LUẬN văn LUẬT THƯƠNG mại một số vấn đề PHÁP lý về NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG mại dưới góc độ PHÁP LUẬT CẠNH TRANH ở VIỆT NAM

Tuy nhiên đối với các chủ doanh nghiệp vì muốn bảo vệ các quyền liên quan tới sở hữu trí tuệ như bí mật kinh doanh, nhãn hiệu, tên thương mại và để bảo uy tín thương hiệu của mình mà có

TRƯỜNG ĐẠI HỌC CẦN THƠ

CẠNH TRANH Ở VIỆT NAM

Giáo viên hướng dẫn: Sinh viên thực hiện:

MSSV : 5062336 Lớp Luật Thương Mại 1- 32

Cần Thơ, Tháng 4/ 2010

NHẬN XÉT CỦA GIẢNG VIÊN HƯỚNG DẪN





NHẬN XÉT CỦA GIẢNG VIÊN PHẢN BIỆN





ECJ : Tòa án tư pháp Châu Âu

TEC : Hiệp định thành lập cộng đồng châu Âu

TATC : Tòa án tối cao

MỤC LỤC

LỜI NÓI ĐẦU 7

1 Lý do chọn đề tài 7

2 Mục đích nghiên cứu 8

3 Phạm vi nghiên cứu đề tài 8

4 Phương pháp nghiên cứu 8

5 Cơ cấu của luận văn 8

CHƯƠNG 1 10

KHÁI QUÁT CHUNG VỀ NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ VẤN ĐỀ PHÁP LÝ LIÊN QUAN ĐẾN PHÁP LUẬT CẠNH TRANH 10

1.1 Khái quát chung về hoạt động nhượng quyền thương mại 10

1.1.1 Lịch sử hình thành và phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại trên thế giới 10

1.1.2 Khái niệm và đặc điểm của hoạt động của nhượng quyền thương mại11 1.1.2.1 Khái niệm về nhượng quyền thương mại 11

1.1.2.2 Đặc điểm nhượng quyền thương mại 13

1.1.2.3 Vai trò của pháp luật về nhượng quyền thương mại 15

1.2 Khái quát chung về pháp luật cạnh tranh ở Việt Nam 16

1.2.1 Khái niệm cạnh tranh 16

1.2.2 Đặc điểm của cạnh tranh 17

1.2.3 Vai trò của cạnh tranh 18

1.2.4 Phân loại hành vi cạnh tranh 19

1.3 Mối quan hệ pháp luật nhượng quyền thương mại và pháp luật cạnh tranh .21

CHƯƠNG 2 29

NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI DƯỚI GÓC ĐỘ PHÁP LUẬT CẠNH TRANH Ở VIỆT NAM VÀ MỘT SỐ NƯỚC TRÊN THẾ GIỚI 29

2.1 Nhượng quyền thương mại dưới góc độ pháp luật cạnh tranh của một số nước trên thế giới 29

2.1.1 Nhượng quyền thương mại dưới góc độ pháp luật cạnh tranh của liên minh Châu Âu EU 29

2.1.2 Nhượng quyền thương mại dưới góc độ của pháp luật cạnh tranh ở Mỹ .35

2.2.1 Sự cần thiết điều chỉnh pháp luật đối với các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại 40

2.2.2 Pháp luật điều chỉnh thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại tại Việt Nam 42

2.2.2.1 Khả năng áp dụng pháp luật cạnh tranh vào hợp đồng nhượng quyền thương mại 42

CHƯƠNG 3 53

6

MỘT SỐ ĐỀ XUẤT NHẰM LÀM HOÀN THIỆN NHỮNG QUY ĐỊNH VỀ NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI DƯỚI GÓC ĐỘ PHÁP LUẬT CẠNH

TRANH Ở VIỆT NAM 53

3.1 Thực trạng về nhượng quyền thương mại dưới góc độ của pháp luật cạnh tranh

ở Việt Nam 53 3.2 Một số đề xuất nhằm hoàn thiện nhượng quyền thương mại dưới góc độ pháp luật cạnh tranh ở Việt Nam 61 3.2.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại 61 3.2.2 Một số đề xuất cụ thể 63

KẾT LUẬN 67 TÀI LIỆU THAM KHẢO

LỜI NÓI ĐẦU

1 Lý do chọn đề tài

Với vai trò tích cực của mình, nhượng quyền thương mại đã và đang được xem là cách thức hiệu quả để các chủ thể kinh doanh mở rộng quy mô sản xuất, kinh doanh bằng cách khai thác các thương hiệu thành công qua việc chuyển giao quyền sử dụng các quyền thương mại của bên nhượng quyền đối với bên nhận quyền

Theo đánh giá của các chuyên gia, phương thức kinh doanh thông qua mô hình nhượng quyền thương mại, là một cơ hội kinh doanh mới cho các doanh nghiệp Việt Nam, nhất là những doanh nghiệp muốn vươn xa nhưng chưa đủ sức tấn công vào thị trường lớn như Mỹ, Nhật, Châu Âu Mô hình nhượng quyền thương mại đã giúp họ xâm nhập một cách gián tiếp vào các thị trường với chi phí thấp nhất Tuy nhiên đối với các chủ doanh nghiệp vì muốn bảo vệ các quyền liên quan tới sở hữu trí tuệ như bí mật kinh doanh, nhãn hiệu, tên thương mại và để bảo uy tín thương hiệu của mình mà

có những thỏa thuận đặt ra những điều khoản trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, nhưng những điều khoản đó có thể rơi vào trường hợp là những thỏa thuận bị sự điều chỉnh của Pháp luật cạnh tranh Chính vì thế mà ngoài việc quan tâm đến phẩm chất đạo đức của các đối tượng mà mình trao quyền, các doanh nghiệp cần thận trọng hơn trong khâu làm hợp đồng để tránh những sai phạm không đáng có, tránh “tầm” điều chỉnh của pháp luật cạnh tranh của các quốc gia này

Việc kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại, mặc dù có nhiều thuận lợi như đối với bên nhận quyền thì sẽ rút ngắn được thời xây dựng thương hiệu,

ít tốn kém… còn bên nhận quyền thì mở rộng được mạng lưới quy mô sản xuất của mình một cách nhanh nhất Nhưng cũng chứa nhiều nguy cơ, trong đó có nguy cơ bên nhận quyền có khả năng bị mất uy tín thương hiệu còn bên nhận quyền sẽ bị ràng buộc nhiều điều khoản không hợp lý, và một số hạn chế nhất định trong hợp đồng Với mong muốn tìm hiểu hành lang pháp lý cho hoạt động nhượng quyền thương mại,

mà đặt biệt là các quy định pháp luật về nhượng quyền thương mại nhưng có liên quan đến các lĩnh vực khác, trong đó có bao gồm Luật cạnh tranh Chính vì thế mà người viết đã chọn đề tài “Một số vấn đề pháp lý về nhượng quyền thương mại dưới góc độ pháp luật cạnh tranh ở Việt Nam” để nghiên cứu làm luận văn tốt nghiệp của mình

2 Mục đích nghiên cứu

Trước xu thế chung của nền kinh tế thế giới và trong bối cảnh Việt Nam đang trong giai đoạn chuyển mình với những thời cơ và thách thức đặt ra thì việc các doanh nghiệp lựa chọn mô hình kinh doanh nhượng quyền thương mại được coi là một trong những sự lựa chọn phù hợp Điều này đã mở ra hướng đi cho các doanh nghiệp đặc biệt

là các doanh nghiệp vừa và nhỏ khi mới bắt đầu kinh doanh Bởi vì đây là phương thức kinh mang đến nhiều lợi nhuận cho các bên tham gia nhưng bên cạnh đó cũng gặp không ít khó khăn khi tham gia hoạt động nhượng quyền như nguy cơ mất uy tín thương hiệu, bị một số thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền Do đó luận văn sẽ nghiên cứu lý luận chung về hoạt động nhượng quyền thương mại và liên quan đến pháp luật cạnh tranh, làm sáng tỏ hơn vấn đề nhượng quyền thương mại dưới góc độ pháp luật cạnh tranh ở một số nước trên thế giới và Việt Nam Trên cơ sở đó luận văn sẽ đề xuất một số ý kiến để hoàn thiện những quy định về nhượng quyền thương mại dưới góc độ pháp luật cạnh tranh Từ đó luật cạnh tranh có thể áp dụng một cách hiệu quả hơn trong nhượng quyền thương mại đối với nền kinh tế của Việt Nam đang trên đường phát triển

3 Phạm vi nghiên cứu đề tài

Trong khuôn khổ luận văn tốt nghiệp của mình, do giới hạn về thời gian nghiên cứu nên người viết chỉ nghiên cứu các quy đinh liên quan đến pháp luật cạnh tranh trong hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam Trên cơ sở liên hệ với pháp luật một số nước trên thế giới Từ đó đưa ra những đề xuất nhằm hoàn thiện những quy định của pháp luật cạnh tranh về nhượng quyền thương mại

4 Phương pháp nghiên cứu

Các phương pháp được dùng để nghiên cứu đề tài là phương pháp nghiên cứu phân tích, tổng hợp tài liệu Bên cạnh đó phương pháp sưu tầm và tổng hợp các bài nghiên cứu, ý kiến của các luật gia, nhà luật học.v.v… Kết hợp với phân tích, đối chiếu với các quy định của pháp luật, nhằm tìm ra những điểm mới, điểm hạn chế để từ đó để

có một bài nghiên cứu hoàn chỉnh

5 Cơ cấu của luận văn

Ngoài mục lục, lời nói đầu, kết luận và tài liệu tham khảo luận văn gồm có ba chương:

Chương 1: Khái quát chung về nhượng quyền thương mại và vấn đề pháp lý liên quan đến pháp luật cạnh tranh

Chương 2: Nhượng quyền thương mại dưới góc độ của pháp luật cạnh tranh ở Việt Nam và một số nước trên thế giới

Chương 3: Một số đề xuất nhằm hoàn thiện những quy định về nhượng quyền thương mại dưới góc độ pháp luật cạnh tranh ở Việt Nam

Với sự cố gắng của bản thân và sự tận tình giúp đỡ của Cô Nguyễn Mai Hân đã giúp người viết hoàn thành Luận văn này Tuy nhiên do kiến thức còn hạn chế và thời gian nghiên cứu ngắn nên không tránh khỏi những thiếu sót Rất mong sự đóng góp ý kiến của quý thầy cô và các bạn Cuối lời em xin chân thành cám ơn cô Nguyễn Mai Hân và các bạn!

CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ VẤN

ĐỀ PHÁP LÝ LIÊN QUAN ĐẾN PHÁP LUẬT CẠNH TRANH

1.1 Khái quát chung về hoạt động nhượng quyền thương mại

1.1.1 Lịch sử hình thành và phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại trên thế giới

Hoạt động nhượng quyền thương mại (NQTM) đang được xem là một trong những chìa khóa mở ra những vùng đất mới của thương trường, đem lại nhiều lợi ích cho nền kinh tế của nhiều quốc gia Theo nhiều tài liệu nghiên cứu, hình thức sơ khai của lối kinh doanh nhượng quyền đã xuất hiện vào khoảng thế kỷ 17- 18 nhưng bùng

nổ tại Mỹ Sự lớn mạnh của mô hình kinh doanh NQTM thật sự bắt đầu sau chiến tranh thế giới thứ hai, khi hàng loạt thương hiệu trong các ngành dịch vụ, bán lẻ, chuỗi khách sạn, nhà hàng, thức ăn nhanh ra đời, mô hình kinh doanh NQTM sau đó ngày càng phát triển và phổ biến khắp thế giới

Ngày nay, NQTM đã có mặt hầu như tất cả các lĩnh vực của nền kinh tế từ thực phẩm, nhà hàng, khách sạn, giải trí, dịch vụ thuê xe,…và phát triển với tốc độ cao trên phạm vi toàn cầu với các nhãn hiệu nổi tiếng thế giới như: Mc Donald’s, Lotteria, KFC, Burger King,….Theo số liệu thống kê tại Hoa kỳ hiện có hơn 500.000 hợp đồng NQTM với doanh thu lên đến 1.350 tỷ USD trong một năm; còn lại khu vực Bắc Mỹ, hiện có hơn 750.000 ngàn hợp đồng được ký kết Riêng tại Châu Âu, thì sự tăng trưởng của hoạt động này cũng rất lớn, năm1988 toàn Châu Âu có tổng cộng 3.338 hệ thống nhượng quyền với 167.432 cửa hàng kinh doanh khác nhau1

Hoạt động nhượng quyền thương mại tại khu vực Châu Á cũng đang rất phát triển và đạt được nhiều thành công, theo báo cáo của Hiệp hội nhượng quyền thương mại thế giới vào năm 1988, thì hàng năm khu vực này có mức tăng trưởng trên 7% về NQTM và đóng góp vào nền kinh tế khoảng 150 tỷ USD Những lợi ích mà hoạt động này mang lại cho các quốc gia là rất lớn, chính vì thế mà các quốc gia đã có những chính sách khuyến khích phát triển Franchise, Hoa Kỳ được xem là quốc gia đầu tiên đã luật hóa hoạt động này và có chính sách ưu đãi cho những cá nhân, doanh nghiệp kinh doanh theo phương thức này như: Quy định bất kỳ người nước ngoài nào mua

1 hien-tai-va-tuong-lai/ 28/05/2009

http://doanhnhansaigon.vn/default/nhuong-quyen/kien-thuc/2009/05/474/nhuong-quyen-thuong-mai-lich-su-Franchise tại Mỹ với số vốn đầu tư từ 500.000 đến 1.000.000 USD và thuê ít nhất 10 nhân công tại địa phương thì sẽ được cấp thị thực thường trú (Green Card) tại Mỹ.2 Tại một số quốc gia còn đầu tư xây dựng các trung tâm học thuật, nghiên cứu chính sách về Franchise, và ở các trường đại học cũng có riêng chuyên ngành về franchise để đào tạo, đáp ứng nhu cầu của nền kinh tế Ngày nay nhiều tổ chức phi chính phủ đã được thành lập nhằm thúc đẩy sự phát triển, quảng bá hoạt động NQTM, điển hình như Hội đồng franchise thế giới (World Franchise Council) ra đời vào năm 1994 Ngoài ra đánh dấu

sự phát triển của hoạt động này là sự ra đời của một tổ chức uy tín và lâu đời nhất như hiệp hội franchise quốc tế (International Franchise Associltion) được thành lập vào năm

1960 với 30.000 thành viên, bao gồm các doanh nghiệp mua, bán Franchise Mục đích của IFA là cung cấp nguồn thông tin về sự phát triển của hệ thống nhượng quyền toàn cầu, cung cấp hổ trợ các khóa huấn luyện, chương trình đào tạo, tổ chức hội trợ triển lãm Franchise quốc tế hàng năm thu hút nhiều doanh nghiệp, nhà đầu tư quốc tế tham

dự

Riêng đối với Việt Nam thì hoạt động này cũng bắt đầu xuất hiện năm 1990, chủ yếu là hình thức nhượng quyền sản phẩm, như cửa hàng nước giải khác, cây xăng, Xe máy… Công ty cà phê Trung Nguyên được xem là doanh nghiệp đi đầu tại Việt Nam trong lĩnh vực NQTM và thu được thành công với hơn 500 cửa hàng nhượng quyền chính thức trong cả nước và đã có mặt tại Nhật Bản, Campuchia, Thái Lan,… Nhìn một cách tổng quan, hoạt động nhượng quyền tại Việt Nam hứa hẹn một thị trường đầy hấp dẫn cho các nhà đầu tư trong và ngoài nước Đặc biệt sau khi Việt Nam gia nhập WTO, hoạt động này càng phát triển mạnh mẽ hơn, nhiều tập đoàn trên thế giới như: Mc Donald’s, Satubcks, Seven-eleven, Walmart…cũng đang xâm nhập thị trường Việt Nam Như vậy có thể khẳn định Việt Nam đang trong giai đoạn khởi động lĩnh vực NQTM tiềm năng phát triển rất lớn và sẽ tăng trưỡng mạnh trong những năm tới

1.1.2 Khái niệm và đặc điểm của hoạt động của nhượng quyền thương mại

1.1.2.1 Khái niệm về nhượng quyền thương mại

Franchise (nhượng quyền thương mại) có nguồn gốc từ tiếng pháp có nghĩa

là đặc quyền, ưu đãi là một hình thức nhân rộng thương hiệu, nhân rộng mô hình kinh doanh có xuất xứ từ Châu Âu cách đây cả trăm năm nhưng lại phát triển mạnh mẽ tại

Mỹ Với sự phát triển nhanh chóng của nó, đến nay hoạt động này đã

2 Ts Lý Quý Trung-Franchise- Bí quyết thành công bằng mô hình nhượng quyền kinh doanh-Nxb Trẻ 2006 – Trang 30

xuất hiện gần như khắp thế giới và được các quốc gia đều đã luật hóa các quy định điều chỉnh hoạt động nhượng quyền Vì vậy, hiện nay có nhiều khái niệm khác nhau về NQTM

Theo Hiệp hội nhượng quyền thương mại quốc tế (The International Franchise Association) thì “nhượng quyền thương mại (NQTM) là mối quan hệ theo hợp đồng, giữa bên giao và bên nhận quyền, theo đó bên giao đề xuất hoặc phải duy trì sự quan tâm liên tục tới doanh nghiệp của bên nhận trên các khía cạnh như: Bí quyết kinh doanh, đào tạo nhân viên, bên nhận hoạt động dưới nhãn hiệu hàng hóa, phương thức, phương pháp kinh doanh do bên giao sở hữu hoặc kiểm soát; và bên nhận dạng, hoặc sẽ tiến hành đầu tư đáng kể vốn vào doanh nghiệp bằng các nguồn lực của mình”3 Theo định nghĩa này thì vai trò của bên nhận quyền kinh doanh trong việc đầu tư vốn và điều hành doanh nghiệp được đặc biệt nhấn mạnh hơn so với trách nhiệm của bên giao quyền

Bên cạnh đó cũng có quan điểm cho rằng nhượng quyền thương mại là cách thức tiếp thị và phân phối sản phẩm, dịch vụ dựa trên mối quan hệ giữa hai đối tác; một bên gọi là bên nhượng quyền (Franchisor) với một bên gọi là bên nhận quyền (Franchisee) thông qua hợp đồng NQTM

Ở Việt Nam thì hoạt động NQTM có xu hướng phát triển với tốc độ cao trong giai đoạn hiện nay Nhưng xét một cách tổng quan thì chưa xứng với tiềm năng hiện có trong nước, một phần là do khung pháp lý quy định về vấn đề này còn hạn chế, có thể thấy hoạt động này chỉ được quy định một cách chi tiết trong luật thương mại 2005, từ điều 284 đến 291, đây cũng được xem là một bước tiến lớn trong Luật thương mại Việt Nam góp phần rút ngắn khoảng cách trong hoạt động thương mại so với các quốc gia khác trên thế giới Tuy nhiên trong Luật thương mại 2005 đã không đưa ra khái niệm hoạt động NQTM một cách chi tiết mà chỉ được ghi nhận tại điều 284 của Luật thương mại 2005 như sau:

Nhượng quyền thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên nhượng quyền (BNQ) cho phép và yêu cầu bên nhận quyền (BNHQ) tự mình tiến hành việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ theo các điều kiện sau đây:

1 Việc mua bán hàng hóa cung ứng dịch vụ được tiến hành theo cách thức

tổ chức kinh doanh do bên nhượng quyền quy định và được gắn với nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền;

3 http://www.saga.vn/view.aspx?id=1579/ 03/02/2007

2 Bên nhượng quyền có quyền kiểm soát và trợ giúp cho bên nhận quyền trong việc điều hành công việc kinh doanh

Theo khái niệm này thì NQTM được xem là một hoạt động thương mại nhằm mở rộng

hệ thống kinh doanh của các thương nhân, thông qua việc chia sẻ quyền kinh doanh trên một thương hiệu cho một thương nhân khác Quan hệ này được tạo lập ít nhất là hai chủ thể bao gồm BNQ (là bên sở hữu đối với “quyền thương mại” và BNHQ là (bên độc lập, muốn kinh doanh bằng “quyền thương mại” của BNQ) Các bên trong quan hệ thỏa thuận BNQ thương mại trao cho BNHQ “quyền kinh doanh” bao gồm quyền sử dụng tên thương mại, bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh,… của BNQ để kinh doanh và sẽ được nhận một khoản phí hay % doanh thu trong một khoảng thời gian nhất định, đồng thời BNHQ sử dụng “quyền thương mại” của bên nhượng quyền để kinh doanh nhưng phải chấp nhận tuân thủ một số điều kiện của BNQ đưa ra

Mặc dù có nhiều khái niệm khác nhau về NQTM dựa trên quan điểm cụ thể của các nhà làm luật ở mỗi quốc gia khác nhau Nhưng có thể thấy rằng các quan điểm chung trong tất cả các khái niệm trên là việc một bên độc lập (BNHQ) phân phối, kinh doanh sản phẩm hoặc dịch vụ dưới nhãn hiệu và các đối tượng quyền sở hữu trí tuệ khác cũng như hệ thống kinh doanh đồng bộ do một bên khác (BNQ) phát triển và sở hữu; để được phép làm điều này, BNHQ phải trả một khoản phí và chấp nhận một số hạn chế do BNQ quy định

Từ những khái niệm trên cho ta thấy sự cần thiết của một hành lang pháp lý rõ ràng và đầy đủ để điều chỉnh hoạt động này là rất quan trọng Thực tiễn hoạt động NQTM đang diễn ra hết sức sôi nổi, đầy tiềm năng, tuy nhiên đây là một phương thức kinh doanh thương mại đặc biệt có liên quan đến cả hệ thống kinh doanh bao gồm: nhiều chủ thể khác nhau và liên quan đến cả nền kinh tế, lại chứa đựng nhiều khả năng gây ra tranh chấp Vì thế việc ban hành các qui đinh của pháp luật điều chỉnh hoạt động nhượng quyền, đảm bảo cho hoạt động này phát triển trong khuôn khổ của pháp luật góp phần tạo sự thông thoáng trong kinh doanh, đem lại lợi nhuận cho nền kinh tế và các chủ thể Ngoài ra, thì các yếu tố hình thành quan hệ pháp luật về NQTM đã tồn tại

và hoàn thiện hơn là rất cần thiết

1.1.2.2 Đặc điểm nhượng quyền thương mại

Từ khái niệm trên cho ta thấy NQTM ở Việt Nam có những đặc điểm cơ bản sau:

Thứ nhất đây là một hoạt động thương mại nhằm mục đích sinh lời4.Hoạt động này được thực hiện dựa trên thỏa thuận giữa các bên tham gia nhằm mục đích là, thu được lợi nhuận trong kinh doanh Theo đó một bên sẽ trao quyền sử dụng các đối tượng

sở hữu trí tuệ và dấu hiệu thương mại của mình gọi chung là các quyền thương mại như: tên thương mại, bí quyêt kinh doanh, biểu tượng kinh doanh… Và một bên phải

bỏ vốn ra đầu tư cơ sở kinh doanh cùng với việc trả phí cho việc sử dụng các quyền thương mại đó, đồng thời cũng phải tuân thủ theo các quy định do BNQ đặc ra trong quá trình kinh doanh

Thứ hai trong mối quan hệ NQTM gồm có hai chủ thể tham gia đó là BNQ và BNHQ Theo đó BNQ là bên có quyền sở hữu đối với các quyền thương mại được chuyển giao cho BNHQ để tiến hành kinh doanh, và là thương nhân được cấp quyền thương mại theo quy định của pháp luật Việt Nam, trong đó bao gồm bên nhượng quyền thứ cấp trong mối quan hệ với bên nhận quyền (bên nhượng quyền thứ cấp là thương nhân có quyền cấp lại quyền thương mại mà mình đã nhận từ bên nhượng quyền ban đầu cho bên nhận quyền thứ cấp)5

Còn phía BNHQ là các thương nhận được nhận quyền thương mại để tiến hành việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ theo các quy đinh của BNQ đặc ra Trong mối quan hệ sẽ bao gồm cả bên nhận quyền sơ cấp (bên nhận quyền sơ cấp là thương nhân nhận quyền thương mại từ bên nhượng quyền ban đầu), và bên nhận quyền thứ cấp (bên nhận quyền thứ cấp là thương nhân nhận lại quyền thương mại từ bên nhượng quyền thứ cấp)6

Thứ ba về phí nhượng quyền đây là vấn đề luôn được các chủ thể trong quan hệ nhượng quyền quan tâm Mặc dù phí nhượng quyền không được nêu ra một cách cụ thể trong Luật thương mại 2005, nhưng trên thực tế thì phí nhượng quyền được hiểu là một khoảng tiền do bên nhận quyền sẽ trả cho bên nhượng quyền khi sử dụng các quyền thương mại để tiến hành sản xuất, kinh doanh Và được các bên tự thỏa thuận khi thanh toán với nhau mà không chịu giới hạn từ phía cơ quan nhà nước có thẩm quyền Có nghĩa là BNHQ sẽ trả cho BNQ một khoản tiền khi hai bên ký kết hợp đồng nhượng quyền thương mại Và khoản tiền đó sẽ do hai bên tự thỏa thuận với nhau đến một mức giá phù hợp và một cách tự nguyện không bên nào ép buộc bên nào Và mức phí

4 Theo khỏan 1, điều 3, Luật thương mai 2005

5 Theo khỏan 1 , khỏan 2, điều 3, nghị định số 35 hướng dẫn chi tiet một số họat đông nhượng quyền thương mai

6 Theo khỏan 3, khỏan 4, khoản 5, điều 3, nghị định số 35 hướng dẫn chi tiet một số họat đông nhượng quyền thương mai

nhượng quyền đó không có qui định trong luật và không có một cơ quan nhà nước nào

ra mức giá chung cho phí nhượng quyền thương mại

1.1.2.3 Vai trò của pháp luật về nhượng quyền thương mại

Cũng như các quan hệ pháp luật khác thì quan hệ pháp luật về hoạt động nhượng quyền luôn tồn tại các mối quan hệ sau: đó là quan hệ giữa cơ quan nhà nước với các chủ thể tham gia kinh doanh và mối quan hệ giữa các chủ thể kinh doanh với nhau Còn

về mặt khách thể chính là hoạt động nhượng quyền và nội dung là quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia Trong pháp luật về nhượng quyền có các quy định sau:

+ Quy định về tư cách chủ thể giữa các bên tham gia quan hệ nhượng quyền bao gồm BNQ và BNHQ, quyền và nghĩa vụ các bên

+ Quy định về chế độ pháp lý của hợp đồng Đó là cách thức xác lập hợp đồng, đối tượng, hình thức, thời hạn của hợp đồng, về quyền và nghĩa vụ của các chủ thể tham gia khi thực hiện hợp đồng và những điều kiện khi chấm dứt hợp đồng và hậu quả pháp lý khi giải quyết

+ Các quy đinh trong lĩnh vực quản lý nhà nước đối vói hoạt động nhượng quyền thương mại: nghĩa vụ đăng ký hoạt động nhượng quyền giữa các bên tham gia,

cơ quan có thẩm quyền đăng ký, thủ tục đăng ký,… đồng thời quy đinh về các hành vi

vi phạm pháp luật, thẩm quyền, thủ tục xử lý vi phạm

Hoạt động NQTM là hình thức kinh doanh mang lại nhiều lợi ích cho các bên tham gia: Như hệ thống kinh doanh được mở rộng, thương hiệu được quảng bá rộng rãi, đồng thời cũng giúp các doanh nghiệp xâm nhập vào thị trường đầy tiềm năng và chi phí thấp Riêng đối với các bên lần đầu kinh doanh nhượng quyền thì đây là cách lựa chọn tốt nhằm giảm thiểu rủi ro, vì không cần phải trãi qua giai đoạn xây dựng và phát triển ban đầu Tuy nhiên hoạt động này càng được khuyến khích và mở rộng thì càng chứa đựng khả năng tranh chấp cao Bản thân quyền thương mại đã liên quan trực tiếp tới lợi ích của một nhà kinh doanh, việc phát triển “quyền thương mại” đồng nghĩa với việc nâng cao vị thế cạnh tranh của nhà kinh doanh đó trên thị trường và quyết định mức tăng doanh thu, lợi nhuận Việc nhượng lại quyền này cho một chủ thể khác để cùng kinh doanh chia sẻ lợi ích nên dễ gây ra tranh chấp Chính vì thế mà hoạt động NQTM là một hoạt động đặc biệt, cần sự điều chỉnh của pháp luật nhằm giảm thiểu những kẻ hở trong quá trình kinh doanh Và đây cũng là công cụ hữu hiệu để BNQ duy trì uy tín của nhãn hiệu, cũng như sự phát triển đồng bộ của cả hệ thống bằng những điều khoản về nghĩa vụ mà luật quy định mà BNHQ phải tuân theo và được đảm bảo thực hiện bằng các hình thức như: phạt vi phạm hợp đồng, bồi thương thiệt hại,… Mặt

khác với một hành lang pháp lý đầy đủ sẽ tạo nên tâm lý an tâm hơn cho BNHQ khi ký kết hợp đồng NQTM Vì quyền lợi của họ sẽ được pháp luật bảo vệ trong khi tiến hành kinh doanh Như việc quy định các nghĩa vụ của BNQ về việc hỗ trợ, giúp đỡ bên nhận BNHQ quyền trong suốt quá trình kinh doanh hay việc BNQ phải có nghĩa vụ phải cung cấp bản giới thiệu về kinh doanh nhượng quyền cho BNHQ xem xét để quyết định xem có nên giao kết hợp đồng NQTM hay không? Trong bản giới thiệu đó sẽ quy định các thông tin mà BNQ phải cung cấp như: Tình hình tài chính, kinh nghiệm kinh doanh, giới thiệu về doanh nghiệp, đội ngủ quản lý và các của hàng đang hoạt động

Đồng thời pháp luật về NQTM được ban hành với những quy định cụ thể, rõ ràng và đầy đủ thì sẽ giúp cho hoạt động NQTM phát triển ổn định không những cho các doanh nghiệp trong nước mà còn thu hút được các nhà đầu tư nước ngoài góp phần tăng doanh thu cho ngân sách nhà nước, thúc đẩy nền kinh tế bền vững Do đó pháp luật về NQTM có vai trò rất quan trọng cho hoạt động kinh doanh nhượng quyền, nó tạo được tính ổn định trong kinh doanh, và tạo tâm lý an tâm cho các doanh nghiệp và các nhà đầu tư trong và ngoài nước Và cũng góp phần thúc đẩy sự phát triển kinh tế của đất nước và thu được nhiều lợi nhuận hơn

1.2 Khái quát chung về pháp luật cạnh tranh ở Việt Nam

1.2.1 Khái niệm cạnh tranh

Từ lâu các vấn đề cạnh tranh kinh tế được các nhà kinh tế học trước C.Mac

Và chính các nhà kinh điển của chủ nghĩa Mac_Lênin cũng đã đề cập đến Ở nước ta trong quá trình đổi mới cũng đã thay đổi về tư duy, quan điểm đối với cạnh tranh Cạnh tranh vừa là môi trường vừa là động lực của nên kinh tế thị trường Sự đa dạng về thành phần kinh tế và sự đông đảo của chủ thể tham gia kinh doanh hiện nay, đã làm cho cuộc sống thị trường trở nên sôi động, tình hình cạnh tranh diễn ra ngày càng phức tạp, gay gắt và cũng vô cùng phong phú Cạnh tranh đã đem lại cho thị trường, cho đời sống xã hội một diện mạo mới, linh hoạt đa dạng và ngày càng phát triển, đồng thời cũng nảy sinh nhiều vấn đề xã hội như: phá sản, kinh doanh gian dối cạnh tranh không lành mạnh… Qua nhiều năm phát triển của nền kinh tế thị trường cạnh tranh không còn là khái niệm mới mẻ trong đời sống kinh tế -xã hội, và trong khoa học pháp lý của Việt Nam Cho đến nay các nhà khoa học trong nước và nước ngoài dường như chưa thỏa mãn với bất cứ khái niệm nào về cạnh tranh Bởi vì cạnh tranh là một hiện tượng của nền kinh tế thị trường, cạnh tranh xuất hiện ở mỗi lĩnh vực Mọi công đoạn của quá trình kinh doanh và với bất cứ chủ thể nào đang tồn tại trên thị trường Do đó nó được nhìn nhận ở nhiều gốc độ khác nhau, tùy thuộc vào ý định và hướng tiếp cận của các

nhà khoa học.Với tư cách là động lực nội tại trong mỗi một chủ thể kinh doanh, cạnh tranh được cuốn Black’s law dictionary diễn tả là sự nổ lực hoặc hành vi của hai hay nhiều thương nhân nhằm tranh giành lợi ích giống nhau từ chủ thể thứ ba7.

Theo từ điển Cornu của Pháp thì cạnh tranh được hiểu là “hành vi của doanh nghiệp độc lập với nhau và đối thủ của nhau về cung ứng hàng hóa, dịch vụ nhằm thỏa mãn nhu cầu giống nhau với sự may rủi của mỗi bên, thể hiện qua việc lôi kéo được hoặc bị mất đi một lượng khách hàng thường xuyên”8

Như vậy cạnh tranh có thể được hiểu là quá trình mà các chủ thể tìm mọi biện pháp để vượt lên so với các đối thủ về một lĩnh vực nhất định Và còn nhiều các khái niệm khác về cạnh tranh

Từ những khái niệm trên về cạnh tranh và từ quá trình tìm hiểu mà người viết đã

có một quan niệm khác về cạnh tranh đó là “cạnh tranh là một động lực nhằm thúc đẩy các chủ thể tham gia kinh doanh trong nền kinh tế thị trường, có thể sáng tạo, và linh hoạt hơn trong quá trình sản xuất để tạo ra nhiều sản phẩm mới, với kiểu dáng mới để phù hợp thị hiếu của người tiêu dùng, từ đó sẽ thu hút được nhiều khách hàng về phía doanh nghiệp của mình hơn” nó có tác động tích cực đến nền kinh tế của thị trường, góp phần thúc đẩy sự tăng trưởng kinh tế của quốc gia

Mặc dù nhìn nhận cạnh tranh dưới nhiều góc độ khác nhau, song các lý thuyết về kinh tế điều nhất trí rằng, cạnh tranh là sản phẩm riêng và là động lực phát triển nền kinh tế thị trường, vì vậy mà cạnh tranh được mô tả qua nhiều đặc điểm khác nhau

1.2.2 Đặc điểm của cạnh tranh

Thứ nhất, cạnh tranh là hiện tượng xã hội diễn ra giữa các chủ thể kinh doanh Với tư cách là hiện tượng xã hội, cạnh tranh chỉ xuất hiện và tồn tại khi có mặt nhiều doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế và các hình thức sở hữu khác nhau Trong trường hợp chỉ có một doanh nghiệp tồn tại thì sẽ không có cạnh tranh xuất hiện trong thị trường Bên cạnh đó, nếu như các doanh nghiệp mà thuộc một hình thức sở hữu như doanh nghiệp nhà nước thì cạnh tranh diễn ra cũng không có ý nghĩa

Thứ hai, cạnh tranh chỉ tồn tại khi các chủ thể kinh doanh có quyền tự do hoạt động trên thị trường Tại vì nếu họ có quyền tự do hoạt động trên thị trương thì sẽ đảm bảo cho các doanh nghiệp có thể chủ động tiến hành cuộc tranh giành, để tìm cơ hội phát triển trên thương trường Nếu các doanh nghiệp thực hiện việc kinh doanh trên thị

trường theo một khuôn mẫu đã được định sẵn thì sẽ làm cho các doanh nghiệp này tuột hậu, mất đi tính năng động trên thị trường như: không ngừng sáng tạo, cải tiến khoa học, nâng cao chất lượng sản phẩm…

Thứ ba, đặc điểm của cạnh tranh còn biểu hiện qua hình thức, cách thức Cạnh tranh thể hiện ở sự ganh đua, sự kình địch lẫn nhau của các doanh nghiệp Với sự thúc đẩy của lợi nhuận, thì các doanh nghiệp đã lợi dụng nhiều cách thức cạnh tranh khác nhau trong thị trường để tối đa quá lợi nhuận Để làm được điều đó thì các doanh nghiệp phải thu hút được khách hàng, người tiêu dùng mua hàng hóa, dịch vụ của doanh nghiệp mình

Thứ tư, mục đích của các doanh nghiệp tham gia cạnh tranh là cùng tranh giành thị trường mua hoặc bán sản phẩm Cũng chính lợi nhuận đã thúc đẩy các doanh nghiệp, các nhà kinh doanh khi tham gia thị trường luôn ganh đua để có thể tranh giành

và tận dụng những cơ hội tốt nhằm mở rộng thị trường để mua hoặc bán sản phẩm Kết quả của cuộc cạnh tranh trên thị tường là người có thế mạnh sẽ được mở rộng được thị phần, còn người yếu hơn sẽ bị thu hẹp hoặc sẽ bị mất đi thị trường Và doanh nghiệp đó

sẽ rời khỏi thị trường hoặc tìm cho mình một hướng đi khác phù hợp hơn

1.2.3 Vai trò của cạnh tranh

Trong nền kinh tế thị trường, nếu quan hệ cung cầu là cốt của vật chất, giá

cả là diện mạo thì cạnh tranh là linh hồn của thị trường9 Nhờ có cạnh tranh, với sự thay đổi liên tục về nhu cầu cùng với bản tính tham lam của con người mà nền kinh tế thị trường đã đem lại những bước nhảy vọt mà loài người chưa từng có được trong các hình thái kinh tế trước đó Sự ham muốn không có điểm dừng đối với lợi nhuận của nhà kinh doanh đã mau chống trở thành động lực thúc đẩy họ sáng tạo không mệt mỏi làm cho cạnh tranh được nhìn nhận là động lực của sự phát triển Do đó cạnh tranh có những vai trò cơ bản sau đây:

Một là, cạnh tranh đáp ứng nhu cầu của người tiêu dùng Trong môi trường cạnh tranh, người tiêu dùng có vị trí trung tâm mà ở đó họ được phục vụ bởi các bên tham gia cạnh tranh Nhu cầu của họ được đáp ứng một cách tốt nhất mà thị trường có thể cung ứng, vì chính họ là những người bỏ phiếu bằng chính đồng tiền để quyết định ai tồn tại và ai phải ra khỏi cuộc chơi

Hai là, cạnh tranh với vai trò điều phối Như một quy luật sinh tồn của tự nhiên, cạnh tranh đảm bảo phân phối thu nhập và các nguồn lực tập trung vào tay các doanh

9 Cách diễn tả của PGS Nguyễn Như Phát, Bùi Nguyên Khánh

nghiệp giỏi, có khả năng và bản lĩnh trong kinh doanh Sự tồn tại của cạnh tranh sẽ loại

bỏ những khả năng lạm dụng quyền lực của thị trường để bóc lột đối thủ cạnh tranh và bốc lột khách hàng

Ba là, cạnh tranh đảm bảo cho việc sử dụng các nguồn lực kinh tế một cách hiệu quả nhất Với những nổ lực giảm chi phí để từ đó giảm giá thành của hàng hóa, dịch vụ, các doanh nghiệp buộc phải đặc mình vào những điều kiện kinh doanh tiết kiệm bằng cách sử dụng một cách hiệu quả các nguồn lực mà họ có được Mọi sự lãng phí hoặc tính toán sai lầm trong việc sử dụng nguyên vật liệu điều có thể dẫn đến thất bại trong kinh doanh

Bốn là, cạnh tranh có tác dụng việc thúc đẩy ứng dụng các tiến bộ khoa học, kỷ thuật trong kinh doanh Nhu cầu tìm kiếm lợi nhuận đã thúc đẩy các doanh nghiệp không ngừng áp dụng các tiến bộ khoa học, kỷ thuật tiên tiến nhằm nâng cao chất lượng sản phẩm, giảm chi phí sản xuất, để đáp ứng ngày càng tốt hơn đòi hỏi của thị trường,

từ đó mong giành phần thắng về mình

Năm là, cạnh tranh kích thích sự sáng tạo, là nguồn gốc của sự đổi mới liên tục trong đời sống kinh tế- xã hội Nền tảng của quy luật cạnh tranh trên thị trường là sự tự

do trong kinh doanh và độc lập trong sở hữu và hoạt động của doanh nghiệp Khi sự tự

do kinh doanh bị tiêu diệt, mọi sự thi đua chỉ là những cuộc tụ hợp theo phong trào mà không thể là động lực đích thực thúc đẩy sự phát triển Cạnh tranh đòi hỏi nhà nước và pháp luật phải tôn trọng sự tự do trong hoạt động kinh doanh

Với ý nghĩa là động lực của sự phát triển nền kinh tế Cạnh tranh luôn là đối tượng được pháp luật và các chính sách kinh tế quan tâm Trãi qua vài thế kỷ thăng trầm của nền kinh tế thị trường, và với sự chấm dứt của cơ chế kinh tế kế hoạch hóa tập trung, con người ngày càng nhận thức đúng đắn hơn về bản chất và ý nghĩa của cạnh tranh đối với sự phát triển của nền kinh tế

1.2.4 Phân loại hành vi cạnh tranh

Theo Luật cạnh tranh 2004 thì hành vi cạnh tranh được chia thành hành vi cạnh tranh không lành mạnh và hành vi hạn chế cạnh tranh10

Hành vi cạnh tranh không lành mạnh là những hành vi xâm hại trực tiếp đến lợi ích của đối thủ cạnh tranh, cụ thể là xâm hại đếm trực tự lành mạnh của thị trường bằng những phương thức trái với pháp luật và truyền thống kinh doanh lành mạnh

10 Theo điều 1 Luật cạnh tranh 2004

Hành vi hạn chế cạnh tranh cũng được thực hiện bằng những phương thức bất chính nhưng lại xâm hại đến cơ cấu và thiết chế của thị trường, làm giảm thiểu hoặc thủ tiêu cạnh tranh trên thị trường, so với cạnh tranh không lành mạnh hành vi hạn chế cạnh tranh có khả năng gây thiệt hại cao hơn Hành vi hạn chế cạnh tranh bao gồm ba dạng: thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, lạm dụng vị trí thống lĩnh hoặc độc quyền để hạn chế cạnh tranh và tập trung kinh tế

Khi đã chọn nền kinh tế thị trường, Luật cạnh tranh là một nhu cầu tất yếu để bảo vệ lợi ích của nhà nước, của doanh nghiệp và người tiêu dùng đồng thời cũng ngăn ngừa nạn “cá lớn nuốt cá bé”.Thực tế trong môi trường kinh doanh, bên cạnh những hoạt động cạnh tranh lành mạnh đã và đang ngày càng nhiều hành vi cạnh tranh không lành mạnh như thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường…tồn tại Đối với một bộ phận doanh nghiệp, thay vì coi cạnh tranh như là môt

cơ hội để mở rộng thị trường, cải tiến kĩ thuật…để mình là sự lựa chọn tốt nhất của người tiêu dùng thì họ lại nhìn cạnh tranh như một mối hiểm họa đối với sự phát triển, khả năng thu lợi nhuận cũng như sự tồn vong của doanh nghiệp Vì vậy họ không nỗ lực điều chỉnh, nâng cao năng lực cạnh tranh trong điều kiện mới, mà họ lại chọn một con đường dễ dàng hơn là dàn xếp, thỏa thuận nhằm hạn chế cạnh tranh với đối thủ để duy trì thị phần và lợi nhuận kinh doanh

Theo Điều 8, Luật Cạnh Tranh 2004 thì các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh bao gồm :

- Thỏa thuận ấn định giá hàng hóa, dịch vụ một cách trực tiếp hoặc gián tiếp;

- Thỏa thuận phân chia thị trường tiêu thụ, nguồn cung cấp hàng hóa, cung ứng dịch vụ;

- Thỏa thuận hạn chế hoặc kiểm soát số lượng, khối lượng sản xuất, mua, bán hàng hóa, dịch vụ;

- Thỏa thuận hạn chế phát triển kỹ thuật, công nghệ, hạn chế đầu tư;

- Thỏa thuận áp đặt cho doanh nghiệp khác điều kiện kí kết hợp đồng mua, bán hàng hóa, dịch vụ hoặc buộc doanh nghiệp khác chấp nhận các nghĩa vụ không liên quan trực tiếp đến đối tượng hợp đồng;

- Thỏa thuận ngăn cản, kìm hãm không cho doanh nghiệp khác tham gia thị trường hoặc phát triển kinh doanh;

- Thỏa thuận loại bỏ thị trường những doanh nghiệp không phải là các bên của thỏa thuận;

- Thông đồng để một hoặc các bên thỏa thuận thắng thầu trong việc cung cấp hàng hóa, cung ứng dịch vụ

Những hành vi thỏa thuận hạn chế cạnh tranh không chỉ làm sai lệch, cản trở cạnh tranh trên thị trường gây hậu quả xấu tới nền kinh tế nói chung mà còn ảnh hưởng lớn tới doanh nghiệp khác Đặc biệt người trực tiếp gánh chịu hậu quả là người tiêu dùng Người tiêu dùng Việt Nam đã phải chịu nhiều thiệt thòi trong thời gian qua với các trường hợp của sản phẩm như ôtô, dược phẩm…Hơn nữa hiện xu hướng cạnh tranh toàn cầu đang diễn ra mạnh mẽ nên việc kiểm soát các hành vi cạnh tranh xuyên biên giới sẽ càng khó khăn, phức tạp Vì vậy nhà nước nào cũng cố gắng bằng nhiều cách khác nhau tạo lập và duy trì cho mọi hoạt động kinh doanh diễn ra trong môi trường cạnh tranh lành mạnh, hợp pháp, văn minh Điều này thật không dễ nhất là đối với nền kinh tế thị trường non trẻ của Việt Nam

1.3 Mối quan hệ pháp luật nhượng quyền thương mại và pháp luật cạnh tranh

Từ khái quát chung về NQTM và PLCT Thì với vai trò tích cực của mình, NQTM

đã và đang được xem là cách thức hiểu quả để các bên mở rộng quy mô sản xuất, kinh doanh bằng cách khai thác các thương hiệu thành công thông qua việc chuyển giao quyền sử dụng các quyền thương mại của bên nhận quyền Cũng chính vì điều đó mà trong hợp đồng NQTM có thể chứa đựng các hạn chế có khả năng tác động tiêu cực đến môi trường cạnh tranh Những hạn chế trong hợp đồng NQTM trong nhiều trường hợp được giải thích là cần thiết, hợp lý nhằm bảo vệ lợi ích của bên nhượng quyền cũng như đảm bảo danh tiếng của hệ thống nhượng quyền Tuy nhiên dưới góc độ của pháp luật cạnh tranh, các mức độ nhất định có thể ảnh hưởng đến môi trường cạnh tranh Do vậy, cần phải đặt các thỏa thuận của các bên trong hợp đồng nhượng quyền trong mối quan

hệ với PLCT NQTM là một hoạt động thương mại cho nên hợp đồng NQTM cũng có đầy đủ các nội dung cơ bản của một hợp đồng thương mại như quyền và nghĩa vụ của các bên, thời hạn hợp đồng, nội dung quyền thương mại được chuyển nhượng, sử dụng nhãn hiệu, tên thương mại và bí quyết kinh doanh, chấm dứt hợp đồng, giải quyết tranh chấp…Tuy nhiên trong mối quan hệ với PLCT người viết chỉ tập trung nghiên cứu các

vấn đề liên quan đến hạn chế cạnh tranh có thể được ghi nhận trong hợp đồng nhượng quyền

Thứ nhất, điều khoản về đề xuất giá bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ Với lý do nhằm đảm bảo tính thống nhất của cả hệ thống nhượng quyền, trong hợp đồng NQTM, BNQ thường đưa ra các quy định nhằm loại bỏ sự cạnh tranh về giá của các bên nhận BNHQ trong toàn bộ hệ thống Theo đó, khi ký hợp đồng BNQ sẽ đưa ra yêu cầu của mình về việc xác định mức giá đối với hàng hóa, dịch vụ là đối tượng của hoạt động nhượng quyền, đồng thời sẽ loại bỏ quyền của BNHQ trong việc đưa ra mức giá khác với đề xuất của mình Bên cạnh đó, hợp đồng NQTM còn có khả năng xuất hiện quy định về ấn định giá bán cho các thành viên của hệ thống NQTM, điều khoản này thông thường được thể hiện dưới các hình thức:

+ Đảm bảo một mức giá thống nhất đối với tất cả các BNHQ trong toàn hệ thống + Các BNHQ không được cạnh tranh về giá với nhau

+ Các BNHQ không được phép tăng đơn vị sản phẩm bán ra cho cùng mức giá

Ví dụ như ở Việt Nam, hệ thống NQTM “phở 24” công khai ấn định giá bán 24.000đ/ tô phở cho các BNHQ có liên quan Có nghĩa là giá bán một tô phở là 24.000

là mức giá thống nhất đối với tất cả các cửa hàng là BNHQ Các cửa hàng này không được bán cao hơn hoặc thấp hơn mức giá mà BNQ đã đưa ra Và với cung mức giá như vậy các cửa hàng không được tăng đơn vị của phở lên nhiều hơn so với quy định chung nhằm đảm bảo tính thống nhất đối với tất cả BNHQ trong toàn hệ thống

Xuất phát từ nhiều mục đích khác nhau như đảm bảo tính thống nhất của cả hệ thống về chất lượng và giá cả hoặc xuất phát từ lợi ích của người tiêu dùng, nhằm đảm bảo cho họ được sử dụng hàng hóa, dịch vụ với chất lượng tốt nhất và giá thành thấp nhất trên toàn hệ thống mà BNQ có thể “đề xuất” giá bán cho các BNHQ Tuy nhiên, điều khoản này cũng có khả năng vi phạm quy định của pháp luật cạnh tranh

Thứ hai, là điều khoản về phân chia khu vực kinh doanh, khách hàng Trong hoạt động NQTM, các cơ sở trong cùng hệ thống nhượng quyền sẽ cùng sử dụng một tên thương mại để cung ứng hàng hóa, dịch vụ trên thị trường Trong khi đó với sự độc lập của mỗi cơ sở sẽ làm cho các cửa hàng này phải cạnh tranh với nhau để phát triển Vì vậy, để cân bằng lợi ích cho các BNHQ đồng thời đảm bảo hiệu quả lợi ích kinh doanh của hệ thống, BNQ thường quyết định số lượng cửa hàng nhượng quyền trên một khu vực địa lý nhất định nhằm phân chia khu vực kinh doanh, khu vực khách hàng

Mỗi BNHQ điều tuân thủ sự phân chia thị trường theo quyết định của BNQ cụ thể:

Một là, quy định về phân chia lãnh thổ, thể hiện ở “điều khoản về địa điển bán hàng” Quy định này cấm BNHQ bán hàng ngoài phạm vi của mình Hợp đồng NQTM

có thể quy định rằng BNHQ chỉ được khai thác hệ thống NQTM tại một cơ sở duy nhất, nghĩa là BNHQ có nghĩa vụ:

- Bán sản phẩm theo quy định của hợp đồng tại một địa điểm xác định đồng thời trang trí cửa hàng theo hướng dẫn của BNQ

- Không cạnh tranh với BNQ và các BNHQ khác trong mạng lưới NQTM

- Không dịch chuyển hàng hóa được cung cấp từ điểm bán hàng này sang điểm bán hàng khác (đối với kiểu nhượng quyền phân phối)

Hai là, quy định về phân chia khách hàng được thể hiện như sau:

+ Hợp đồng NQTM có thể quy định về nghĩa vụ cơ bản của BNQ đối với BNHQ, theo đó đảm bảo việc không tranh giành khách hàng của BNHQ và ngược lại Mặc dù trong hoạt động NQTM, BNHQ sẽ kinh doanh với tên gọi, nhãn hiệu đồng bộ với BNQ cũng như với các BNHQ khác, tuy nhiên hoạt động kinh doanh luôn chứa đựng nhiều rủi ro, đặc biệt là nguy cơ phải đối mặt với các đối thủ cạnh tranh mạnh hơn mình Vì vậy, để đảm bảo lợi ích của mình, BNHQ thường yêu cầu BNQ ký hợp đồng NQTM độc quyền Theo đó trong một phạm vi, khu vực địa lý nhất định BNQ chỉ được nhượng quyền thương mại của mình cho một BNHQ duy nhất và BNHQ có quyền tự do khai thác “quyền thương mại”11

+ BNHQ có nghĩa vụ chỉ bán hàng cho người sử dụng cuối cùng hoặc BNHQ khác Quy định này cấm BNHQ bán lại hàng mang nhãn hiệu của BNHQ cho các nhà bán lẻ không phải là thành viên của hệ thống nhượng quyền thương mại Trên thực tế,

có thể chấp nhận được quy định này vì lý do cần phải giữ uy tín cho sản phẩm và dịch

vụ cuả cả hệ thống NQTM

Việc quy định về phân chia thị trường và hạn chế cạnh tranh giữa các thành viên trong hệ thống NQTM Tuy vậy, để xác định xem điều khoản này có ảnh hưởng tiêu cực đến môi trường cạnh tranh hay không còn phụ thuộc vào các yếu tố khác nhau của từng việc cụ thể

11 Hằng Nga – Thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, Nxb Tổng hợp Thành Phố Hồ Chí Minh, Năm 2009 – trang 54

Thứ ba, điều khoản hạn chế hoặc kiểm soát số lượng, khối lượng sản xuất, mua bán hàng hóa, dịch vụ Trong nhượng quyền, để thu được lợi nhuận tối đa cũng như để thực hiện chiến lược kinh doanh, BNQ và BNHQ có thể thỏa thuận về khối lượng hàng hóa, dịch vụ được sản xuất phân phối như:

+ Ấn định thời gian sản xuất, cung ứng sản phẩm của hệ thống nhượng quyền nhằm hạn chế số lượng sản phẩm được sản xuất và cung ứng ra thị trường

+ Thống nhất về sản lượng hàng hóa sản xuất hoặc cung ứng cho thị trường giữa BNQ với các BNHQ trong cùng hệ thống

+ Ấn lượng hàng hóa cung cấp của BNQ đối với các BNHQ

Thông thường, khối lượng hàng hóa được ấn định sẽ thấp hơn so với nhu cầu của thị trường nhằm tạo thành sự khan hiếm ảo trên thị trường làm mất cân bằng cung cầu

để đẩy giá thành cao nhằm mục đích hưởng lợi Tuy nhiên, cũng không loại trừ khả năng BNQ ấn định khối lượng, số lượng hàng hóa, dịch vụ cung ứng nhằm đảm bảo sự cân bằng giữa các BNHQ và để hợp lý hóa hoạt động kinh doanh

Thứ tư, Điều khoản về duy trì tính đặc trưng và uy tín của mạng lưới nhượng quyền (bán hàng có ràng buộc) Trong hợp đồng NQTM (thường là trong lĩnh vực ăn uống, nhà hàng) thông thường sẽ có điều khoản này Theo đó để duy trì tính đặc trưng

và uy tín của mạng lưới nhượng quyền; một mặt BNQ có trách nhiệm cung cấp cho BNHQ bí quyết và kỹ thuật chế biến, nấu nướng thậm chí cả nghĩa vụ mua nguyên liệu

từ BNQ hoặc từ bên thứ ba do BNQ chỉ định Việc đặt ra các tiêu chuẩn đối với hàng hóa, dịch vụ là đối tượng của hợp đồng nhượng quyền nhìn chung, là có lợi cho người tiêu dùng và có thể làm cho thị trường hoạt động một cách hiệu quả hơn Nó giúp cho người tiêu dùng có nhiều thông tin, giúp họ đưa ra các quyết định chính xác hơn về sản phẩm mà họ dự định mua đồng thời các tiêu chuẩn đó làm cho cung cầu thị trường cân bằng nhanh hơn và lợi ích của công nghệ mới được sử dụng hiệu quả hơn nhưng điều

đó cũng sẽ ảnh hưởng đến khả năng gia nhập thị trường của các chủ thể không được chỉ định bởi BNQ

Thứ năm, điều khoản về phân phối độc quyền Đối với nhượng quyền thương mại, đặc biệt là đối với nhượng quyền phân phối thì BNHQ phải tuyệt đối trung thành

và tôn trọng lợi ích của BNQ, trong hoạt động kinh doanh, BNHQ không được phép thực hiện các hành vi nhằm cố ý mang lại lợi ích cho bên thứ ba hoặc cho đối thủ cạnh tranh của BNQ do đó BNHQ có nghĩa vụ:

+ Chỉ được bán hàng hóa do BNQ cung cấp hoặc bên thứ ba do BNQ chỉ định trong trường hợp BNQ không có hàng để cung cấp

+ Hạn chế kinh doanh một loại hàng hóa được ghi rõ trừ khi hàng hóa đó được BNQ cung cấp hoặc bên thứ ba do BNQ chỉ định

+ Cấm BNHQ bán lại hàng không mang nhãn hiệu của BNQ

Thực tế thì các quy định này là cần thiết, bắt buộc đối với hoạt động nhượng quyền vì không thể chấp nhận các cửa hàng mang cùng một thương hiệu, tên thương mại mà cung cấp các sản phẩm, dịch vụ khác nhau Trừ các trường hợp ngoại lệ khi chủ thương hiệu cho phép bổ sung một số sản phẩm, dịch vụ để đáp ứng nhu cầu đặc thù của địa phương, nhưng việc cho phép bổ sung các sản phẩm khác cũng phải được thực hiện thống nhất cho tất cả các cửa hàng nhận quyền trong cùng một khu vực địa lý Thứ sáu, điều khoản về nghĩa vụ không cạnh tranh Khi đồng ý cho phép BNHQ kinh doanh dưới tên gọi và tiêu chuẩn chung thì sẽ dẫn đến một hệ quả là BNHQ có khả năng trở thành đối thủ cạnh tranh của BNQ khi hợp đồng nhượng quyền chấm dứt Do vậy, để đảm bảo quyền lợi của mình và loại bỏ rủi ro đó từ hoạt động nhượng quyền thương mại thì BNQ sẽ yêu cầu BNHQ cam kết không được cạnh tranh với mình hoặc với BNHQ khác trong cùng hệ thống Theo đó BNHQ có nghĩa vụ:

+ Không tham gia dù trực tiếp hoặc gián tiếp vào bất kỳ hoạt động kinh doanh nào giống với việc kinh doanh nhượng quyền hoặc cạnh tranh với việc kinh doanh nhượng quyền trong thời gian thực hiện hợp đồng nhượng quyền và một khoản thời gian sau khi kết thúc hoặc chấm dứt hợp đồng;

+ Sau khi kết thúc hoặc chấm dứt hợp đồng nhượng quyền không chiêu dụ khách hàng cũ hoặc khách của cơ sở kinh doanh nhượng quyền hoặc tìm mọi cách lôi kéo bất

kỳ khách hàng từ BNQ hoặc bất kỳ BNHQ nào của BNQ

+ Buộc mỗi người lao động khi vào làm việc phải ký một cam kết không cạnh tranh trước khi họ bắt đầu công việc theo mẫu của BNQ;

+ Sau khi kết thúc hoặc chấm dứt hợp đồng nhượng quyền không được tuyển dụng hay chào mời bất kỳ người nào tại thời điểm đó hoặc vào bất kỳ thời điểm nào trong vòng hai năm tiếp theo đó đã được tuyển dụng bởi bên nhượng quyền hoặc bên nhận quyền khác của hệ thống nhượng quyền

Thứ bảy, điều khoản về hạn chế quảng cáo Việc quảng cáo ngoài phạm vi kinh doanh của BNHQ có thể dẫn đến việc dịch chuyển khách hàng Nhất là đối với kiểu NQTM dịch vụ Thí vụ: trong lĩnh vực dịch vụ khách sạn, nếu BNHQ quảng cáo cho khách hàng của mình bằng tấm bảng quảng cáo lớn đặt trên đường cao tốc từ sân bay

về thành phố, thì sẽ thu hút khách hàng của các BNHQ khác Có nghĩa là khi BNQ có

nhiều BNHQ trong đó có một trong những BNHQ sẽ quảng cáo khách sạn của mình để thu hút khách hàng về phía mình bằng cách cố ý đạt tấm bảng quảng cáo ngay trung tâm đường vào thành phố thì sẽ làm cho những khách hàng ở xa mới đến và những khác du lịch chú ý tới để họ có một chổ nghĩ tốt và vô tình sẽ thu hút được khách hàng của cửa hàng nhận quyền khác trong cùng hệ thống nhượng quyền nhưng ở địa chỉ khác Do đó, BNQ phải kiểm soát hoạt động quảng cáo của BNHQ bằng các quy định: + BNHQ không được phép quảng cáo nếu chưa được sự đồng ý của BNQ

+ Hoạt động quảng cáo sẽ do BNQ thực hiện, BNHQ phải có nghĩa vụ trả chi phí cho việc quảng cáo

+ Không được quảng cáo về địa điểm bán hàng

Qui định về điều này Luật thương mại 2005 ghi nhận “bên nhượng quyền có quyền tổ chức quảng cáo cho hệ thống NQTM và mạng lưới NQTM” (khoản 2 điều 286)

Các điều khoản liên quan đến hạn chế cạnh tranh nêu trên là yếu tố đặc trưng truyền thống của hợp đồng NQTM Tuy nhiên, vấn đề đặt ra là liệu sự cạnh tranh giữa các thành viên của hệ thống nhượng có quan trọng bằng sự cạnh tranh với các đối thủ cạnh tranh khác trên thị trường hay không, nói cách khác thì các điều khoản này có ảnh hưởng tiêu cực đến môi trường cạnh tranh hay không Vì vậy, điều quan trọng là phải xác định được giới hạn hợp pháp hoặc vi phạm pháp luật đối với các điều khoản trên nhằm tạo điều kiện phát triển cho hoạt động NQTM đồng thời vẫn không làm ảnh hưởng đến mội trường cạnh tranh

Tuy nhiên thì hoạt động NQTM vẫn ảnh hưởng đối với môi trường cạnh tranh Trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, để giành được sự cân bằng về quyền lợi, các bên trong hợp đồng thường được ghi nhận các thỏa thuận chung để kiểm soát hành

vi của nhau BNQ chỉ có thể an tâm nhượng quyền khi bên nhận quyền chấp nhận những hạn chế nhất định (như hạn chế về lãnh thổ, về khách hàng, không bán các sản phẩm cùng loại của đối thủ cạnh tranh của bên nhượng quyền…), và ngược lại bên nhượng quyền chỉ thật sự quyết tâm đầu tư, mua quyền thương mại khi có sự đảm bảo

về việc độc quyền phân phối, bán sản phẩm trong một địa bàn địa lý nhất định từ phía bên nhượng quyền Với việc ghi nhận các điều kiện ràng buộc như vậy, với các điều kiện đó, trên thực tế hoạt động nhượng quyền thương mại có thể gây hạn chế cạnh tranh, làm sai lệch nhu cầu của thị trường

Thứ nhất, với việc ký hợp đồng nhượng quyền thương mại độc quyền, mà theo

đó ở phạm vi, khu vực địa lý nhất định, một thị trường xác định, bên nhượng quyền chỉ

được nhượng quyền cho một bên nhận quyền duy nhất đồng thời bên nhận quyền chỉ được cung cấp hàng hóa, dịch vụ trong khu vực địa lý đó Nếu nhìn ở từng quan hệ nhượng quyền riêng thì quy định đó được xem là nghĩa vụ của các bên, nhưng xét trong mối quan hệ với các chủ thể nhận quyền khác trong cùng hệ thống, bằng sự chỉ định mỗi chủ thể phụ trách một khu vực thị trường đã làm cho từng doanh nghiêp có được vị trí độc quyền trong khu vực đó, cho nên điều khoản này sẽ hạn chế các doanh nghiệp gia nhập vào thị trường ở những khu vực đã được phân chia cụ thể, đồng thời điều đó sẽ hạn chế khả năng lựa chọn nhà cung ứng sản phẩm, hàng hóa của người tiêu dùng trong một khu vực địa lý nhất định và hệ qủa là có thể gây hạn chế cạnh tranh

Thứ hai, với điều khoản nhằm duy trì đặc trưng của hệ thống nhượng quyền (điều khoản bán kèm ràng buộc) sẽ hạn chế quyền lựa chọn nguồn cung ứng hàng hóa của bên nhận quyền, đồng thời có thể làm tăng chi phí sản xuất của bên nhận quyền Bên cạnh đó, với điều khoản này hợp đồng nhượng quyền thương mại có thể tạo ra rào cản nhằm ngăn cản, kìm hãm không cho doanh nghiệp khác tham gia thị trường hoặc phát triển kinh doanh bằng cách thống nhất từ chối mua hàng hoặc bán hàng cho các bên thứ

ba nếu nhận thấy việc mua, bán hàng hóa với bên thứ ba có khả năng gây ra những thiệt hại đối với “quyền thương mại” mà các bên đang khai thác Mặt khác, việc các bên thỏa thuận chỉ mua hàng hóa hoặc nguyên vật liệu từ bên nhượng quyền hoặc bên thứ ba được xác định trước sẽ ngăn cản sự tham gia của các chủ thể khác tham gia thị trường

mà không quan tâm tới điều kiện mua hàng, chất lượng hàng hóa mà bên thứ ba này có thể cung cấp

Thứ ba, thông qua hoạt động nhượng quyền các bên đã tạo ra các hạn chế dọc (Vertical restraint) Có nghĩa là khi tham gia vào hoạt động NQTM thì bên nhượng quyền sẽ phân phối lưu thông hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ cho chính các bên nhận quyền của mình kinh doanh trên thị trường và bên nhận quyền không cần phải lấy nguyên liệu, hàng hóa từ những doanh nghiệp khác ngoài hệ thống, nhằm tạo dựng cho các bên vị trí thống lĩnh trên thị trường Việc lạm dụng điều đó sẽ dẫn đến hệ quả là lợi ích của người tiêu dùng sẽ bị xâm phạm

Thứ tư, với mục đích bảo vệ uy tín và thương hiệu, bên nhượng quyền thường buộc bên nhận quyền chấp nhận một số hạn chế nhất định Chính điều đó sẽ tạo ra rào cản, ngăn cản sự gia nhập thị trường của các doanh nghiệp mới đặc biệt là doanh nghiệp vừa và nhỏ

Tóm lại, trong hợp đồng nhượng quyền thương mại với những yêu cầu đảm bảo tính đồng bộ của hệ thống nhượng quyền, tính rủi ro của phương thức kinh doanh đặc

biệt này mà các bên trong quan hệ nhượng quyền đều yêu cầu bên còn lại thực hiện các thỏa thuận mang dáng dấp của thỏa thuận hạn chế cạnh tranh Đây chính là yếu tố chủ yếu mà dựa vào đó pháp luật một số nước cho rằng quan hệ nhượng quyền thương mại phải được điều chỉnh bằng pháp luật cạnh tranh12 Những thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại nêu trên đã tao ra mối quan hệ giữa pháp luật cạnh trạnh và pháp luật nhượng quyền thương mại

12 Hằng Nga – Thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, Nxb tổng hợp Thành Phố Hồ Chí minh, năm 2009- trang 62

Nhượng quyền thương mại (NQTM) là hoạt động thương mại phát triển với tốc

độ cao trên thế giới hiện nay, được sử dụng trong hơn 60 lĩnh vực kinh doanh khác nhau, từ kinh doanh thực phẩm, nhà hàng, khách sạn, dịch vụ thuê xe, giải trí đến các dịch vụ giáo dục, y tế… NQTM giúp cho BNQ mở rộng hệ thống kinh doanh, sử dụng khả năng của các đối tác địa phương để phát triển thị trường mới mà không cần phải đầu tư vốn Đối với BNHQ, NQTM giúp cho BNHQ sử dụng thương hiệu, kinh nghiệm

đã được phát triển cũng như sự trợ giúp, huấn luyện từ BNQ Tuy nhiên, NQTM cũng

có nhược điểm nhất định NQTM có thể khiến cho BNQ chịu những tổn thất do mất quyền kiểm soát đối với BNHQ, mất uy tín của thương hiệu và rủi ro của cái gọi là

“ngư ông đắc lợi” từ BNHQ và đối thủ cạnh tranh không trung thực, không lành mạnh

Và mặc dù NQTM cho phép BNHQ có những tự chủ tương đối, nhưng BNHQ vẫn phải chịu những ràng buộc, hạn chế nhất định liên quan đến hoạt động kinh doanh, cạnh tranh, hay chuyển giao doanh nghiệp… từ bên chuyển quyền

Xuất phát từ bản chất kinh tế cũng như bản chất pháp lý của hoạt động nhượng quyền thương mại (NQTM), hợp đồng NQTM cũng giống như các loại hợp đồng thông thường khác, là sự thoả thuận của các bên trong quan hệ NQTM về những vấn đề chính trong nội dung của quan hệ này Đây chính là cơ sở phát sinh quyền, nghĩa vụ của các bên trong hoạt động nhượng quyền và cũng là cơ sở để giải quyết tranh chấp có thể sẽ phát sinh trong quá trình các bên thực hiện hợp đồng

Cộng hoà Pháp cũng không ban hành một luật riêng cho hoạt động NQTM ở đây, các án lệ, các quy định của Hiệp hội NQTM Pháp được coi là luật lệ chính điều chỉnh hoạt động NQTM Nói đến NQTM, người Pháp luôn nhắc tới một vụ án nổi tiếng

có liên quan - vụ Pronuptia de Paris - trong đó nội dung tranh chấp chính liên quan đến các thoả thuận của một hợp đồng nhượng quyền từ một hãng bán áo cưới nổi tiếng của

Pháp và một cá nhân với tư cách là bên nhận quyền Sau này, nghĩa là sau thời điểm có phán quyết của Toà án về vụ Pronuptia vào năm 1986, hầu hết các vụ tranh chấp liên quan đến hợp đồng NQTM đều được các Toà án ở Pháp và trong khối Cộng đồng chung châu Âu xem xét dưới góc độ của án lệ Pronuptia Khi giải quyết tranh chấp đối với Pronuptia, Toà Phúc thẩm Paris đã lần đầu tiên công nhận hiệu lực của hợp đồng NQTM với tính chất không phải một dạng hợp đồng phân phối sản phẩm mà là hợp đồng theo đó, một bên có thể mở rộng mạng lưới, kiếm tìm lợi nhuận mà không cần đầu tư bằng tiền của chính chính mình13 Như vậy, ở Pháp, đây là lần đầu tiên hợp đồng NQTM được nhìn nhận đúng với bản chất của nó Có thể nói, hầu hết những khái niệm

về hợp đồng NQTM ra đời sau này ở một số nước châu Âu đều dựa trên những đặc điểm chính mà các chủ thể của án lệ Pronuptia đã thoả thuận Một thực tế là, không phải quốc gia nào cũng có khái niệm riêng biệt để nhận biết hợp đồng NQTM Tuy nhiên, bằng cách này hay cách khác, loại hợp đồng này vẫn được phân biệt với các loại hợp đồng khác như hợp đồng li-xăng hay hợp đồng đại lý phân phốí sản phẩm

Qua đó, cho ta thấy nội dung của hợp đồng nhượng quyền thương mại của liên minh Châu Âu EU là một tập hợp các thoả thuận của các bên chủ thể, trong đó các bên

phải đề cập đến ít nhất một số vấn đề chủ yếu liên quan đến: thứ nhất, sự chuyển giao

các yếu tố của quyền sở hữu công nghiệp, sở hữu trí tuệ từ bên nhượng quyền sang bên

nhận quyền nhằm khai thác thu lợi nhuận; thứ hai, sự hỗ trợ của bên nhượng quyền đối với bên nhận quyền trong suốt quá trình thực hiện hợp đồng; thứ ba, nghĩa vụ tài chính

cũng như các nghĩa vụ đối ứng khác của bên nhận quyền đối với bên nhượng quyền Với khái niệm này, hợp đồng NQTM đã thể hiện được đúng bản chất pháp lý của hoạt động NQTM, giúp cho công chúng có thể dễ dàng phân biệt được loại hợp đồng thương mại đặc biệt này với một số loại hợp đồng khác có cùng một hoặc một số tính chất nhất định Tuy nhiên đối với hợp đồng NQTM cũng có một số ràng buộc nhất định Đối với BNQ để bảo vệ uy tín thương hiệu của mình và để hạn chế rủi ro do đó BNQ thường buộc BNHQ phải chấp nhận những hạn chế cạnh tranh nhất định như giới hạn về địa điểm kinh doanh, nghĩa vụ không cạnh tranh với BNQ, hạn chế về giá về khách hàng, buộc BNHQ phải mua các nguyên vật liệu đầu vào từ BNHQ hay bên thứ ba được chỉ định… Ngược lại, BNHQ có thể buộc BNQ phải chuyển giao quyền thương mại độc quyền cho mình Những quy định hạn chế cạnh tranh như vậy trong NQTM trong một chừng mực nhất định có thể bị lạm dụng bởi các bên, nhất là bởi BNQ, và có thể vi phạm pháp luật cạnh tranh (PLCT) ở Mỹ và Liên minh Châu Âu (EU) cho đến nay đã

13 Graham and Trotman, Commercial Agency and Distribution Agreements, Laws and practice in the Member

States of the European Community, Association Internationale des Jeunes Avocats, page 203, 204,205

có nhiều tranh chấp liên quan đến NQTM trên cơ sở PLCT Mặc dù pháp luật về NQTM ở các quốc gia này đã phát triển và luôn được hoàn thiện, nhưng các bên có liên quan vẫn sử dụng các quy định của PLCT để chống lại những hành vi hạn chế cạnh tranh trong NQTM, chống lại hành vi lạm quyền của BNQ và cơ quan nhà nước có thẩm quyền về cạnh tranh thậm chí vẫn ban hành các quy định về việc áp dụng PLCT trong hoạt động NQTM

Cho đến nay, án lệ Pronuptia14, là vụ việc liên quan đến NQTM đầu tiên và duy nhất mà Tòa án Tư pháp Châu Âu (ECJ) xem xét dưới góc độ PLCT Trong vụ việc này, BNHQ (bà Schillgallis) và BNQ (Pronuptia de Paris) đã giao kết 3 hợp đồng NQTM, theo đó BNHQ được mở 3 cửa hàng bán áo cưới, áo dạ hội và các sản phẩm liên quan mang thương hiệu Pronuptia de Paris tại 3 thành phố của nước Đức Theo quy định của hợp đồng, BNHQ có quyền độc quyền trong 3 thành phố này, tức BNQ không được tự mình hay cho phép bên thứ ba mở cửa hàng mang thương hiệu Pronuptia de Paris, hay bán sản phẩm của Pronuptia cho bên thứ ba trong phạm vi 3 thành phố trên Đổi lại BNHQ chỉ có quyền bán sản phẩm áo cưới, áo dạ hội và sử dụng thương hiệu Pronuptia de Paris tại 3 cửa hàng đã được xác định; phải mua khoảng 80% áo cưới và sản phẩm liên quan từ BNQ, và chỉ được mua số còn lại từ các nhà cung cung đã được BNQ chấp nhận trước; phải xem xét các khuyến nghị về giá mà BNQ đề xuất tuy điều

đó không ảnh hưởng đến quyền tự ấn định giá của BNHQ; không được phép có các hoạt động cạnh tranh với bất kỳ cửa hàng mang thương hiệu Pronuptia de Paris khác; phải chấp nhận một số giới hạn về quảng cáo.15

Trong quá trình thực hiện hợp đồng NQTM, BNHQ không trả phí duy trì (tiền bản quyền) nên bị BNQ khởi kiện Nhưng BNHQ đã đưa ra lập luận cho rằng các quy định nêu trên là hạn chế cạnh tranh, vi phạm Điều 81 Hiệp định thành lập Cộng đồng Châu Âu (TEC)16 Do đó, các hợp đồng NQTM này bị vô hiệu theo quy định của Điều

81 TEC, và BNHQ không phải trả phí duy trì chưa thanh toán

ECJ dựa trên bản chất của NQTM cho rằng BNQ khi cho phép BNHQ sử dụng thương hiệu, bí quyết kinh doanh và những trợ giúp cần thiết khác để mở cửa hàng NQTM luôn cần phải đề phòng rủi ro, tránh trường hợp các bí quyết kinh doanh và sự

trợ giúp đó lại làm lợi cho đối thủ cạnh tranh (dù chỉ là gián tiếp) Do đó, nghĩa vụ không cạnh tranh của BNHQ với BNQ là cần thiết, không vi phạm Điều 81 TEC

Qua vụ việc trên cho chúng ta thấy được quy định của pháp luật Châu Âu về nhượng quyền thương mại dưới góc độ của pháp luật cạnh tranh như: Chấp nhận các hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng NQTM Thứ nhất, cấm BNHQ mở cửa hàng giống hay tương tự ở trong khu vực mà BNHQ đó có thể cạnh tranh với một thành viên khác trong hệ thống các cửa hàng NQTM trong suốt thời gian có hiệu lực của hợp đồng NQTM và trong một khoảng thời gian hợp lý sau khi hợp đồng kết thúc Thứ hai, cấm BNHQ chuyển giao cửa hàng NQTM của mình cho một bên thứ ba khác mà không có

sự đồng ý trước của BNQ17 Trong hợp đồng NQTM, BNHQ trong suốt thời gian hợp đồng có hiệu lực thì BNHQ không được quyền mở cửa hàng trong phạm vi, khu vực mà

ở đó có một của hàng khác trong hệ thống và một khoảng thời gian hợp lý sau khi kết thúc hợp đồng (theo các án lệ tại Châu Âu, thông thường thời hạn đó là 5 năm kể từ khi hợp đồng kết thúc) thì điều đó sẽ không gây cản trở BNHQ thành lập cơ sở kinh doanh tương tự như cửa hàng nhận quyền18 Do vậy tòa án cho rằng điều khoản đó hợp lý nhằm bảo vệ hệ thống nhượng quyền Và như vậy thì cũng không có hiện tượng tranh giành khách hàng của nhau trong cùng một hệ thống điều đó sẽ làm ảnh hưởng đến uy tín của thương hiệu Và còn một điều khoản là không cho phép BNHQ khi đang kinh doanh mà chuyển giao cửa hàng NQTM của mình cho một bên thứ ba khác mà không

có sự đồng ý trước của BNQ Điều đó sẽ làm cho BNQ không kiểm soát được các cửa hàng trong hệ thống và không đảm bảo được uy tín Bởi vì khi mà BNHQ chuyển giao cửa hàng cho người khác, nếu như cửa hàng đó không thực hiện đúng theo BNQ như:

về nguyên liệu, về giá, khác hàng sẽ làm ảnh hưởng xấu đến hệ thống nhượng quyền

Bên cạnh đó, BNQ cần phải áp dụng các biện pháp để bảo vệ uy tín và bản sắc của các cửa hàng mang thương hiệu của mình, cũng như để xây dựng và đảm bảo tính thống nhất hình ảnh của toàn hệ thống NQTM Vì vậy các biện pháp cần thiết để đạt các mục đích nêu trên không phải là các hạn chế cạnh tranh theo quy định của Điều 81 TEC Cụ thể, ECJ chấp nhận các điều khoản trong hợp đồng NQTM quy định BNHQ phải có nghĩa vụ:

- Áp dụng phương thức kinh doanh đã được phát triển bởi BNQ và sử dụng các

bí quyết kinh doanh mà BNQ cung cấp;

17 Pronuptia, tlđd, đoạn 16

18 OECD (1993), Competition policy and Vertical rẻtaint franchise, Paris forthcom-ing in1993, tr 151

- Bán sản phẩm theo quy định của hợp đồng tại địa điểm đã được xác định; trang trí cửa hàng theo hướng dẫn của BNHQ

- Không được chuyển cửa hàng sang địa điểm mới, không được chuyển giao quyền và nghĩa vụ trong hợp đồng cho bên thứ ba mà không có sự đồng ý trước của BNQ

- Chỉ được bán sản phẩm cung cấp bởi BNQ hay cung cấp bởi bên thứ ba được BNQ đồng ý trước (tuy nhiên quy định như vậy không được phép ngăn cản BNHQ mua sản phẩm bán bởi BNHQ khác để bán lại)

- Phải được BNQ chấp thuận đối với các hoạt động quảng cáo (nội dung quảng cáo)

Tuy nhiên ECJ chấp nhận các điều khoản trên trong hợp đồng NQTM là không

vi phạm pháp luật cạnh tranh nhưng cũng nhấn mạnh rằng, các hành vi vượt quá mức cần thiết để bảo vệ bí quyết kinh doanh của BNQ và duy trì uy tín, bản sắc của hệ thống NQTM có thể gây hạn chế cạnh tranh, vi phạm Điều 81TEC, nhất là các điều khoản liên quan đến phân chia thị trường, ấn định giá, hạn chế số lượng bán của BNHQ Nhưng để đi đến kết luận đó thì cần phải xem xét tổng thể bối cảnh kinh tế của hạn chế cạnh tranh đó Có nghĩa là nếu cho các hành vi đó có thể gây hạn chế cạnh tranh thì cần phải xem xét các hạn chế đó có ảnh hưởng đến nền kinh tế, nó có làm cho bối cảnh kinh

tế không phát triển bị độc quyền, không cho các cửa hàng khác tham gia Hay tạo điều kiện thuận lợi hơn, có nhiều đối thủ cạnh tranh sẽ giúp cho các chủ doanh nghiệp sáng tạo hơn, linh hoạt hơn và từ đó có nhiều lĩnh vực khác cùng phát triển Nếu những điều khoản đó vi phạm Điều 81TEC, nhưng thỏa mãn 4 điều kiện quy định tại Điều 81, thì chúng vẫn được miễn trừ

Trên cơ sở phán quyết của ECJ trong án lệ này, ủy ban Châu Âu đã ban hành 5 quyết định miễn trừ áp dụng Điều 81 TEC cho các hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng NQTM liên quan đến độc quyền về khu vực kinh doanh, nghĩa vụ không cạnh tranh của BNHQ, giới hạn về khách hàng… Đặc biệt, ủy ban Châu Âu cũng đã ban hành Nghị định số 4087/88 về việc áp dụng Điều 81 TEC đối với hợp đồng NQTM, theo đó một

số hạn chế cạnh tranh trong hợp đồng NQTM được tự động miễn trừ

Đến cuối năm 1999, đầu năm 2000, trên cơ sở “cải cách” PLCT của EU, ủy ban Châu Âu đã ban hành Nghị định số 2790/1999 về việc áp dụng Điều 81 TEC đối với các thỏa thuận theo chiều dọc, và Hướng dẫn đối với Nghị định này để điều chỉnh các hợp đồng NQTM Theo đó, nếu thị phần trên thị trường liên quan của BNQ không vượt quá 30%, và hợp đồng NQTM không có các điều khoản hạn chế cạnh tranh nghiêm

trọng, đặc biệt là hạn chế quyền tự định giá bán của BNHQ (trừ trường hợp quy định giá tối đa hay đưa ra khuyến cáo về giá) thì hợp đồng NQTM đó sẽ không vi phạm Điều 81 hoặc sẽ được miễn trừ tự động Nếu hợp đồng NQTM không tự động được miễn trừ theo Nghị định số 2790/1999, hợp đồng đó sẽ được xem xét trên cơ sở phân tích bối cảnh kinh tế của nó, nhằm đánh giá tổng thể ảnh hưởng khuyến khích cạnh tranh và ảnh hưởng hạn chế cạnh tranh Đặc biệt, Hướng dẫn của ủy ban Châu Âu cho phép thời hạn của nghĩa vụ không cạnh tranh trong hợp đồng NQTM dài hơn (nhưng không quá thời hạn hiệu lực của hợp đồng NQTM) nếu nghĩa vụ đó là cần thiết để duy trì bản sắc và uy tín của hệ thống NQTM, mặc dù Nghị định số 2790/1999 quy định nếu thời hạn của nghĩa vụ không cạnh tranh trong thỏa thuận theo chiều dọc nói chung vượt quá 5 năm thì thỏa thuận đó không được miễn trừ chung theo Nghị định này19

Như vậy theo nghị định 2790/1999 thì một hợp đồng NQTM sẽ được tự động miễn trừ khi thị phần trên thị trường liên quan của BNQ không vượt quá 30%, và hợp đồng NQTM không có các điều khoản hạn chế cạnh tranh nghiêm trọng, đặc biệt là hạn chế quyền tự định giá bán của BNHQ (trừ trường hợp quy định giá tối đa hay đưa ra khuyến cáo về giá) thì hợp đồng NQTM đó sẽ không vi phạm Điều 81 hoặc sẽ được miễn trừ tự động Nếu hợp đồng NQTM không tự động được miễn trừ theo Nghị định

số 2790/1999, hợp đồng đó sẽ được xem xét trên cơ sở phân tích bối cảnh kinh tế của

nó, nhằm đánh giá tổng thể ảnh hưởng khuyến khích cạnh tranh và ảnh hưởng hạn chế cạnh tranh Thị phần trên thị trường liên quan của BNQ không vượt quá 30%, ví dụ: chỉ

có một doanh nghiệp nào đó kinh doanh hàng hóa là vải để phục vụ cho may mặc, hay một doanh nghiệp, công ty kinh doanh mặc hàng điện tử mà có thị phần chiếm 30% trên thị trường liên quan cạnh tranh với một vài công ty khác nữa cùng kinh doanh điện

tử nhưng chỉ chiếm một thị phần rất nhỏ trên thị trường Do đó các doanh nghiệp độc quyền này sẽ dùng sức mạnh của mình để bốc lột khách hàng, còn các doanh nghiệp thống lĩnh thì sẽ loại bỏ các doanh nghiệp còn lại để được độc quyền bằng cách hạ giá hoặc tăng giá mua trong một khoản thời gian dài đủ để có thể làm cho các doanh nghiệp khác phá sản Những hành vi này thường làm dụng vị trí thống lĩnh thị trường, lạm dụng vị trí độc quyền Xét trên cơ sở phân tích bối cảnh kinh tế của nó, nhằm đánh giá tổng thể ảnh hưởng khuyến khích cạnh tranh và ảnh hưởng hạn chế cạnh là: khuyến khích cạnh tranh là làm cho môi trường cạnh tranh phát triển hơn, tạo điều kiện cho nền kinh tế phát triển Ảnh hưởng hạn chế cạnh tranh là làm giảm cạnh tranh là việc cạnh

19 Nghị định số 2790/1999 ban hành năm 1999

tranh trên thị trường đang tồn tại và phát triển mạnh nhưng có một số doanh nghiệp ngồi lại với nhau để bàn bạc làm cho số lượng doanh nghiệp cạnh tranh giảm bớt Ví dụ: như có 50 doanh nghiệp đối đầu nhau để tồn tại trên thị trường sau khi ngồi lại bàn bạc thì chỉ còn 20 doanh nghiệp đối đầu nhau, còn 30 doanh nghiệp còn lại có thể thỏa thuận với nhau về giá, thị trường tiêu thụ, nguyên liệu vv…sẽ ảnh hưởng đến môi trường cạnh tranh, làm cho sức cạnh tranh của các doanh nghiệp bị giảm, không còn linh hoạt và sáng tạo nữa

Vì vậy, đối với Liên minh Châu Âu thì để xem xét các thỏa thuận trong hợp đồng nhượng quyền thương mại có phải là thỏa thuận hạn chế cạnh tranh hay không, thì cần phải xem xét ở nhiều khía cạnh khác nhau; một là xem những hạn chế đó có rơi vào trường hợp được chấp nhận trong hợp theo quy định là không vi phạm pháp luật cạnh tranh hay không, hai là xét xem chúng có rơi vào trường hợp được tự động miễn trừ theo Nghị định số 2790/1999, nếu những hạn chế rơi vào trường hợp được miễn trừ thì hợp đồng đó sẽ được xem xét trên cơ sở phân tích bối cảnh kinh tế của nó, nhằm đánh giá tổng thể ảnh hưởng khuyến khích cạnh tranh và ảnh hưởng hạn chế cạnh tranh Rồi mới kết luận chúng có vi phạm pháp luật cạnh tranh

2.1.2 Nhượng quyền thương mại dưới góc độ của pháp luật cạnh tranh ở Mỹ

Một trong những nguyên tắc cơ bản của PLCT của Mỹ là một hành vi hạn chế cạnh tranh chỉ bị cấm khi nó hạn chế thương mại một cách bất hợp lý Vì vậy, các hành vi hạn chế cạnh tranh thường phải được xem xét trên nguyên tắc lập luận hợp lý, tức phải được phân tích một cách toàn diện trên cơ sở bối cảnh kinh tế của chúng Các ảnh hưởng khuyến khích cạnh tranh và các ảnh hưởng hạn chế cạnh tranh của một hành

vi hạn chế cạnh tranh phải được phân tích, đánh giá chi tiết, kỹ lưỡng nhằm xác định xem hạn chế cạnh tranh đó về bản chất có tác dụng khuyến khích cạnh tranh hay thực

sự ngăn cản cạnh tranh

Tuy nhiên, một vấn đề nảy sinh khi áp dụng nguyên tắc lập luận hợp lý nhằm phân tích các khía cạnh kinh tế của một thỏa thuận hạn chế cạnh tranh là các phân tích kinh tế như vậy thường rất phức tạp, kéo dài, nhiều lúc không đem lại kết quả, và tạo nên sự không chắc chắn cho các doanh nghiệp, vì họ không biết các thỏa thuận có xu hướng hạn chế cạnh tranh của họ có vi phạm PLCT hay không Vì vậy, Tòa án Tối cao (TATC) Mỹ đã khẳng định, nếu một thỏa thuận hạn chế cạnh tranh thỏa mãn hai điều kiện: một là, có các ảnh hưởng nghiêm trọng đến cạnh tranh, và hai là, không có các tác dụng thúc đẩy cạnh tranh để bù lại, tức không có sự biện minh hợp lý về tính hiệu quả

của hành vi, thì thỏa thuận đó mặc nhiên vi phạm PLCT mà không cần phải tiến hành các phân tích toàn diện theo nguyên tắc lập luận hợp lý

Trong án lệ Sylvania20, TATC Mỹ đã xem xét một quy định trong hợp đồng NQTM cấm BNHQ bán sản phẩm của BNQ ngoài khu vực đã thống nhất trước có phải

là một hạn chế thương mại bất hợp lý vi phạm PLCT (Điều 1 Đạo luật Sherman) hay không Tòa án này cho rằng, những hạn chế cạnh tranh như vậy làm giảm cạnh tranh đối với một thương hiệu nhất định của một loại sản phẩm (trong án lệ này là cạnh tranh giữa các BNHQ từ Sylvania – BNQ), nhưng trên thực tế có thể thúc đẩy cạnh tranh giữa các thương hiệu khác nhau của cùng một loại sản phẩm (trong án lệ này là cạnh tranh giữa các BNQ với nhau, tức giữa Sylvania và các đối thủ của nó) Cơ chế thị trường luôn tồn tại những khiếm khuyết như ảnh hưởng “ngư ông đắc lợi”, tức một hay một số doanh nghiệp (như BNQ) phải mất nhiều chi phí đầu tư ban đầu để cải tiến, sáng tạo, quảng cáo, thiết lập thị trường, xây dựng thương hiệu…; trong khi một số doanh nghiệp (như BNHQ hoặc các đối thủ cạnh tranh của BNQ) chỉ “ăn theo” không tốn các chi phí đầu tư ban đầu, có thể hưởng lợi từ sự đầu tư của doanh nghiệp khác (BNQ) Điều này khiến cho các doanh nghiệp đầu tư ban đầu (BNQ) phải chia xẻ lợi nhuận và dẫn đến không có động lực để tiến hành đầu tư tiên phong ban đầu Vì vậy, trong hoạt động NQTM, BNQ chỉ có thể an tâm nhượng quyền khi các BNHQ chấp nhận những hạn chế nhất định (như hạn chế nhất định về lãnh thổ, về khách hàng, không bán các sản phẩm cùng loại của các đối thủ cạnh tranh của BNQ…), và ngược lại BNHQ chỉ có thể thực sự quyết tâm đầu tư, mua quyền thương mại khi có được sự bảo đảm về việc độc quyền phân phối, bán sản phẩm trong một địa bàn địa lý nhất định từ phía BNQ Với những hạn chế về cạnh tranh như vậy, BNHQ mới có thể tạo chổ đứng cho mình trên thị trường, hay BNQ mới có thể duy trì và phát triển hoạt động NQTM của mình, qua đó góp phần thúc đẩy cạnh tranh giữa các bên nhượng quyền của một loại sản phẩm Điều này khiến giá trị khuyến khích cạnh tranh về tổng thể lớn hơn ảnh hưởng hạn chế cạnh tranh giữa các BNHQ của một thương hiệu nhất định

Qua vụ việc trên cho ta thấy được những quy định trong hợp đồng NQTM dưới góc độ pháp luật cạnh tranh ở Mỹ như sau: Trong hợp đồng NQTM nếu BNQ muốn an tâm nhượng quyền thì buộc BNHQ phải chịu một số hạn chế nhất định như: Hạn chế nhất định về lãnh thổ, về khách hàng, không bán các sản phẩm cùng loại của các đối thủ cạnh tranh của BNQ Và ngược lại BNHQ chỉ mua quyền thương mại khi được BNQ bảo đảm về việc độc quyền phân phối, bán sản phẩm trong một địa bàn địa lý nhất định

20 Continental T.V Inc v GTE Sylvania, 433 U.S 36, 40 & 50-59 (1977)