THẠC SỸ LUẬ T HỌ C • • • • Người hướng dẫn khoa học TS Phan Chí Hiếu GS H ervé LEC U YER THƯ VIỆ N TRƯỜNG ĐẠI H Ọ C LỮẬTHA NOI PHONG < HÀ N Ộ I - NẢM 2004 r* ' LỜI N Ĩ I ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Trên giới, công ty cổ phần pháp luật cơng ty cổ phần có lịch sử phát triển hàng trăm năm Ở Việt Nam, điều kiện lịch sử - xã hội định nên việc tổ chức, quản lý công ty cổ phần hạn chế lý luận thực tiễn Trong năm gần đây, N hà nước ta có nhiều nỗ lực việc xây dựng hồn thiện pháp luật cơng ty, có pháp luật cơng ty cổ phần Năm 1990, Luật Công ty đời tạo tảng pháp lý cho đời công ty cổ phần Sau thời gian áp dụng, đạo luật bộc lộ nhiều bất cập Bởi vậy, cuối năm 1999 để tạo điều kiện thuận lợi cho công ty đời hoạt động, Quốc hội nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam ban hành Luật Doanh nghiệp thay cho Luật Công ty Với đời Luật Doanh nghiệp năm 1999, địa vị pháp lý công ty cổ phần đươc hoàn thiện bước Luật Doanh nghiệp, với văn pháp luật có liên quan chứng khoán thị trường chửng khoán, k ế toán, thống kê, tạo hành lang pháp lý cho công ty cổ phần đời phát triển Từ thực tế đó, việc nghiên cứu cách tồn diện cơng ty cổ phần pháp luật cơng ty cổ phần, phân tích khía cạnh pháp lý loại hình doanh nghiệp mối liên hệ với điều kiện cụ thể kinh tế Việt Nam nhiệm vụ quan trọng, có ý nghĩa lý luận thực tiễn sâu sắc Cộng hòa Pháp - tiêu biểu cho nước theo truyền thống Châu Âu lục địa, có nhiều kinh nghiệm quản lý cơng ty cổ phần Việc đối chiếu so sánh để thấy tương khác biệt địa vị pháp lý cịng ty cổ phần theo B Ạ C IÍ THỊ LỆ THOA - LUẬN VÃN TỐT NGHIỆP CAO HỌC pháp luật Việt nam pháp luật Cộng hòa Pháp, từ tiếp nhận nhũng kinh nghiệm nước ngồi để hồn thiện pháp luật Việt nam cơng ty cổ phần cần thiết Vì vậy, tơi chọn đề tài “M ợí sơ khía cạnh pháp lý cơng ty cổ phản góc độ so sánh pháp luật Việt nam pháp luật Cộng hòa Pháp ” làm đề tài luận văn tốt nghiệp cao học luật với hy vọng góp phần cơng sức nhỏ bé vào việc giải vấn đề mà thực tiễn lý luận công ty cổ phần đặt Mục đích, nhiệm vụ phạm vi nghiên cứu Đổ tài đặt nghiên cứu làm rõ khía cạnh pháp lý công ty cổ phần quan hệ so sánh pháp luật Việt nam pháp luật Cộng hòa Pháp; đánh giá thực trạng áp dụng quy định pháp luật Việt nam công ty cổ phần; kinh nghiệm Cộng hòa Pháp phù hợp với điều kiện thực tiễn Việt nam để hoàn thiện pháp luật Việt nam Để đạt mục tiêu này, luận văn phải giải nhiệm vụ sau: - Làm rõ khía cạnh pháp lý cơng ty cổ phần đánh giá vai trị công ty cổ phần kinh tế thị trường; - Đánh giá thực trạng điều chỉnh pháp luật công ty cổ phần Việt nam; - Từ kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật công ty cổ phần Cộng hòa Pháp đề xuất giải pháp hồn thiện pháp luật cơng ty cổ phần Việt nam; Các nội dung nghiên cứu đặt mối liên hệ, so sánh với pháp luật Cộng hòa Pháp để tương đồng khác biệt, kinh nghiệm hay Pháp từ tiếp thu cho Việt Nam BẠCH THỊ LỆ THOA - LUẬN VĂN TỐT NGHIỆP CAO HỌC Để thực mục đích đề ra, luận án nghiên cứu nội dung pháp luật hành công ty cổ phần Việt nam chất pháp lý, cấu trúc vốn, việc tổ chức quản lý, có liên hệ với Cộng hịa Pháp, điểm bất hợp lý đề xuất hướng hoàn thiện pháp luật công ty cổ phần Việt nam theo kinh nghiệm Cộng hịa Pháp Tuy nhiên, chế định cơng ty cổ phần có phạm vi rộng, phức tạp liên quan tới nhiều chế định pháp luật khác Vì vậy, luận án tập trung nghiên cứu sâu vấn đề pháp lý công ty cổ phần (quy định Luật Doanh nghiệp văn hướng dẫn thi hành) Phương pháp nghiên cứu Luận văn nghiên cứu dựa quan điểm chủ nghĩa vật biện chứng vật lịch sử chủ nghĩa Mác-Lênin, đường lối, sách phát triển kinh tế Đảng cộng sản, sách pháp luật Nhà nước Để giải nhiệm vụ cụ thể mà đề tài đặt ra, luận văn sử dụng phương pháp nghiên cứu cụ thể phương pháp phân tích, so sánh, khảo sát thực tiễn Với mục đích nhiệm vụ nghiên cứu đề tài phương pháp chủ đạo sử dụng phương pháp so sánh pháp luật Những đóng góp luận văn Đây luận văn nghiên cứu cách có hệ thống, tồn diện vấn đồ pháp lý cơng ty cổ phần góc độ so sánh pháp luật Việt nam pháp luật cộng hòa Pháp Những kết luận, kiến nghị nêu luận văn quan điểm khoa học tác giả, thể đóng góp có ỹ nghĩa cho nghiệp nghiên cứu khoa học pháp lý Kết cấu luận văn Kết cấu cuả luận văn xây dựng phù hợp với mục đích, nhiệm vụ phạm vi nghiên cứu Luận văn bao gồm phần sau: BẠCH THỊ LỆ THOA - LUẬN VÀN TỐT NGHIỆP CAO HỌC Lời nói đầu Ba chương: Chương I: Khái quát công ty cổ phần pháp luật công ty cổ phần Chương II: M ột số quy định công ty cổ phần theo pháp luật Việt nam pháp luật Cộng hòa Pháp Chương III: M ột số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật công ty cổ phần Việt nam tiếp cận từ kinh nghiệm Cộng hòa Pháp Kết luận BẠCH THỊ LỆ THOA - LUẬN VÃN TỐT NGHIỆP CAO HỌC CHƯƠNG KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY c ổ PHAN pháp LUẬT VỀ CÔNG TY c ổ PHAN 1.1 Bản chất pháp lý công ty cổ phần 1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần khoa học pháp lý Với tính chất tượng kinh tế - xã hội, khái niệm doanh nghiệp nói chung cơng ty cổ phần nói riêng hiểu theo nhiều nghĩa tiếp cận từ góc độ khác Từ góc độ kinh tế, cơng ty cổ phần tổ chức kinh tế chuyên thực hoạt động kinh doanh mục đích kiếm lời Dưới góc độ pháp lý, cơng ty cổ phần pháp nhân kinh tế, thành lập sở góp vốn cổ phần tổ chức, cá nhân Công ty cổ phần đối tượng nghiên cún nhiều ngành khoa học có khoa học pháp lý Trong khoa học pháp lý, công ty cổ phần tiếp cận thương nhân - pháp nhân Các nhà nghiên cứu, luật gia giới đưa nhiều định nghĩa công ty cổ phần Trong Đại từ điển kinh tế thị trường nước CHND Trung Hoa, công ty cổ phần (gọi công ty hữu hạn cổ phần) định nghĩa “ m ột loại h ìn h cơng ty m tồn vốn chia thành c ổ phần có mức nhau, cổ phần p h t hành công khai theo luật p h p h ìn h thức cổ p h iếu tự chuyển nhượng Trong công ty hữu hạn c ổ phần, s ố c ổ đông nhiều, tài sản cá nhản tách riêng kh ỏ i tài sản cơng ty, trách nhiệm dơi vói m ón n ợ công ty hạn chê mức bỏ vốn người”' Từ điển Bách khoa Việt nam định nghĩa “ Công ty c ổ phần cơng ty dược hình thành sở liên hợp tư cá nhân cách phát hành bán cổ phiếu lợi nhuận công ty phân phối cổ đông theo Đ ại từ điển kinh lế thị trường - tài liệu dịch để tham khảo củ a V iện nghiên cứu phổ biến tri thức Bách khoa H nội năm 1998, trang 1947 BẠCH TIIỊ L Ệ TIIOA - LUẬN VĂN TỐT NGHIỆP CAO HỌC s ố lượng cổ p h ầ n ” Định nghĩa theo từ điển Bách khoa nhấn mạnh chủ yếu khía cạnh kinh tế, cụ thể tính chất việc phân phối lợi nhuận, tính chất hợp vốn cơng ty Khác với cách tiếp cận từ góc độ kinh tế, nhà luật học Việt Nam đưa định nghĩa rõ ràng cụ thể công ty cổ phần theo cơng ty cổ phần là: “Cơng ty đố điều lệ chia thành phần nhỏ gọi c ổ phần Người sở hữu cổ phần công ty gọi cổ đông C ổ đông chịu trách nhiệm trước nghĩa vụ công ty đến hết giá trị cổ phần mà họ nắm giữ Cơng ty có quyền phát hành chứng khốn đ ể cơng khai huy động vốn ’ Định nghĩa nhấn mạnh đến tính chất cấu trúc vốn chế độ trách nhiệm thành viên Như vậy, nhận thấy định nghĩa công ty cổ phần không đồng với nhau, nhung nhũng định nghĩa nêu điểm chung thể chất cơng ty cổ phần doanh nghiệp vốn góp với cấu Vốn đặc thù chế độ trách nhiệm hữu hạn thành viên Những quan điểm khác công ty cổ phần khoa học kinh tế, pháp ]ý dẫn đến hệ thống pháp luật quốc gia khác có cách tiếp cận khác công ty cổ phần Ở Đức quốc gia theo hệ thống dân luật (Civil Law), khái niệm công ty cổ phần quy định Luật ban hành ngày 4/4/1892 sửa đổi ngày 4/7/1980 Theo đó, vốn pháp định tối thiểu công ty phải 100.000 Mác, Từ điển Bách K hoa V iệt N am - T rung tâm biên soạn từ điển Bách k hoa V iệt nam , trang 593 Từ điển giải thích luật học trường Đ ại học L uật H nội phần L uật kinh tế, L uật M ôi trường, luật tài chính, luật N gân hàng N X B C ông an N hân dân năm 2000, trang 22 BẠCH THỊ LỆ THOA - LUẬN VÁN TỐT NGHIỆP CAO HỌC 1/4 giá trị đăng ký cổ phần phải đóng góp từ thành lập công ty Tại Pháp, theo “Luật quy định điều kiện để công ty phát hành loại chứng khốn” ngày 14/12/1985 cơng ty cổ phần gọi cơng ty vơ danh, phải có cổ đông, vốn pháp định tối thiểu 25.000 FF (đối với công ty không phát hành chứng khốn), 1.500.000 FF (đối với cơng ty phát hành chứng khoán), mệnh giá thống cổ phiếu 100FF Các cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần Công ty đủ điều kiện, phát hành chứng khốn để huy động vốn Khác với nước theo hệ thống dân luật, nước theo hệ thống pháp luật A nh-M ỹ (hay cịn gọi Common law) khơng phân chia cơng ty đối vốn thành công ty trách nhiệm hữu hạn cách rõ ràng Tuy nhiên, nước tồn cơng ty có tính chất pháp lý tương tự công ty cổ phần theo hệ thống dân luật Tại Vương quốc Anh, cơng ty cổ phần cịn có tên gọi công ty công cộng (public limited company) hay công ty trách nhiệm hữu hạn theo cổ phần (com pany lim ited share) Tư cách pháp lý công ty xác định Luật công ty ban hành năm 1948, theo đó, vốn pháp định tối thiểu cơng ty 500.000 bảng Anh, có cấu trúc vốn linh hoạt, cổ phần nhượng bán, trừ điều lệ cơng ty có quy định khác Tại Hoa Kỳ, theo pháp luật thương mại Hoa Kỳ, có ba loại cơng ty chính: Hợp danh (Partnership), cơng ty đóng ( Close corparation) cơng ty mở (Public Corporation) cơng ty mở có đặc điểm pháp lý giống công ty hữu hạn Anh X em Pháp luật công ty N guyễn T hị V ân V iện N ghiên cứu kh o a học pháp lý 1996, trang 49 BẠCH THỊ LỆ THOA - LUẬN VÁN TỐT NGHIỆP CAO HỌC Hệ thống pháp luật nước ASEAN, kể pháp luật công ty chịu ảnh hưởng sâu sắc hệ thống pháp luật nước trước áp đặt ách thống trị Do nước ASEAN chiụ nhiều ảnh hưởng khác từ nước Anh, Mỹ, Pháp, nên pháp luật công ty có dấu ấn ảnh hưởng K hơng có ngạc nhiên cách tiếp cận công ty cổ phần vài nước ASEAN giống với nước theo hệ thống dân luật hệ thống pháp luật Anh-M ỹ Việt Nam, công ty cổ phần đời muộn so với nhiều nước phát triển giới Năm 1986, kể từ sau Đại hội VI, Việt nam chủ trương chuyển kinh tế từ chế kế hoạch hóa tập trung sang chế kinh tế thị trường Tới năm 1990 với đời Luật Công ty, pháp luật Việt Nam quy định loại hình doanh nghiệp Năm 1999 với đời Lụật Doanh nghiệp, địa vị pháp lý công ty cổ phần hoàn thiện bước Khác với Luật Công ty trước đây, Luật Doanh nghiệp năm 1999 không đưa định nghĩa khái quát công ty cổ phần, mà liệt kê dấu hiệu pháp lý hiểu cơng ty cổ phần sau: Cơng ty cổ phần loại hình cơng ty đối vốn, vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần, hình thức cổ phần cổ phiếu, người sở hữu cổ phần cổ đông, cổ đông chịu trách nhiệm hoạt động công ty phạm vi giá trị cổ phần mà họ nắm giữ, công ty cổ phần phát hành chứng khoán để huy động vốn Tựu chung lại, pháp luật nước khác giới có quy định phong phú đa dạng công ty cổ phần pháp luật nước hình thành dựa nguồn gốc lịch sử điều kiện kinh tế - xã hội khác Tuy nhiên, dù tiếp cận góc độ pháp luật quốc gia X em L uật D oanh nghiệp, Đ iều 51 BẠCH THỊ LỆ THOA - LUẬN VĂN TÔT NGHIỆP CAO HỌC 80 mang sắc Việt Nam, phản ánh điều kiện kinh tế xã hội Việt Nam, đồng thời cần thể tính đại, tương thích với nguyên tắc chuẩn mực công ty cổ phần theo pháp luật nước giới 3.3 Một sỏ kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật công ty cổ phần Dựa quan điểm xây dựng pháp luật cơng ty cổ phần, đánh giá pháp luật hành công ty cổ phần (quy định Luật Doanh nghiệp văn hướng dẫn thi hành) có bước tiến đáng kể (so với Luật công ty năm 1990), thể điểm sau: Thứ nhất: Pháp luật hành công ty cổ phần mở rộng quyền tự kinh doanh cho nhà đầu tư Cụ thể như: mở rộng đối tượng có quyền thành lập, quán lý cơng ty góp vốn vào cơng ty; quy định chế góp vốn linh hoạt đa dạng đáp ứng nguyện vọng khác nhà đầu tư Thứ hai: Pháp luật hành công ty cổ phần xóa bỏ thủ tục hành mang tính “tiền kiểm” khơng cần thiết, đảm bảo cho quyền tự kinh doanh thực thuận lợi Cụ thể như: đơn giản hóa thủ tục thành lập công ty cổ phần (bỏ thủ tục xin phép thành lập công ty, bỏ giấy tờ không cần thiết hồ sơ đăng ký kinh doanh, rút ngắn thời gian tiến hành thủ tục thành lập cơng ty), xóa bỏ phiền hà đăng ký hành nghề (chuyển hầu hết giấy phép kinh doanh thành điều kiện kinh doanh), bãi bỏ quy định vốn pháp định (írừ số ngành n ghề) Thứ ba: Pháp luật hành quy định đầy đủ vấn đề pháp lý tổ chức hoạt động công ty cổ phần, thể quy định : chất pháp lý công ty cổ phần, quy chế cổ đơng, vốn chế độ tài chính, tổ chức quản lý nội bộ, tổ chức lại giải thể công ty v ề bản, pháp luật hành công ly cổ phán tạo sỏ' pháp lý để nhà đầu tư có BẠCH THỊ LỆ THOA - LUẬN VĂN TỐT NGHIỆP CAO HỌC 81 thể tổ chức vận hành công ty cổ phần cách thuận lợi, đồng thời bảo vệ lợi ích Thứ tư: Pháp luật hành công ty cổ phẩn đổi chế quản lý Nhà nước công ty cổ phần, theo chuyển trọng tâm quản lý Nhà nước công ty từ “tiền kiểm” sang “hậu kiểm” Cơ chế quản lý mặt tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư thực quyền tự kinh doanh theo pháp luật, mặt khác đề cao tính tự chủ, tự chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh công ty Nhà nước thực chức quản lý hoạt động công ty cổ phần thông qua chế giám sát việc tuân thủ pháp luật xử lý vi phạm pháp luật công ty sau đăng ký kinh doanh Với nội dung cách thức điều chỉnh nói trên, pháp luật hành công ty cổ phần góp phần cải thiện mơi trường pháp lý cho kinh doanh Iheo hướng thơng thống, dân chủ hơn, tạo lịng tin đơng đảo nhà đầu tư toàn xã hội Kết thi hành Luật doanh nghiệp thời gian qua phần phản ánh thành công Theo số liệu thống k ế từ đầu năm 2000 đến tháng năm 2003 có 71.500 doanh nghiệp đăng ký kinh doanh (gấp 1,6 lần so với giai đoạn 1991-1999); với số vốn đăng ký đăng ký bổ sung khoảng 9,5 tỷ USD (gấp lần so với thời kỳ 19911999) Tuy nhiên, thời điểm mà Luật Doanh nghiệp có hiệu lực bốn năm, việc đánh giá quy định cơng ty cổ phần chưa thực đầy đủ sở thực tiễn Dưới phương diện nghiên cứu, thấy bên cạnh thành công đạt được, pháp luật hành công ty cổ phần hạn chế định thể nội dung pháp lý kỹ thuât lập pháp, cần phải tiếp cận với kinh nghiệm nước Pháp 17 Báo cáo Bốn năm thi hàn h L uật doanh nghiệp - H ội nghị C hính Phủ —H N ội tháng 11/2003 BẠCH THỊ LỆ THOA - LUẬN VÃN TỐT NGHIỆP CAO HỌC 82 - nước có nhiều kinh nghiệm quản lý công y cổ phần Dưới luận văn trình bày số hạn chế cụ thể pháp luật hành công ty cổ phần đưa kiến nghị sửa đổi, bổ sung: Thứ nhất, Vấn đề đăng ký mua cổ phần Ihành lập công ty cổ phần: Về mặt pháp lý, người mua cổ phần công ty cổ phần trở thành cổ đông công ty Tuy nhiên thành lập cơng ty việc đăng ký mua cổ phần diễn trước cơng ty đăng ký kinh doanh (tức chưa có cơng ly) Cụ thể người đăng ký mua cổ phần thực việc đăng ký mua cổ phần với cổ đông sáng lập Trên thực tế, người đăng ký cổ phần tốn cam kết tốn cổ phần cơng ty thành lập Vấn đề đặt giá trị pháp lý việc đăng ký mua cổ phần xác định nào? Nó có buộc người nhận mua người nhận bán (các cổ đông sáng lập) hay không? Quyền lợi trách nhiệm bẽn giải công ty không thành lập? Luật Doanh nghiệp chưa có câu trả lời rõ ràng cho câu hỏi Theo nên quy định rõ theo hướng coi việc đăng ký mua cổ phần thành lập công ty hợp đồng Với hợp đồng người đăng ký mua cổ phần có quyền mua cổ phần có nghĩa vụ toán số cổ phần cam kết mua công ty cổ phần thành lập Người đăng ký mua cổ phần có quyền lựa chọn tốn cổ phần trước sau công ty kinh doanh Đối với cổ đông sáng lập, nhận tiền tốn cổ phần (thanh tốn trước) có nghĩa vụ chuyển số tiền cho cơng ty công ty thành lập Trường hợp công ty không thành lập hồn trả số tiền nhận cho người đăng ký mua cổ phần (trong trường hợp bên khơng có thỏa thuận khác cổ đông sáng lập không trả tiền lãi số tiền nhận, phải chịu chi phí liên quan đến việc thành lập công ty không thành) Thứ hai: v ề sô lượng cổ đông tối thiểu phải có thành lập cơng ty cổ p h ần : BẠCH THỊ LỆ THOA - LUẬN VÃN TỐT NGHIỆP CAO HỌC 83 Theo Điểm D, khoản 1, Điều 51 Luật doanh nghiệp thi cơng ty cổ phần phải có tối thiểu cổ đơng suốt q trình hoạt động Với quy định khơng thể xác định thành lập cơng ty cổ phần phải có cổ đơng sáng lập Bởi cổ đơng sáng lập cổ đông hai khái niệm khác Phạm vi chủ thể trở thành cổ đông sáng lập hẹp phạm vi nhũng chủ thể trở thành cổ đơng nói chung Theo nên quy định rõ: Khi thành lập, công ty cổ phần phải cổ đơng sáng lập Thứ ba: Về trường hợp cổ đơng có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần Các trường hợp cổ đơng có quyền u cầu cơng ty mua lại cổ phần nội dung chế định cơng ty cổ phần hành, có ý nghĩa nhằm bảo vệ lợi ích cổ đơng cơng ty có thay đổi khơng phù hợp với nguyện vọng họ Luật Doanh nghiệp (Khoản, Điều 64) quy định “cổ đôn g biểu phản đối định việc tổ chức lại công ty thay đổi quyển, nghĩa vụ cố' đông quy định Điều lệ cơng ty có quyền u cầu cơng ty m ua lại c ổ phần m ình” Như vậy, cổ đơng có quyền u cầu cơng ty mua lại cổ phần có quy định cụ thể Luật Doanh nghiệp Công ly đưa thêm (trường hợp khác) vào Điều lệ cơng ty Nói cách khác điều lệ công ty quy định thêm trường hợp cổ đơng có quyền u cầu cơng ty mua lại cổ phần ngồi trường hợp luật định, quy định khơng có giá trị pháp lý Điều không hợp lý, trái với thông lệ quốc tế, Pháp luật cộng hòa Pháp ghi nhận nguyên tắc cổ đơng có quyền u cầu cơng ty mua lại cổ phần có luật định Điều lệ công ty quy định, điểm so với pháp luật Việt nam mà pháp luật Việt nam nên tiếp cận: Luật định trường hợp thực cần thiết dể bảo vệ quyền lợi cổ đơng, bên cạnh cổ đơng thỏa thuận (ghi vào Điều lệ) nhũng trường hợp khác cổ đơng có quyền u cầu BẠCH THỊ LỆ THOA - LUẬN VÃN TỐT NGHIỆP CAO HỌC 84 công ly mua lại cổ phần (ví dụ: cơng ty thay đổi ngành nghề, lĩnh vực kinh doanh, cổ đơng gặp khó khăn tài )• Vì vậy, theo cần sửa lại Khoản (Đoạn 1) Điều 64 Luật doanh nghiệp sau: “Cổ đông có quyền u cầu cơng ty mua lại cổ phần trường hợp sau: a/ Cổ đơng biểu phản đối định việc tổ chức lại công ty thay đổi quyền, nghĩa vụ cổ đông quy định Điều lệ công ty b/ Các trường hợp khác quy định Điều lệ công ty” Thứ tu: Về quyền cổ đông ưu tiên mua cổ phần chào bán công ty N hư phân tích, Luật Doanh nghiệp quy định cổ đơng phổ thơng có quyền ưu tiên mua cổ phần chào bán tương ứng với tỷ lệ cổ phần phổ thông cổ đông công ty Đối với cổ đông nắm giữ cổ phần ưu đãi (cổ đơng ưu đãi) quyền chưa quy định rõ ràng, v ề nguyên tắc, cổ đơng phổ thơng có quyền ưu tiên mua cổ phần trước, cổ đông khác ưu đãi quyền mua cổ phần chào bán cổ đông phổ thông không mua không mua hết Tuy nhiên cần có phân biệt loại cổ đông ưu đãi vần đề Theo cổ đông ưu đãi biểu phải hưởng quyền un tiên mua cổ phần trước cổ đông ưu đãi khác Vì cần bổ sung quy định Luật Doanh nghiệp với nội dung: c ổ đông ưu tiên mua cổ phần chào bán công ty tương ứng với tỷ lệ cổ phần cổ đông công ty theo thứ tự ưu tiên: - Cổ đông phổ thông - Cổ đông ưu đãi biểu BẠCH THỊ LỆ THOA - LUẬN VÃN TỐT NGHIỆP CAO HỌC 85 - Cổ đông ưu đãi khác Thứ năm: v ề quyền cổ đỏng nhận phần tài sản lại sau lý cơng ty Như phân tích, cơng ty giải thể, tài sản cịn lại cơng ty (sau toán đủ cho chủ nợ) trả cho cổ đông tương ứng với số cổ phần góp vốn vào cơng ty theo thứ tự ưu tiên: cổ đơng ưu đãi hồn lại, cổ đơng ưu đãi cổ tức, cổ đông ưu đãi biểu cổ đông phổ thông Tuy nhiên Luật Doanh nghiệp chưa quy định rõ việc phân chia tài sản lại công ty cho loại cổ đông khác sau giá trị tài sản cịn lại cơng ty lớn tổng giá trị cổ phần góp (theo mệnh giá) cổ đơng Với tính chất pháp lý cổ phần phổ thông, theo cổ đông phổ thông đáng hưởng phần tài sản cịn lại sau tốn đủ tất cổ phần (theo mệnh giá) cho cổ đơng Tuy nhiên Điều lệ cơng ty thỏa thuận khác Vì vậy, cần bổ sung quy định sau Luật Doanh nghiệp: Số tài sản lại sau trả đủ cho tất cổ đông theo giá trị cổ phần góp vào cơng ty cổ đông thuộc cổ đông phổ thông theo tỷ lệ cổ phần phổ thông cổ đông phổ thông, Điều lệ công ty quy định khác Thú sáu: v ề nghĩa vụ cổ đơng: Như phân tích, Luật Doanh nghiệp quy định nghĩa vụ cổ đông phổ thông mà không quy định nghĩa vụ cổ đông ưu đãi v ề nguyên tắc, tất cổ đông phải thực nghĩa vụ định theo quy định pháp luật Điều lệ công ty Việc không quy định nghĩa vụ cổ đơng ưu đãi thiếu sót Luật Doanh nghiệp, cần phải bổ sung Nên tiếp thu kinh nghiệm Cộng hòa Pháp quy định rõ cụ thể quyền nghĩa vụ cổ đông cụ thể vấn đề chia cổ tức lợi nhuận công ty cổ phần theo Điều 232-11, Điều 232-14 Luật Thương mại BẠCH THỊ LỆ THOA - LUẬN VÃN TỐT NGHIỆP CAO HỌC 86 Pháp Theo chúng tôi, cổ đông phổ thông cổ đông ưu đãi khác quyền, khác thân đảm bảo công loại cổ đông (Mỗi loại cổ đơng hưởng quyền cao khơng hưởng quyền khác cách tương xứng Ví dụ: c ổ đông ưu đãi cổ tức trả cổ tức ổn định khơng có quyền biểu quyết, c ổ đông ưu đãi biểu hưởng quyền biểu cao khơng có quyền chuyển nhượng cổ p h ầ n .)• Vì có lẽ khơng cần thiết phải quy định nghĩa vụ khác cho loại cổ đơng Tuy nhiên Cơng ty quy định Điều lệ nghĩa vụ khác cho loại cổ đông Từ lập luận vậy, cho Luật Doanh nghiệp cần bổ sung quy định: c ổ đông ưu đãi phải thực nghĩa vụ cổ đông phổ thông, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác Thứ bảy: Vấn đề cấu máy tổ chức quản lý cơng ty cổ phần Theo Luật Doanh nghiệp cơng ty cổ phần có 11 cổ đơng bát buộc phải tổ chức quản lý theo mơ hình: Đại hội cổ đông, Hội đồng quản trị, Giám đốc Ban kiểm sốt Những cơng ty cổ phần từ 11 cổ đông trở xuống không thiết phải có Ban kiểm sốt Trên thực tế, q trình tồn tại, số lượng cổ đông công ty cổ phần có thay đổi linh hoạt Việc chuyển từ cơng ty cổ phần có từ 11 cổ đơng trở xuống sang cơng ty cổ phần có 11 cổ đông trở lên ngược lại dễ dàng nhanh chóng Về ngun tắc cơng ty kết nạp thêm cổ đơng đến mức cơng ty có 11 cổ đơng cơng ty phải thành lập thêm Ban kiểm sốt (nếu trước cơng ty khơng có Ban kiểm soát) máy tổ chức quản lý Trong đó, cơng việc thành lập Ban kiểm sốt cần phải có khoảng thời gian định Vì để đảm bảo tính chặt chẽ hợp lý, theo Luật Doanh nghiệp cần bổ sung quy định theo cơng ty cổ phần kết nạp thêm cổ đơng đến mức có 11 cổ đơng phải tổ chức Ban kiểm sốt thời hạn định (có thể tháng hai tháng chẳng hạn) BẠCH THỊ LỆ TIIOA - LUẬN VÀN TỐT NGHIỆP CAO HỌC 87 Theo Điều 10 Luật Doanh nghiệp người nước ngồi khơng thường trú Việt Nam có quyền góp vốn vào cơng ty cổ phần (theo quy định Luật khuyến khích đầu tư nước) khơng có quyền tham gia quản lý cơng ty Theo chúng tơi quy định có phần “khắt khe” với người nước Trong điều kiện Việt nam nay, vấn đề thiếu kinh nghiệm quản lý doanh nghiệp, tiếp thụ công nghệ tiên tiến nước phổ biến doanh nghiệp Việc cấm người nước ngồi quản lý cơng ty cổ phần vơ hình chung tước công ty hội thuận lợi để nâng cao trình độ quản lý cơng ty, thời làm giảm tính hấp dãn người nước ngồi việc mua cổ phần công ty cổ phần Từ quan điểm cho nên sửa lại Điều Luật Doanh nghiệp theo hướng không cấm người nước ngồi làm người quản lý cơng ty cổ phần, trừ chức danh đại diện Iheo pháp luật công ty Trên số hạn chế pháp luật hành Việt nam công ty cổ phần kiến nghị sửa đổi, bổ sung Theo việc sửa đổi bổ sung quy định công ty cổ phần tới cần tiến hành đồng với việc sửa đổi, hoàn thiện chế định có liên quan, đặc biệt quy định kế toán, kiểm toán, quy định chứng khoán thị trường chứng khoán, quy định chống cạnh tranh không lành mạnh, quy định sở hữu trí tuệ BẠCH THỊ LỆ THOA - LUẬN VĂN TỐT NGHIỆP CAO HỌC 88 K ẾT LUẬN Một số khía cạnh pháp lý cơng ty cổ phần vấn đề quan trọng hệ thống pháp luật kinh tế Việt Nam, nhiều người quan tâm Hơn đặt chúng mối quan hệ so sánh pháp luật Việt nam pháp luật Pháp nhằm đối chiếu so sánh để áp dụng kinh nghiệm quý nước Pháp luật Việt nam pháp luật Pháp có nhiều văn quy định vấn đề này, văn trực tiếp điều chỉnh chúng như: Luật doanh nghiệp ban hành năm 1999, Nghị định 48/1998/NĐCP Chính phủ chứng khốn thị trường chứng khốn Song q trình triển khai thực áp dụng chúng, doanh nghiệp gặp không khó khăn Cơng ty cổ phần đã, loại hình doanh nghiệp chiếm ưu kinh tế thị trường, kể kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa Việt nam Làm để loại hình doanh nghiệp phát huy vai trò, tác dụng kinh tế, có sức hút, sức hấp dẫn nhà đầu tư việc nghiên cứu khía cạnh pháp lý cơng ty cổ phần góc độ so sánh pháp luật Việt nam pháp luật cộng hịa Pháp có ý nghĩa đặc biệt quan trọng Một cấu máy tổ chức quản lý tốt, cấu trúc vốn hoàn chỉnh, xác định quyền nghĩa vụ cổ đông công ty cổ phần tạo mạnh cho cơng ty cổ phần q trình hoạt động kinh doanh mà đáp ứng yêu cầu nhà đầu tư Có thể khẳng định rằng, công ty cổ phần thể rõ ràng tính dân chủ đời sống doanh nghiệp dựa nguyên tắc hoạt động dân chủ cổ phần Qua nghiên cứu lý luận thực tiễn số khía cạnh pháp lý cơng ty cổ phần, tác giả xin nêu lên số kết luận sau đây: BẠCII THỊ LỆ THOA - LUẬN VÃN TỞT NGHIỆP CAO HỌC 89 Trong hệ thống pháp luật kinh tế Việt Nam, quy định công ty cổ phần đa dạng phức tạp, mẻ với nhiều người Vì vậy, để đưa chế định thực vào sống, làm rõ khái niệm công ty cổ phần pháp luật số nước giới Việt Nam nhũng ưu công ty cổ phần so với loại hình doanh nghiệp khác đặc trưng địa vị pháp lý công ty cổ phần So với loại hình doanh nghiệp khác, cơng ty cổ phần có ưu quan trọng kinh tế thị trường, nhờ ưu vốn có việc tập trung huy động vốn, việc quản lý sử dụng có hiệu nguồn vốn Mặt khác, công ty cổ phần vừa chủ thể sản xuất hàng hóa cho thị trường chứng khóan, cơng ty cổ phần có vai trị quan trọng định đời, tồn tại, phát triển thị trường chứng khóan, kênh huy động vốn có hiệu quan trọng kinh tế thị trường đại Để phát huy vai trị cơng ty cổ phần kinh tế, cần phải có giải pháp đồng tầm vĩ mơ vi mơ, cần thiết phải hồn thiện mơi trường pháp lý để cơng ty cổ phần trở thành mắt xích quan trọng kênh huy động vốn nhằm thu hút tối đa nguồn vốn xã hội Với cấu trúc vốn mở, với môi trường pháp lý thuận lợi động lực mạnh mẽ thúc đẩy đời hoại động công ty cổ phần, thúc đẩy nhà đầu tư mua cổ phần công ty cổ phần Tổ chức máy quản lý công ty cổ phần vấn đề phức tạp tính chất tham gia cổ đơng với tư cách chủ sở hữu Để tiến hành hoạt động kinh doanh có hiệu quả, tổ chức máy quản lý công ty cổ phần vừa phải thể ý chí cổ đơng vừa phải phù hợp với quy định pháp luật Trong công ty cổ phần, tổ chức máy quản lý phải có đại Hội đồng cổ đơng đóng vai trị “chủ chốt” nhằm định vấn đề quan trọng công ty cổ phần Hội quản trị đóng vai trị quản lý điều hành hoạt động kinh doanh công ty cổ phấn Để thay mặt cổ đông kiểm tra giám sát hoạt động cơng ty cổ phần có quan đại diện ban kiểm sốt Để đám bảo tính thống nhất, để vận hành hoạt động công BẠCH THỊ LỆ THOA - LUẬN VÀN TỐT NGHIỆP CAO HỌC 90 ty cổ phần, phận máy quản lý phải có phân chia quyền lực rõ ràng, tránh chồng chéo, lạm quyền dẫm đạp lên Sự phân bổ quyền lực phận bên cấu máy quản lý công ty cổ phần không vào số lượng cổ đông mà vào tỷ lệ vốn góp cổ đông Công ty cổ phần doanh nghiệp nhiều cổ đơng góp vốn thành lập, quyền, nghĩa vụ, lợi ích cổ đơng hồn tồn khác phụ thuộc vào tỷ lệ tính chất cổ phần mà cổ đơng sở hữu Trong cơng ty cổ phần, cổ đơng lớn thường có lợi so với cổ đông thiểu số Thực tiễn Irong công ty cổ phần đa phần cổ đơng thiểu số số cổ phần mà họ sở hữu không đáng kể so với cổ đơng lớn Vì vậy, vấn đề đặt cần phải bảo vệ quyền lợi ích cho cổ đông thiểu số công ty cổ phần Việc so sánh khía cạnh pháp lý cơng ty cổ phần pháp luật Việt nam pháp luật cộng hòa Pháp để thấy tương đồng khác biệt địa vị pháp lý công ty cổ phần hai nước, từ tiếp nhận kinh nghiêm nước để hoàn thiện pháp luật Việt nam công ty cổ phẩn thật cần thiết Qua nghiên cứu lý luận thực tiễn từ hoạt động công ty cổ phần Việt nam Cộng hòa Pháp, phạm vi luận văn này, tác giả mạnh dạn đề xuất ý kiến nhằm hồn thiện pháp luật cơng ty cổ phần, tạo điều kiện thuận lợi cho công ty cổ phần trình thực hoạt động kinh doanh BẠCII TIIỊ LỆ THOA - LUẬN VÃN TỔT NGHIỆP CAO HỌC 91 MỤC LỤC Chương 1 L Khái quát công ty cổ phẩn pháp luật công ty cổ phần Bản chất pháp lý công ty cổ p h ầ n 1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần khoa học pháp l ý 1.1.2 Các đặc trưng pháp lý công ty cổ p h ầ n 10 1.2 Công ty cổ phần - loại hình doanh nghiệp quan trọng kinh tế thị trường 15 3.3.1.1 1.2.1 Điều kiện cho đỏi p h át triển công ty c ổ phần 15 1.2.2 Vai trị cơng ty cổ phần kinh tế thị trường Việt Nam: 17 chương Một số quy định công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam pháp luật Cộng hòa P h p .28 2.1 Cấu trúc vốn công ty cổ phần 28 2.1.1 Những vấn đề vốn cấu trúc vốn công ty cổ phần 28 2.1.2 Co chế huy động vốn công ty cổ p h ầ n .39 2.2 Cổ đông công ty cổ phần: 46 2.3 Tổ chức máy quản lý công ty cổ p h ầ n 54 2.3.1 Đại hội đồng cổ đô n g 59 2.3.2 Hội đồng quản tr ị: 65 BẠCII THỊ LỆ THOA - LUẬN VẤN TỐT NGHIỆP CAO HỌC 92 2.3.3 Cơ quan kiểm soát 70 Chương Một số kiến nghị nhằm hồn thiện pháp luật cơng ty cổ phần Việt Nam, tiếp cận từ kinh nghiệm Cộng hòa P h p 72 3.1 Sự cần thiết phải hoàn thiện pháp luật công ty cổ phần điều kiện kinh tế thị trường, định hướng xã hội chủ nghĩa Việt n a m 72 3.2 Những yêu cầu việc hoàn thiện pháp luật công ty cổ phần 78 3.3 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật công ty cổ phần 80 Kết luận 88 Mục L ụ c 91 BẠCH TIĨỊ LỆ THOA - LUẬN VÂN TỐT NGHIỆP CAO HỌC 93 TÀI LIỆU THAM KHẢO Đảng Cộng sản Việt nam Cương lĩnh xây dựng đất nước thời kỳ độ lên chủ nghĩa x ã hội (1991), Nxb thật, Hà Nội Đảng Cộng sản Việt nam Văn kiện đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VII (1991) Nxb thật, Hà nội Đáng Cộng sản Việt nam Văn kiện đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VII (1995) Nxb thật, Hà nội Đảng Cộng sản Việt nam Văn kiện đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VỈI (2000) Nxb thật, Hà nội Hiến pháp nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam (1995) Nxb trị quốc gia Hà nội Luật Công ty ngày 21/12/1990 Luật Doanh nghiệp 23/4/1999 (1999) Nxb trị quốc gia, Hà nội Luật đầu tư nước Việt nam ngày 9/6/2000 (2000) Nxb trị quốc gia Hà nội 10 Luật Thương mại Pháp 11 Giáo trình Luật kinh tế, Đại học Luật Hà nội (2000) Nxb Công an nhân dân Hà nội 12 PGS.TS Lê Hồng Hạnh (1996) "Cấu trúc vốn công ty Luật học trường Đại học Luật Hà nội BẠCH THỊ LỆ TÍIOA - LUẬN VÁN TỐT NGIIIỆP CAO HỌC 94 13.PGS.TS Lê Hồng Hạnh, "Mối quan hệ cấu trúc vốn cơng ty với hình thành ph t triển thị trường chứng khoán", Luật học trường Đậi học Luật Hà nội 14 PGS, TS Lê Hồng Hạnh, Luật Công ty số nước ASEAN, chuyên đề số vấn đề luật đầu tư Luật công ty nước ASEAN, thông tin khoa học pháp lý, tháng 7/1999 15 Nguyễn Thu Vân, Pháp luật công ty (1996), Viện nghiên cứu khoa học pháp lý Hà Nội 16 Đổng Ngọc Ra, "Công ty c ổ phần trọng kinh t ế thị trường Việt nam (2000)", Luận án thạc sỹ luật học trường Đại học Luật Hà nội 17 Trung tâm biên soạn từ điển Bách khoa Việt nam, Từ điển Bách khoa Việt nam 18 Trung tâm từ điển học, Từ điển Tiếng Việt, Nhà xuất Đà Nẵng 1997 19 Trường Đại học Luật Hà nội, Từ điển giải thích luật học (phần Luật kinh tế, Luật mơi trường, Luật tài chính, Luật ngân hàng) Nxb Cơng an nhân dân ( 2000) 20 Bộ K ế hoạch Đầu tư, Báo cáo Đánh giá tình hình thi hành Luật Doanh nghiệp tháng 11 năm 2003 BẠCH THỊ LỆ THOA - LUẬN VÃN TÓT NGHIỆP CAO HỌC ... tiễn lý luận công ty cổ phần đặt Mục đích, nhiệm vụ phạm vi nghiên cứu Đổ tài đặt nghiên cứu làm rõ khía cạnh pháp lý công ty cổ phần quan hệ so sánh pháp luật Việt nam pháp luật Cộng hòa Pháp; ... PARIS II BẠCH THỊ LỆ THOA MỘT SỐ KHÍA CẠNH PHÁP LÝ VÊ CỒNG TY c ổ PHẦN DƯỚI GÓC DỘ■ SO SÁNH PHÁP LUẬT ■ VIỆT ■ NAM VÀ PHÁP LUẬT CỘNG HÒA PHÁP C huyên ngành: Kinh tế Mã số: 603850 LU Ậ N V ĂN THẠC... khác Công ty cổ phần phát hành loại cổ phần ưu đãi sau: - Cổ phần un đãi biểu quyết: cổ phần có phiếu biểu nhiều so với cổ phần phổ thông - Cổ phần iru đãi cổ tức: cổ phần trả cổ tức cao so với cổ