Địa vị pháp lý của công ty cổ phần dưới góc độ so sánh pháp luật doanh nghiệp hiện hành của trung quốc và việt nam

Mục tiêu của việc nghiên cứu đề tài là nghiên cứu địa vị pháp lý của công ty cổ phần theo pháp luật, từ đó, đưa ra bài học kinh nghiệm và những gợi mở nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật về địa vị pháp lý công ty cổ phần ở Việt Nam và Trung Quốc

Trước hết, tôi xin được gửi lời cảm ơn đến các thầy cô giáo Trường Đại học Luật Hà Nội, đặc biệt là các thầy cô giáo Khoa sau Đại học và Khoa Luật Kinh tế đã tạo điều kiện và giúp đỡ tôi trong quá trình học tập, nghiên cứu chương trình thạc sĩ luật học tại trường.

Tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành và sâu sắc nhất của mình đến người hướng dẫn khoa học TS Bùi Ngọc Cường, người đã tận tâm, nhiệt tình chỉ bảo và giúp đỡ tôi hoàn thành luận văn này.

Cuối cùng, tôi xin cảm ơn gia đình, người thân, bạn bè đã luôn động viên, quan tâm, giúp đỡ tôi trong suốt thời gian qua.

Xin chân thành cảm ơn!

Hà Nội, ngày…tháng…năm 2016

TÁC GIẢ LUẬN VĂN

LIANG YU CHI

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của riêng cá nhân tôi Mọi tài liệu, số liệu trong luận văn là khách quan, trung thực Những kết quả, những đánh giá trong luận văn chưa được ai công bố ở bất kỳ một công trình nghiên cứu khoa học nào.

XÁC NHẬN CỦA GIẢNG VIÊN

HƯỚNG DẪN

Hà Nội, ngày…tháng…năm 2016

TÁC GIẢ LUẬN VĂN

LIANG YU CHI

BKS : Ban kiểm soát

CHXHCN : Cộng hoà xã hội chủ nghĩa

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu 4

6 Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn 5

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn 6

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN 7

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm công ty ty cổ phần 7

1.1.2 Quá trình hình thành và phát triển của công ty cổ phần 101.2 Những vấn đề cơ bản về địa vị pháp lý của công ty cổ phần 13

1.2.2 Nội dung địa vị pháp lý của công ty cổ phần 161.3 Các yếu tố ảnh hưởng đến địa vị pháp lý của công ty cổ phần 17

1.3.1 Quan điểm của Đảng và Nhà nước về phát triển thành phần kinh tế

1.3.2 Vai trò của công ty cổ phần trong nền kinh tế thị trường 18

1.3.3 Pháp luật về cơ chế quản lý công ty cổ phần 21

2.2 Quyền và nghĩa vụ của cổ đông 34

2.3.1 Về mô hình tổ chức, quản lý công ty cổ phần 52

2.3.2 Về quyền và nghĩa vụ của các cơ quan trong tổ chức quản lý công

2.4 Về thành lập, tổ chức lại, giải thể công ty cổ phần 67

2.4.2 Các quy định về tổ chức lại công ty cổ phần 72

2.4.3 Các quy định về giải thể công ty cổ phần 76

CHƯƠNG 3 HOÀN THIỆN ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY CỔ

3.1 Một số nhận xét, đánh giá rút ra từ việc so sánh địa vị pháp lý của công

ty cổ phần giữa pháp luật doanh nghiệp Trung Quốc và Việt Nam hiện hành

803.2 Định hướng và một số gợi mở về giải pháp hoàn thiện về địa vị pháp lý của công ty cổ phần rút ra từ việc so sánh pháp luật doanh nghiệp hiện hành

3.2.1 Định hướng hoàn thiện về địa vị pháp lý của công ty cổ phần rút ra

từ việc so sánh pháp luật doanh nghiệp hiện hành của hai nước 83

3.2.2 Một số gợi mở nhằm hoàn thiện về địa vị pháp lý của công ty cổ

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Việt Nam và Trung Quốc là hai nước láng giềng có quan hệ gần gũi và truyền thống lâu dài trong sự nghiệp đấu tranh vì độc lập dân tộc Trong những năm qua, quan hệ Việt - Trung đã không ngừng phát triển cả bề rộng

và chiều sâu trên mọi lĩnh vực, đã hình thành khuôn khổ quan hệ mới với rất nhiều Hiệp định, thoả thuận làm cơ sở pháp lý cho việc đi sâu hợp tác ngày càng có hiệu quả, đem lại lợi ích thiết thực cho cả hai nước

Trong khoảng 30 năm qua, nhất là từ thập niên 1990, kinh tế Trung Quốc phát triển mạnh mẽ Từ năm 1980 đến 2008 bình quân mỗi năm tăng 10%, sau đó giảm nhưng vẫn giữ mức 7% Trung Quốc đã trở thành công xưởng thế giới và từ năm 2010 là nền kinh tế lớn thứ hai trên thế giới1 Còn Việt Nam từ khi đổi mới đến năm 2007 bình quân mỗi năm chỉ phát triển độ 7% và từ 2008 đến nay giảm còn trên dưới 6% Khoảng cách phát triển giữa Việt Nam và Trung Quốc ngày càng nới rộng (Hình 1 và Hình 2) Vào năm

1984, GDP đầu người của Trung Quốc chỉ hơn Việt Nam khoảng 30%, nhưng năm 2013 khoảng cách đó tăng lên tới 3,5 lần Ngoài ra, nhập siêu của Việt Nam trong mậu dịch với Trung Quốc lớn ở mức dị thường, công nghiệp Việt Nam phụ thuộc nhiều vào Trung Quốc Như vậy, đã có một khoảng cách phát triển ngày càng mở rộng giữa Trung Quốc và Việt Nam trong khoảng 30 năm qua mà một phần nguyên nhân không nhỏ đến từ hệ thống pháp luật

Cùng với sự phát triển của nền kinh tế, thể chế luật pháp của Trung Quốc cũng không ngừng được cải thiện nhằm phù hợp với cuộc sống thiết thực của người dân Đặc biệt từ khi Trung Quốc gia nhập tổ chức thương mại kinh tế thế giới (WTO), quốc hội Trung Quốc đã ban hành rất nhiều bộ luật mới Các bộ luật này được đánh giá có tính pháp lý chặt chẽ, vừa có tính

1 Trần Văn Thọ (2015), “Việt Nam và Trung Quốc trong nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa”, tại địa chỉ: http://www.erct.com/2-ThoVan/TranVTho/Vietnam-va-Trungquoc.htm , ngày truy cập 30/7/2016.

thống nhất Quy định của các văn bản luật cũng như các quy định dưới luật rất

rõ ràng, ngắn gọn Rất nhiều các thủ tục hành chính của Trung Quốc đã được rút ngắn lại nhằm đáp ứng quyền lợi tối đa của nhà đầu tư nước ngoài và các doanh nghiệp trong nước và các hộ kinh doanh cá thể Trong đó, pháp luật Trung Quốc ban hành từng bộ luật riêng lẻ đối với mỗi loại hình doanh nghiệp.Ví dụ như: Luật Công ty áp dụng cho công ty cổ phần và trách nhiệm hữu hạn, Luật doanh nghiệp tư nhân lại áp dụng cho doanh nghiệp tư nhân, Luật đầu tư nước ngoài lại được áp dụng cho doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài

Nhận định hiện nay, làn sóng đầu tư vào Việt Nam trong vài năm trở lại đây rất mạnh mẽ Theo số liệu khảo sát của tổng cục thống kế thì Trung Quốc được xếp hàng đầu trong các quốc gia có nhiều dự án đầu tư vào Việt Nam Trước khi tiến hành hoạt động kinh doanh tại Việt Nam, các doanh nghiệp Trung Quốc cần phải tìm hiểu các quy định của pháp luật Việt Nam, tìm hiểu thị trường Việt Nam Cũng giống như vậy, các doanh nghiệp Việt Nam muốn đầu tư kinh doanh tại thị trường Trung Quốc cũng cần phải tìm hiểu quy định, trình tự cũng như các thủ tục của pháp luật Trung Quốc để tiến hành đầu tư một cách hiệu quả và an toàn Tuy nhiên, trên thực tế, đã có rất nhiều doanh nghiệp Trung Quốc cũng như Việt Nam đã gặp phải rất nhiều khó khăn khi đầu tư vào nước bạn do hạn chế kiến thức về mặt luật pháp Vì vậy, việc so sánh các quy định của Luật Doanh Nghiệp Việt Nam và Luật Trung Quốc về Công ty cổ phần là hết sức cần thiết Việc so sánh này sẽ giúp cho doanh nghiệp hai nước hiểu rõ hơn về các quy định pháp luật của nhau để hạn chế những rủi do trong kinh doanh

Nhận thức được tầm quan trọng của vấn đề, tôi đã lựa chọn một loại hình doanh nghiệp phổ biển nhất ở cả hai nước để tiến hành nghiên cứu so

sánh với nhau, đó là công ty cổ phần, với đề tài “Địa vị pháp lý của công ty

cổ phần dưới góc độ so sánh pháp luật doanh nghiệp hiện hành của Trung Quốc và Việt Nam”.

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Nghiên cứu về công ty cổ phần là vấn đề không mới ở cả Việt Nam và Trung Quốc, bởi việc nghiên cứu địa vị pháp lý của công ty cổ phần có ý nghĩa rất to lớn cả về lý luận lẫn thực tiễn, góp phần tận dụng những ưu điểm của loại hình doanh nghiệp này trong quá trình thu hút vốn đầu tư nước ngoài Đến nay, đã có khá nhiều công trình nghiên cứu về công ty cổ phần nói chung, địa vị pháp lý công ty cổ phần nói riêng, tiêu biểu như: Phan Thị Bảo

Yến (2014), Mô hình quản trị Công ty cổ phần tại Việt Nam hiện nay - Thực trạng và phương hướng hoàn thiện, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội; Phạm Thị Tâm (2015), Pháp luật về bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần - Thực trạng và giải pháp hoàn thiện,

Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội; Lưu Thị

Dung (2015), Tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội; Đỗ Minh Hương (2014), Hoàn thiện pháp luật về quyền của cổ đông nắm giữ ít cổ phần trong công ty cổ phần ở Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội; Ngô Thị Hải Chiến (2014), Hoàn thiện pháp luật về Đại hội đồng cổ đông Công ty cổ phần, Luận văn thạc sĩ

luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội Bên cạnh đó còn có những bài báo, tạp chí như: Lưu Thị Tuyết (2015), “Điểm mới của công ty cổ phần

nhìn từ góc độ Luật Doanh nghiệp năm 2014”, Tạp chí Thanh tra, Số 8/2015,

tr 61 – 62; Trần Ngọc Dũng (2015), “Hoàn thiện quy định về cơ chế giám sát hoạt động quản lý, điều hành trong công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp

năm 2014”, Tạp chí Quản lý nhà nước, Số 5/2016, tr 45 – 49… Những công

trình này mới chỉ nghiên cứu về một (số) khía cạnh của vấn đề địa vị pháp lý của công ty cổ phần theo quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành

Về vấn đề nghiên cứu địa vị pháp lý của công ty trách nhiệm hữu hạn dưới góc độ so sánh pháp luật giữa các nước, đến nay mới chỉ có một số công

trình như: Ngô Viễn Phú (2005), Nghiên cứu so sánh quản lý công ty cổ phần

theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam và pháp luật Cộng hoà nhân dân Trung Hoa, Luận án tiến sĩ luật học, Khoa Luật- Đại học Quốc gia

Hà Nội, Hà Nội; Đào Thúy Anh (2014), Hoàn thiện pháp luật Việt Nam về tổ chức quản lý Công ty cổ phần - Góc nhìn từ kinh nghiệm của Nhật Bản, Luận

văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội Các công trình này cũng mới chỉ đề cập đến một số khía cạnh về địa vị pháp lý của công ty cổ phần trong tương quan so sánh pháp luật các nước, Đặc biệt, công trình

“Nghiên cứu so sánh quản lý công ty cổ phần theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam và pháp luật Cộng hoà nhân dân Trung Hoa” của tác giả

Ngô Viễn Phú mặc dù có sự so sánh giữa pháp luật Việt Nam và Trung Quốc, nhưng chỉ dừng lại ở khía cạnh quản lý công ty cổ phần Hơn nữa, những quy định được so sánh trong công trình này đã được sửa đổi, bổ sung bởi cả hai nước, do đó, những so sánh này đã không còn tính thời sự

Chính vì vậy, có thể nói, Đề tài “Địa vị pháp lý của công ty cổ phần dưới góc độ so sánh pháp luật doanh nghiệp hiện hành của Trung Quốc và Việt Nam” là công trình đầu tiên nghiên cứu đánh giá chuyên sâu về những

điểm tương đồng và khác biệt giữa pháp luật Trung Quốc và Việt Nam về địa

vị pháp lý của công ty cổ phần

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu

* Đối tượng của việc nghiên cứu đề tài

Những nội dung quy định pháp luật Việt Nam và Trung Quốc về địa vị pháp lý công ty cổ phần Những vấn đề này được nghiên cứu trong phạm vi các quy định của LDN Việt Nam 2014 và Luật Công ty nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa sửa đổi năm 2014 (gọi tắt là Luật Công ty Trung Quốc năm 2014) về địa vị pháp lý công ty cổ phần

* Phạm vi nghiên cứu đề tài

Đề tài chỉ giới hạn trong giới hạn phạm vi các quy định về địa vị pháp

lý của công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2014 và Luật Công ty của Trung Quốc năm 2014

4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn

Mục tiêu của việc nghiên cứu đề tài là nghiên cứu địa vị pháp lý của công ty cổ phần theo pháp luật, từ đó, đưa ra bài học kinh nghiệm và những gợi mở nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật về địa vị pháp lý công ty cổ phần ở Việt Nam và Trung Quốc

5 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn

Để thực hiện được mục tiêu nghiên cứu của luận văn, nội dung công trình này sẽ trả lời những câu hỏi sau:

(1) Địa vị pháp lý doanh nghiệp là gì? Nội dung địa vị pháp lý của công ty cổ phần

(2) Những điểm tương đồng và khác biệt giữa pháp luật doanh nghiệp hiện hành Trung Quốc và Việt Nam về vốn và chế độ tài chính của công ty cổ phần là gì?

(3) Những điểm tương đồng và khác biệt giữa pháp luật doanh nghiệp hiện hành Trung Quốc và Việt Nam về quyền và nghĩa vụ của cổ đông công

6 Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn

Đề tài được thực hiện dựa trên nền tảng phương pháp luận biện chứng duy vật của chủ nghĩa Mác – Lênin, và tư tưởng Hồ Chí Minh về nhà nước và pháp luật; quán triệt đường lối chủ trương chính sách của Đảng và Nhà nước

ta về hoàn thiện hệ thống pháp luật đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế; với các phương pháp nghiên cứu cụ thể thích hợp như: tiếp cận hệ thống, điều tra xã hội học, thống kê, so sánh, phân tích, tổng hợp để đánh giá thực trạng quy định pháp luật cũng như hiệu quả thực thi quy định pháp luật trên thực tế

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Những điểm mới của đề tài nghiên cứu này là:

a) Đưa ra được một cái nhìn khái quát về quá trình hình thành, phát triển của công ty cổ phần và những vấn đề lý luận về khái niệm, đặc điểm, nội dung và các yếu tố chi phối đến địa vị pháp lý công ty cổ phần

b) Phân tích và làm nổi bật những đặc điểm trong quy định pháp luật của Việt Nam và Trung Quốc về địa vị pháp lý công ty cổ phần trên các khía cạnh: vốn và chế độ tài chính, quyền và nghĩa vụ của cổ đông, cơ cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần; thành lập, tổ chức lại, giải thể công ty cổ phần trên

cơ sở so sánh các quy định của LDN Việt Nam 2014 và Luật Công ty Trung Quốc 2014

c) Đưa ra các bài học kinh nghiệm, đánh giá những điểm tiến bộ và hạn chế của pháp luật mỗi nước trong việc quy định địa vị pháp lý của công ty cổ phần;

d) Nêu phương hướng và một số gợi mở về các giải pháp hoàn thiện pháp luật về địa vị pháp lý công ty cổ phần ở Việt Nam và Trung Quốc

Có thể nói luận văn là một công trình hoàn toàn mới, nghiên cứu chuyên sâu địa vị pháp lý của công ty cổ phần Những kết quả của luận văn này còn có thể sử dụng trong giảng dạy, nghiên cứu pháp luật doanh nghiệp ở

cả Việt Nam và Trung Quốc

8 Bố cục (các chương) của luận văn

Luận văn bao gồm: Lời nói đầu; ba chương, Kết luận, và Danh mục tài liệu tham khảo Ba chương của luận văn là:

Chương 1: Một số vấn đề lý luận về công ty cổ phần

Chương 2: So sánh địa vị pháp lý của công ty cổ phẩn giữa pháp luật hiện hành Trung Quốc và Việt Nam

Chương 3: Hoàn thiện địa vị pháp lý của công ty cổ phần của Trung Quốc và Việt Nam.

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN

1.1 Khái quát về công ty cổ phần

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm công ty ty cổ phần

a Khái niệm

Công ty cổ phần là một loại hình doanh nghiệp phổ biến trên thế giới,

dù tồn tại ở quốc gia nào trên thế giới thì ngoài những đặc điểm chung, nó vẫn luôn mang những nét riêng, đặc thù, phản ánh điều kiện cụ thể của quốc gia

đó Ở những nước theo hệ thống pháp luật Châu Âu lục địa (Civil Law), CTCP có quy chế pháp lý riêng và được phân biệt rõ ràng với loại hình công

ty đối vốn khác là công ty trách nhiệm hữu hạn Như pháp luật Pháp, CTCP được gọi là công ty vô danh, phải có ít nhất bảy cổ đông, vốn điều lệ của công

ty được chia thành các cổ phần với mệnh giá thống nhất, cổ đông được quyền

tự do chuyển nhượng cổ phần2 Những nước theo hệ thống pháp luật Anh –

Mỹ (Common Law) lại không phân chia công ty đối vốn thành các loại khác nhau một cách rõ ràng, và vì vậy thường không có quy chế pháp lý riêng cho

loại hình công ty cổ phần3 Tuy nhiên, ở các nước này vẫn tồn tại những công

ty có tính chất pháp lý tương tự như CTCP trong hệ thống pháp luật lục địa

Ví dụ, công ty công hữu hạn ở Anh với vốn điều lệ được chia thành các cổ phần, các cổ phần có thể được tự do chuyển nhượng nếu Điều lệ không có quy định khác4 Trong pháp luật một số nước khác, khái niệm CTCP được quy định rất rõ ràng, cụ thể Ví dụ, BLDS 1994 Cộng hòa Liên Bang Nga tại

Điều 90 quy định: “CTCP là một công ty mà vốn điều lệ được chia thành một

số lượng xác định cổ phần, những người tham gia công ty không chịu trách

2 Đồng Ngọc Ba (2000), Công ty cổ phần trong nền kinh tế thị trường, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại

học Luật Hà Nội, Hà Nội, tr.7.

3 Đồng Ngọc Ba (2000), Công ty cổ phần trong nền kinh tế thị trường, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại

học Luật Hà Nội, Hà Nội, tr.8.

4 Nguyễn Tiến Ngọc (2011), Một số vấn đề pháp lý về vốn của công ty cổ phần cần tiếp tục hoàn thiện, Khóa

luận tốt nghiệp, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội, tr.6.

nhiệm trước các nghĩa vụ của công ty mà chỉ chịu các rủi ro liên quan đến hoạt động của công ty trong phạm vi giá trị những cổ phần mà họ sở hữu”.

Ở Việt Nam, các quy định về CTCP lần đầu tiên được ghi nhận tại Điều

2 Luật Công ty năm 1990, theo đó, CTCP được quan niệm: “ là doanh nghiệp trong đó các thành viên cùng góp vốn, cùng chia nhau lợi nhuận, cùng chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp và chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi phần vốn của mình góp vào công ty” Đến LDN 1999

(Điều 51) cũng như LDN 2005 (Điều 77), LDN 2014 thì lại không đưa ra một định nghĩa khái quát về CTCP mà chỉ liệt kê những đặc điểm của nó Theo

đó, thì CTCP là một loại hình doanh nghiệp, có những nét riêng biệt: vốn điều

lệ được chia làm nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần; người chủ sở hữu cổ phần gọi là cổ đông, họ là thành viên công ty, chịu trách nhiệm về các khoản

nợ, các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty và công ty được phát hành chứng khoán để huy động vốn Ở Trung Quốc cũng tương tự như vậy, Điều 76 Luật Công ty nước CHND Trung Hoa (sau đây gọi tắt là Luật Công ty Trung Quốc năm 2014) cũng không quy định khái niệm về công ty cổ phần mà chỉ liệt kê những điều kiện để một công ty

được xem là “công ty hữu hạn cổ phần” (company limited by shares).

Như vậy, tựu chung lại, có thể thấy CTCP có vốn điều lệ được chia làm nhiều phần bằng nhau, nhỏ nhất gọi là cổ phần; các thành viên của công ty (cổ đông) có thể sở hữu một hay nhiều cổ phần và chịu trách nhiệm trong phạm vi cổ phần mà họ nắm giữ, công ty có quyền phát hành chứng khoán để huy động vốn5.

b Đặc điểm pháp lý của công ty cổ phần

Thứ nhất, về thành viên công ty

CTCP là loại công ty đặc trưng cho công ty đối vốn, cho nên có sự liên kết của nhiều thành viên Vì vậy, việc quy định số thành viên tối thiểu phải có

đã trở thành thông lệ quốc tế trong mấy trăm năm tồn tại của CTCP Hầu hết

5 Viện khoa học pháp lý – Bộ Tư Pháp (2006), Từ điển luật học, Nxb Tư pháp, Hà Nội, tr.185.

các nước đều quy định số thành viên tối thiểu của CTCP Ở Việt Nam, trong suốt quá trình hoạt động, ít nhất phải có ba thành viên (có thể là cá nhân hoặc

tổ chức) tham gia CTCP Trong khi đó, Điều 78 Luật Công ty Trung Quốc năm 2014 quy định, thành viên của công ty cổ phần nhiều hơn hai và ít hơn

200 cổ đông, trong đó hơn một nửa phải cư trú trong phạm vi lãnh thổ của

nước Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa (sau đây gọi tắt là "Trung Quốc ").

Thứ hai, về vốn điều lệ của công ty

Vốn do các cổ đông góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn nhất định được ghi trong Điều lệ tạo thành vốn điều lệ của công ty Cả pháp luật Việt Nam và Trung Quốc đều quy định, vốn điều lệ của CTCP được chia làm nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Việc góp vốn được thực hiện bằng cách mua cổ phần, mỗi cổ đông có thể mua nhiều cổ phần Luật không hạn chế số lượng tối đa cổ phần được mua nhưng các cổ đông có thể tự thỏa thuận với nhau và ghi trong Điều lệ giới hạn tối đa số cổ phần mà mỗi thành viên có thể mua nhằm chống lại việc tập trung quá nhiều cổ phần vào tay một người hoặc một vài người, tránh tình trạng tập trung quyền lực công ty trong tay một hoặc một số cổ đông lớn

Thứ ba, về huy động vốn và chuyển nhượng vốn

Theo LDN Việt Nam năm 2014 và Luật Công ty Trung Quốc năm

2014, CTCP được phép phát hành chứng khoán ra công chúng theo quy định của pháp luật về chứng khoán để huy động vốn Nhờ quyền phát hành chứng khoán, CTCP có khả năng chủ động mỗi khi cần nguồn vốn lớn để tham gia vào các dự án nhờ khả năng huy động vốn linh hoạt Tuy nhiên, khả năng huy động vốn lớn cũng kéo theo nguy cơ gây rủi ro trong công chúng của CTCP cũng rất cao Bởi vậy, CTCP phải chịu quy chế pháp lý khắt khe hơn so với các loại hình doanh nghiệp khác

Về chuyển nhượng vốn, các cổ đông CTCP có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác theo quy định của pháp luật Mức

độ tự do chuyển nhượng cổ phần phụ thuộc vào tính chất của từng loại cổ phần Với tính tự do chuyển nhượng cổ phần, cơ cấu cổ đông của công ty có thể thay đổi linh hoạt mà không ảnh hưởng đến sự tồn tại của công ty

Thứ tư, về chế độ trách nhiệm tài sản

Là loại hình công ty đối vốn, CTCP phải tự chịu trách nhiệm một cách độc lập về các nghĩa vụ tài sản bằng toàn bộ tài sản của công ty Cổ đông CTCP chịu trách nhiệm hữu hạn về nợ và nghĩa vụ tài sản trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty Tuy nhiên, chế độ trách nhiệm hữu hạn dành cho cổ đông không phải là tuyệt đối Theo LDN, khi công ty thanh toán cổ phần mua lại hoặc trả cổ tức trái quy định thì tất cả cổ đông phải hoàn trả số tiền hoặc tài sản đã nhận cho công ty Nếu cổ đông không hoàn trả được thì cổ đông phải chịu trách nhiệm về nợ của công ty Như vậy, các cổ đông sẽ phải chịu trách nhiệm đối với các nghĩa vụ của công ty trong những trường hợp nhất định6

Thứ năm, về tư cách pháp lý

CTCP là một tổ chức kinh doanh có tư cách pháp nhân độc lập Việc xác định tư cách pháp nhân cho CTCP đã trở thành thông lệ quốc tế, phù hợp với bản chất CTCP CTCP có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Theo thông lệ, có Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh là điều kiện cần và đủ về mặt pháp lý để CTCP nhân danh mình tiến hành các hoạt động kinh doanh Trong quá trình hoạt động, CTCP chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ bằng tài sản của mình Thông qua người đại diện của mình theo quy định của pháp luật, CTCP có thể trở thành nguyên đơn hay bị đơn trong các vụ án dân sự

1.1.2 Quá trình hình thành và phát triển của công ty cổ phần

Công ty cổ phần (CTCP) là một hình thức tổ chức kinh doanh ra đời, tồn tại và phát triển trong những điều kiện kinh tế xã hội nhất định Sự hình thành và phát triển của công ty cổ phần gắn liền với sự hình thành của thị

trường vốn và thị trường tiền tệ “Công ty cồ phần là một loại hình kinh doanh phổ biến hiện nay, được xem là phương thức phát triển cao nhất cho đến nay của loài người để huy động vốn cho kinh doanh và qua đó làm cho nền kinh tế của mỗi quốc gia phát triển”7.

6 Đồng Ngọc Ba (2000), Công ty cổ phần trong nền kinh tế thị trường, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại

học Luật Hà Nội, Hà Nội, tr.24.

7 Nguyễn Ngọc Bích (2003), Luật Doanh nghiệp, vốn và quản lý trong CTCP, Nxb Trẻ, tr.18.

Ở các nước khác nhau, CTCP có thể có những tên gọi khác nhau Ở Pháp là công ty vô danh (anonymous Company), Ở Anh là công ty với trách nhiệm hữu hạn (Company LTD), ở Mỹ nó được gọi là công ty kinh doanh (Commercial Coporation), và ở Nhật Bản gọi là công ty chung cổ phần (Kabushiki Kaisha)…8.

Quá trình công nghiệp hoá ở các nước châu Âu và Bắc Mỹ từ thế kỷ

18, 19 cùng với nhu cầu tích tụ vốn để đầu tư của các nhà tư bản đã làm xuất hiện loại hình CTCP Sự phát triển mạnh mẽ của Chủ nghĩa Tư bản đòi hỏi sản xuất kinh doanh phải có quy mô ngày càng to lớn, cạnh tranh và độc quyền có mức độ ngày càng gay gắt Các chủ tư bản đi đến thoả hiệp với nhau nhằm thu được lợi nhuận tối đa và bành trướng hơn nữa thế lực kinh tế của mình CTCP là hình thức kinh doanh thoả mãn được những nhu cầu này, nó tạo điều kiện thuận lợi cho việc thu hút và tập trung tư bản, nhu nhận định của

Các Mác “Qua các công ty cổ phần, sự tập trung đã thực hiện được việc đó trong nháy mắt”9.

Về mặt lịch sử hình thành, CTCP ra đời sau các loại công ty đối nhân nhưng là hình thức đầu tiên của loại hình công ty đối vốn Khác với sự ra đời của hình thức công ty TNHH – là sản phẩm của các nhà lập pháp xuất phát từ nhu cầu của thực tiễn kinh doanh, CTCP được hình thành trong hoạt động kinh doanh và do nhu cầu của các nhà kinh doanh rồi sau đó mới được pháp luật thừa nhận và được hoàn thiện thành một chế định pháp lý Chẳng hạn như

ở Anh, Luật công ty được ban hành lần đầu tiên năm 1844 nhưng trước đó hơn 100 năm đã có sự xuất hiện của các công ty cổ phần Và đến năm 1856, ở Anh mới có Luật về công ty cổ phần10

Công ty cổ phần xuất hiện đầu tiên trên thế giới là công ty Đông Ấn (East India Company) của Anh (1600-1874) Nó được thành lập ngày

8 Viện Kinh tế Thế giới (1991) Công ty cổ phần? Các nước phát triển – Qúa trình thành lập, tổ chức quản

lý, Nxb KHXH, tr.5.

9 Các Mác Tư bản, quyển 1, tập III, Nxb Sự thật, Hà Nội, 1975, tr.199.

10 Từ Thảo (2010), Lịch sử hình thành và phát triển công ty cổ phần trên thế giới và ở Việt Nam, tại địa chỉ:

https://thongtinphapluatdansu.com/2010/05/03/4791/ , ngày truy cập 03/05/2010.

31/10/1860 bởi một nhóm có 218 người, và được cấp phép độc quyền kinh doanh trong vòng 15 năm ở vùng Đông Ấn, các quốc gia và hải cảng ở châu

Á, châu Phi và được đi lại từ tất cả các hải cảng của các đảo, thị trấn và địa điểm ở châu Á, châu Phi và Mỹ hay bất kỳ địa điểm nào như thế nằm ngoài Mũi Hảo Vọng (Cape of Good Hope) và Eo biển Magellan Ngày 01/6/1874, Công ty bị giải thể khi giấy phép lần sau cùng không được gia hạn

Công ty đầu tiên này hoạt động hết sức lỏng lẻo: “Người đầu tư góp vốn theo chuyến đi biển và sau mỗi chuyến đi biển nhận lại vốn cổ phần và tiền lãi”11

Đến năm 1602, ở Hà Lan xuất hiện các công ty cổ phần theo hình thức tương

tự công ty Đông Ấn của Anh, rồi lần lượt CTCP xuất hiện ở Thụy Điển, Đan Mạch, Đức…

Ở Mỹ, CTCP phát triển rất mạnh Lúc đầu là vì phải xây dựng đường

xe lửa, sau này là để thiết lập mạng lưới phân phối và bán lẻ trên toàn lãnh thổ rộng lớn của Mỹ Chính do yêu cầu tài trợ cho các công ty làm đường xe lửa

mà thị trường chứng khoán ở NewYork phát triển Năm 1811, bang NewYork ban bố luật về tính TNHH dành cho các công ty sản xuất Nhờ có luật này, tiền ùn ùn đổ về NewYork và tính hữu hạn kia trở thành phổ biến vì bang nào không dùng đến nó là không thu hút được vốn12

Từ cuối thế kỷ XVIII đến đầu thế kỷ XIX, CTCP bắt đầu phát triển ở nhiều lĩnh vực khác nhau như giao thông, vận tải, xây dựng, các ngành chế tạo cơ khí, ngân hàng, bảo hiểm…? các nước tư phản phát triển và về sau phát triển rộng rãi ở các nơi khác trên thế giới Đến những năm 20, 30 của thế kỷ XIX, với sự phát triển nhanh chóng của khoa học, kỹ thuật, nền kinh tế thế giới có bước phát triển mạnh mẽ, điều đó dẫn đến nhu cầu phải tập trung những nguồn vốn lớn để xây dựng cơ sơ hạ tầng kinh tế – xã hội Công ty cổ phần là một trong những công cụ giúp thực hiện nhanh chóng vấn đề tập trung

vốn Vì vậy, có ý kiến bình luận rằng “Nếu như cứ phải chờ cho đến khi tích

11 Đoàn văn Trường (1996), Thành lập, tổ chức và điều hành hoạt động CTCP, Nxb KHKT, Hà Nội, tr.10

12 Nguyễn Ngọc Bích (2003), Luật Doanh nghiệp, vốn và quản lý trong CTCP, Nxb Trẻ, tr.25.

luỹ làm cho số tư bản riêng lẻ lớn lên đến mức có thể đảm đương được việc xây dựng đường sắt thì có lẽ đến ngày nay thế giới vẫn chưa có đường sắt”13

Sự ra đời của CTCP đã giúp cho các nhà doanh nghiệp giải quyết được mâu thuẫn về tiền vốn một cách sáng tạo

Như vậy, trải qua quá trình phát triển lâu dài, CTCP đã từ phạm vi ở một nước, một khu vực nhất định đã phát triển thành những công ty đa quốc

gia, hoạt động trong nhiều lĩnh vực khác nhau, đúng như nhận định: “Công ty

cổ phần đã phát triển ở hầu hết các nước từ đơn giản đến phức tạp, từ quy mô nhỏ đến quy mô lớn, từ một ngành đến đa ngành, từ một quôc gia đến nhiều quốc gia thông qua các công ty siêu quốc gia”14.

Ở Mỹ, năm 1989, số lượng các công ty cổ phần chiếm 31,7% trong tổng số các xí nghiệp công nghiệp và chiếm 92,6% giá trị tổng sản phẩm công nghiệp Ngày nay, công ty cổ phần đã chiếm vị trí thống lĩnh trong các ngành công nghiệp, dịch vụ công cộng và trong các ngành khác nhau của nền kinh tế Hoa Kỳ

Ở các nước phương tây, công ty cổ phần là mô hình phổ biến nhất cho các doanh nghiệp có quy mô lớn Ở Đức, vốn cơ bản trung bình của các công

ty cổ phần năm 1980 là 43 triệu DM, trong khi đó vốn trung bình của một công ty TNHH chỉ là 0,38 triệu DM Trong 100 công ty lớn nhất của Đức năm 1980 có tới 66 công ty cổ phần Ở Pháp, vào năm 1986, có tới 123.303 công ty cổ phần, chiếm tới 15,22% tổng số các doanh nghiệp

1.2 Những vấn đề cơ bản về địa vị pháp lý của công ty cổ phần

1.2.1 Khái niệm, đặc điểm

Theo cách hiểu truyền thống, địa vị pháp lý của một doanh nghiệp là tổng thể các quyền và nghĩa vụ pháp lý của doanh nghiệp đó được pháp luật ghi nhận, đảm bảo sự độc lập về mặt pháp lý và khả năng tham gia các quan

hệ pháp luật, trước hết là quan hệ luật kinh tế và từ đó có thể phân biệt với các chủ thể kinh doanh khác

13 Các Mác, Tư bản, quyển 1, tập III, Nxb Sự thật, Hà Nội, 1975, tr.199.

14 Đặng Cẩm Thuý (1997) “Bàn về con đường hình thành CTCP ở các nước Tư bản và vận dụng vào Việt

Nam”, Tạp chí Nghiên cứu kinh tế, Số 225, 2/1997, tr.35.

Một doanh nghiệp không chỉ tham gia các quan hệ pháp luật kinh tế, các quan hệ kinh doanh mà có thể đồng thời tham gia nhiều quan hệ khác như: quan hệ dân sự, hành chính, lao động… Khi xem xét địa vị pháp lý của một doanh nghiệp với tính chất tổng thể là các quyền và nghĩa vụ pháp lý của một doanh nghiệp, trong khoa học pháp lý đã có lúc có quan niệm xem xét vấn đề theo phương diện khái niệm thẩm quyền, bao gồm những quyền và nghĩa vụ trong nhiều lĩnh vực và phương diện tồn tại, hoạt động của doanh nghiệp15 Trong đó, thẩm quyền trong lĩnh vực kinh tế, kinh doanh được coi

là một nội dung chủ yếu trong hệ thống thẩm quyền của doanh nghiệp với lý

do doanh nghiệp là tổ chức kinh tế… được đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh

Thẩm quyền kinh tế của một doanh nghiệp bao gồm các quyền và nghĩa

vụ của nó trong quá trình tổ chức và thực hiện các hoạt động kinh doanh Đối với các loại hình doanh nghiệp khác nhau thì hệ thống thẩm quyền này cũng

có những điểm khác nhau Cũng chính vì vậy, đối với mỗi loại hình doanh nghiệp, pháp luật đều dành cho chúng những quy chế pháp lý riêng Ngoài ra, khi nghiên cứu địa vị pháp lý của một doanh nghiệp độc lập, từ trước đến nay, trong khoa học pháp lý vẫn thường đề cập đến khái niệm pháp nhân (hay tư cách pháp nhân) Tuy nhiên, trong điều kiện hiện nay thì tư cách pháp nhân

và tư cách chủ thể pháp lý không phải là đồng nhất

Trước đây, trong nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung, khi mà pháp luật kinh tế chỉ điều chỉnh các quan hệ và hoạt động kinh tế của doanh nghiệp nhà nước và hợp tác xã, thì vấn đề pháp nhân và tư cách pháp nhân của những chủ thể này cũng không được quan tâm nhiều, tuy nhiên khi những lọai hình chủ thể kinh doanh mới có tư cách pháp nhân như công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty hợp danh xuất hiện thì vấn đề tư cách pháp nhân đã được đặt ra

và xem xét một cách cụ thể hơn Nội dung của khái niệm pháp nhân theo quan niệm của luật Dân sự truyền thống đã trở lên quá chật hẹp đối với các loại

15 Đại học Luật Hà Nội (2000), Giáo trình Luật thương mại, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, tr.50.

hình doanh nghiệp trong nền kinh tế thị trường Hơn thế nữa, từ hệ thống pháp luật hiện hành về các doanh nghiệp của nước ta cho phép khẳng định là: bên cạnh những chủ thể kinh doanh là pháp nhân còn có sự tồn tại của những doanh nghiệp tuy không phải là pháp nhân, nhưng chúng vẫn là những thực thể pháp lý có tư cách pháp lý độc lập tham gia vào các quan hệ kinh tế và các quan hệ pháp luật

Hơn nữa, khi xác định địa vị pháp lý của doanh nghiệp, chúng ta phải gắn với chúng với sự phát triển của các mô hình kinh tế, cơ chế kinh tế mà trong khuôn khổ đó các doanh nghiệp tồn tại và phát triển Như vậy, có thể thấy nội hàm địa vị pháp lý của doanh nghiệp được phản ánh và thể hiện ở những phương diện sau:

Thứ nhất, các quy định của pháp luật về vị trí, vai trò, chức năng của

từng loại hình doanh nghiệp; tính chất, đặc điểm tổ chức kinh doanh trong mỗi loại hình doanh nghiệp

Thứ hai, tổng hợp các quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm của doanh

nghiệp được pháp luật quy định phù hợp với vị trí, vai trò và chức năng của oanh nghiệp và những quyền hạn và nghĩa vụ mà doanh nghiệp đảm nhận trên

cơ sở những quy định của pháp luật khi doanh nghiệp tham gia vào các quan

hệ pháp luật trong quá trình hoạt động

Những quyền và nghĩa vụ này được quy định trong hệ thống các văn bản bao gồm:

- Các văn bản quy định chung về quyền và nghĩa vụ cho mọi doanh nghiệp trong hoạt động kinh tế - xã hội (luật thuế, luật lao động, luật hải quan, các quy định về bảo hiểm, xuất nhập khẩu…)

- Các văn bản quy định cụ thể về tổ chức và hoạt động đối với các loại doanh nghiệp (mà cụ thê là LDN Việt Nam năm 2014 cũng như Luật Công ty Trung Quốc năm 2014)

- Các quyết định thành lập, giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, địa bàn hoạt động kinh doanh, ngành nghề kinh doanh…

1.2.2 Nội dung địa vị pháp lý của công ty cổ phần

Khi xác định địa vị pháp lý cho doanh nghiệp nói chung và công ty cổ phần nói riêng, bên cạnh việc tìm hiểu về khái niệm và đặc điểm của công ty

cổ phần với tính chất là một chủ thể kinh doanh, thì về cơ bản cần làm rõ các nội dung sau:

Thứ nhất, vốn và chế độ tài chính của công ty cổ phần Vốn trong

CTCP có ý nghĩa vô cùng quan trọng, nó không những quyết định sự sống còn của doanh nghiệp mà còn thể hiện khả năng gánh chịu nghĩa vụ pháp lý của doanh nghiệp; quyết định quyền, nghĩa vụ của các chủ sở hữu, chủ đầu tư của công ty; quyết định quy mô của công ty trong quá trình hoạt động kinh doanh Với tính chất là loại hình công ty đặc trưng cho công ty đối vốn, nên các quy định về vốn và chế độ tài chính có ý nghĩa quan trọng

Thứ hai, quyền và nghĩa vụ của cổ đông Khái niệm cổ đông có các

nội hàm như sau: 1) cổ đông là thành viên của công ty, là mọt trong những yếu tố cấu thành tư cách pháp nhân của công ty; 2) sự nắm giữ cổ phần là cơ

sở và điều kiện tất yếu để tư cách cổ đông được duy trì tồn tại; 3) cổ đông hưởng các quyền cổ đông xuất phát từ sự góp vốn, từ khi đó phát sinh mối quan hệ quyền và nghĩa vục đối với công ty; 4) cổ đông là chủ sở hữu tài sản

cổ phần, hình thức bề ngoài của cổ phần là cổ phiếu Phải có cổ đông thì mới

có công ty cổ phần, do đó, chế định về quyền và nghĩa vụ của cổ đông cũng thể hiện nội dung quan trọng trong địa vị pháp lý công ty cổ phần

Thứ ba, cơ cấu, tổ chức và quản lý công ty cổ phần Việc tổ chức và

điều hành công ty cổ phần được thực hiện thông qua các cơ quan của có Công ty cổ phần có hệ thống cơ quan quản lý tùy thuộc vào số lượng thành viên công ty Cơ cấu tổ chức và quản lý công ty cổ phần ảnh hưởng rất lớn đến hoạt động của công ty Đồng thời, đối với mỗi loại hình công ty cổ phần

sẽ có hệ thống cơ quan quản lý riêng Do đó, xác định địa vị pháp lý công ty

cổ phần không thể không tìm hiểu về cơ cấu tổ chức và quản lý CTCP

Thứ tư, thành lập, tổ chức lại, giải thể, phá sản công ty cổ phần Các

công ty cổ phần muốn tham gia vào các quan hệ kinh tế, muốn tiến hành các hoạt động kinh doanh trước tiên phải được pháp luật thừa nhận sự ra đời hợp pháp Quy chế thành lập và đăng ký kinh doanh chính là thước đo cho sự ra đời hợp pháp của công ty Cho nên xác định địa vị pháp lý của công ty cổ phần không thể không xác định quy chế thành lập và đăng ký kinh doanh của công ty Bên cạnh đó, để bảo vệ quyền lợi của các chủ thể tham gia quan hệ với công ty cổ phần, pháp luật không chỉ thừa nhận sự ra đời của công ty cổ phần mà còn có những quy định về việc chấm dứt sự tồn tại của công ty cổ phần trên thương trường cũng như tổ chức lại công ty, chấm dứt tư cách chủ thể của công ty hoặc thay đổi hình thức của công ty Trước khi tư cách chủ thể của công ty cổ phần bị chấm dứt, thay đổi thì tất cả các vấn đề liên quan đến công ty phải được pháp luật giải quyết theo một trình tự thủ tục chặt chẽ

Vì vậy, khi xác định địa vị pháp lý của công ty cổ phần không thể thiếu chế định tổ chức lại, giải thể công ty, phá sản công ty cổ phần

1.3 Các yếu tố ảnh hưởng đến địa vị pháp lý của công ty cổ phần

1.3.1 Quan điểm của Đảng và Nhà nước về phát triển thành phần kinh tế tư nhân

Nhất quán, phát triển quan điểm phát triển kinh tế tư nhân lâu dài trong suốt thời kỳ quá độ, để tiếp tục khuyến khích và tạo bước đột phá trong phát triển kinh tế tư nhân, hiện nay, cả hai nước Việt Nam và Trung Quốc đếu xác định tạo điều kiện phát triển kinh tế tư nhân Gần đây nhất, Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ XII của Đảng Cộng sản Việt Nam đã khẳng định kinh tế tư

nhân là “một động lực quan trọng” trong sự phát triển của đất nước Quan

điểm này của Đại hội XII không chỉ là một sự xác nhận vai trò mới của kinh

tế tư nhân, mà còn mở ra những cơ hội mới để thành phần kinh tế này phát triển mạnh mẽ hơn trong những năm sắp tới

Quan điểm của nhà nước về phát triển kinh tế tư nhân chi phối đến địa

vị pháp lý của công ty cổ phần bởi, chỉ có xác định khuyến khích, tạo điều

kiện cho kinh tế tư nhân phát triển, thực sự là động lực quan trọng của nền kinh tế, thì Đảng và Nhà nước mới có chủ trương, chính sách, biện pháp định hướng, quản lý phù hợp; để vừa tạo điều kiện cho kinh tế tư nhân phát triển,

vừa khắc phục tình trạng “tự phát”, chệch hướng xã hội chủ nghĩa của thành

phần kinh tế này Trong thời kỳ cải tạo xã hội chủ nghĩa ở miền Bắc, Chủ tịch

Hồ Chí Minh đã chỉ rõ: Để thúc đẩy các thành phần kinh tế phát triển, cần thực hiện tốt bốn chính sách kinh tế: Công tư đều lợi; chủ thợ đều lợi; công nông giúp nhau; lưu thông trong ngoài Người cho rằng: bốn chính sách kinh

tế ấy là mấu chốt để phát triển kinh tế của nước ta

Từ quan điểm đó, Đảng và Nhà nước đã xây dựng và hoàn thiện các cơ chế, chính sách, hệ thống pháp luật nhằm đảm bảo đầy đủ hành lang pháp lý, tạo điều kiện cho kinh tế tư nhân phát triển; nâng cao và tăng cường vai trò quản lý của Nhà nước; phát huy tốt vai trò của các tổ chức chính trị – xã hội trong hệ thống chính trị đối với sự phát triển theo định hướng xã hội chủ nghĩa của kinh tế tư nhân Và đây chính là khung pháp lý cho sự thành lập, hoạt động của công ty cổ phần

1.3.2 Vai trò của công ty cổ phần trong nền kinh tế thị trường

Nền kinh tế thế giới, đặc biệt là kinh tế tư bản chủ nghĩa đã phát triển rất nhanh vào những năm cuối của thế kỷ 19 và những thập niên đầu tiên của thế kỷ 20 Có thể nói sau những thành công của hai cuộc cách mạng công nghiệp,với những nhận thức mới về cơ chế quản lý kinh tế,về cơ cấu và các loại hình tổ chức sản xuất kinh doanh của các doanh nghiệp mà gần như toàn

bộ nền kinh tề đã khắc phục được những khó khăn, hạn chế từng ảnh hưởng một cách tiêu cực đến kinh tế thế giới Với hình thái công ty cổ phần, lần đầu tiên trong lịch sử kinh tế thế giới đã khắc phục được những tồn tại từng gây biết bao khó khăn cho mình; đó là tình trạng các công ty thiếu vốn để đầu tư xây dựng và sản xuất kinh doanh, nguồn vốn có được chủ yếu từ khu vực kinh tế nhà nước do vậy luôn tồn tại sự buông lỏng quản lý trong doanh nghiệp; không có động lực trong chiến lược sản xuất, tư liệu bị phân tán; những nguồn lực bị xé lẻ trong dân

Hình thái công ty cổ phần ra đời đánh dấu sự tiến hoá của chế độ tín dụng từ kinh doanh chủ yếu dựa vào vay mượn qua ngân hàng hoặc chung vốn sang huy động vốn trên thị trường tài chính trong đó chủ yếu là thị trường chứng khoán Các công ty cổ phần là nguồn cung cấp sản phẩm cho sự phồn vinh của thị trường chứng khoán Đổi lại, sự thịnh vượng của thị trường này tạo điều kiện cho các công ty cổ phần sinh sôi nảy nở Có thể nói công ty cổ phần ra đời mang những đặc điểm mới cho phép nó thích ứng với những đòi hỏi của sự phát triển kinh tế thị trường hiện đại mà những hình thái khác không thể đáp ứng được Đó là:

Công ty cổ phần và tính tất yếu khách quan của việc hình thành công ty

cổ phần và vai trò của nó đối với sự phát triển kinh tế thế giới

Công ty cổ phần là một tổ chức kinh doanh có tư cách pháp nhân và các

cổ đông chỉ có trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi vốn góp của mình Điều này cho phép công ty có tư cách pháp lý đầy đủ để huy động những lượng vốn lớn nằm rải rác thuộc nhiều cá nhân trong xã hội

Cơ cấu tổ chức trong công ty cổ phần đã thực hiện được việc tách biệt quyền sở hữu và quyền kinh doanh, tạo nên một hình thái xã hội hoá sở hữu của một bên là đông đảo công chúng mua cổ phần còn bên kia là đội ngũ các nhà quản trị kinh doanh chuyên nghiệp sử dụng tư bản xã hội cho những công cuộc kinh doanh quy mô lớn

Các cổ phiếu và trái phiếu của công ty cổ phần được chuyển nhượng dễ dàng trên thị trường chứng khoán, vì thế bất kể cổ phiếu được chuyển chủ bao nhiêu lần cuộc sống của các doanh nghiệp vẫn tiếp tục một cách bình thường

mà không bị ảnh hưởng Đồng thời nhờ cơ chế này nó đã tạo nên sự di chuyển linh hoạt các luồng vốn trong xã hội theo các nhu cầu và cơ hội đầu tư đa dạng của các công ty và công chúng

Công ty cổ phần được hình thành và phát triển do sự đòi hỏi của sự phát triển nền kinh tế thị trường, trong đó chế độ tín dụng và ngân hàng là đòn bẩy cho quá trình xã hội hóa sở hữu, tiền đề của công ty cổ phần Công ty cổ phần là hình thức kinh tế có vai trò vô cùng quan trọng cho sự phát triển của thị trường tư bản chủ nghĩa

Vai trò lớn nhất của công ty cổ phần là nó đã góp phần đẩy nhanh quá trình xã hội hóa sở hữu cả về tốc độ lẫn quy mô vì bản thân công ty cổ phần

đã là sản phẩm của sự xã hội hóa sở hữu, được thể hiện qua quá trình tích tụ

và tập trung tu bản Sự lớn lên tự nhiên của tư bản bằng con đường tích tụ và tập trung tư bản đã gặp phải những giới hạn, Chính nhờ sự ra đời của công ty

cổ phần mà tư bản được tập trung nhan chóng và làm xuất hiện những xí nghiệp khổng lồ mà không một tư bản riêng lẻ nào đủ sức tạo nên C Mác đã đánh giá rằng nếu như phải chờ cho đến khi tích lũy tư bản làm cho một số tư bản lớn lên đến mức có thể làm được việc xây dựng đường sắt thì có lẽ đến nay thế giới vẫn chưa có đường sắt; ngược lại, với các công ty cổ phần, việc

tập trung đã được thực hiện trong “nháy mắt” Công ty cổ phần còn tạo điều

kiện thuận lợi cho sự di chuyển tư bản đầu tư, tăng tính linh hoạt và cạnh tranh trong nền kinh tế, phân tán rủi ro cho những người đầu tư trong môi trường cạnh tranh quyết liệt

Các công ty cổ phần với việc xã hội hóa sở hữu, huy động vốn từ mọi tầng lớp xã hội, với việc tách quyền sở hữu với việc quản lý, điều hành quá trình sản xuất kinh doanh, nó cho phép mở rộng quy mô sản xuất nhanh, tạo điều kiện cho xã hội hóa sản xuất, và do đó nó làm cho hệ thống ngân hàng, thị trường chứng khoán và Nhà nước trở thành một bộ máy kinh tế hoạt động và thực hiện chức năng quản lý mà lâu nay vẫn nằm trong tay các nhà tư bản cá biệt

Việc hình thành và phát triển của các công ty cổ phần đã mang hình thái tư bản xã hội đối lập với tư bản tư nhân; còn các xí nghiệp của nó biểu hiện là những xí nghiệp xã hội đối lập với những xí nghiệp tư nhân C.Mác

cho rằng đây là “sự thủ tiêu tư bản với tư cách là sở hữu tư nhân ở trong giới hạn của bản thân phương thức sản xuất tư bản chủ nghĩa” và là “điểm quá độ tất nhiên để tư bản lại chuyển thành sở hữu của những người sản xuất, nhưng không phải với tư cách sở hữu tư nhân của những người sản xuất riêng lẻ”16.

16 Giáo trình kinh tế học chính trị Mác- Lê nin, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 1999, tr.305.

Vai trò quan trọng của Công ty cổng phần không thể thiếu được trong nền kinh tế thị trường nên khi Việt Nam phát triển nền kinh tế thị trường thì cần phải có loại hình công ty này.

1.3.3 Pháp luật về cơ chế quản lý công ty cổ phần

Tổ chức, quản lý CTCP có ảnh hưởng trực tiếp đến quyền và lợi ích của các cổ đông, các đối tác của công ty, đến sự ổn định và phát triển của chính công ty Quá trình tổ chức quản lý CTCP phát sinh mối quan hệ với rất nhiều các chủ thể khác như quan hệ giữa các cổ đông công ty với nhau, giữa công ty với cổ đông, giữa công ty với các nhà đầu tư, thậm chí với cơ quan quản lý nhà nước Để điều chỉnh các quan hệ đó, Nhà nước phải ban hành nhiều quy phạm pháp luật khác nhau trong nhiều văn bản khác nhau nhằm tạo

ra hành lang pháp lý cho hoạt động quản trị CTCP, nhằm đảm bảo quyền và lợi ích cho các chủ thể tham gia quan hệ, gián tiếp giúp cho CTCP hoạt động lành mạnh, có hiệu quả

Do vậy, ta có thể hiểu pháp luật tổ chức quản lý Công ty cổ phần là tập hợp các quy phạm pháp luật do cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành để điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình tổ chức, quản lý CTCP.

Pháp luật về tổ chức, quản lý CTCP điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình tổ chức, quản lý CTCP, mà chủ yếu là các nội dung sau:

- Cơ cấu bộ máy quản trị CTCP;

- Nhiệm vụ, quyền hạn và thể thức hoạt động của các cơ quan quản lý;

- Nghĩa vụ của người quản lý;

- Kiểm soát những giao dịch lớn và những giao dịch dễ phát sinh tư lợi;

- Bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số trong công ty;

Như vậy, pháp luật về tổ chức, quản lý CTCP quy định những vấn đề liên quan đến mối quan hệ giữa các bộ phận cấu thành bộ máy quản lý công

ty, bao gồm ĐHĐCĐ, Ban GĐ, HĐQT, các cổ đông lớn, các cổ đông nhỏ và những bên có quyền lợi liên quan Cơ cấu quản trị CTCP xác định quyền hạn, nghĩa vụ giữa những thành viên khác nhau trong công ty, bao gồm Cổ đông,

HĐQT, Ban điều hành, BKS, và những người liên quan khác của công ty Qua đó ngăn chặn sự lạm dụng quyền lực, giảm thiểu những rủi ro không cần thiết cho công ty, đó là những rủi ro liên quan hoặc có nguồn gốc từ những giao dịch với các bên có liên quan, những xung đột lợi ích tiềm tàng và từ việc không có tiêu chuẩn rõ ràng hoặc không tuân thủ các quy định về công

bố thông tin và thông tin không minh bạch

Bên cạnh đó, nhìn từ góc độ quyền lực Nhà nước, Quản lý nhà nước đối với công ty cổ phần là cách thức hoạt động của một tập hợp các yếu tố phụ thuộc vào nhau, tác động vào các hoạt động quản lý công ty cổ phần, giúp cho các cơ quan này thực hiện tốt các chức năng, nhiệm vụ quản lý công ty cổ phần của mình mà Đảng và Nhà nước đã giao phó, đảm bảo cho các công ty

cổ phần hoạt động kinh doanh minh bạch và có hiệu quả kinh tế cao Còn quản lý nội bộ công ty cổ phần là tổng hợp những cách thức, biện pháp, phương tiện được sử dụng để tổ chức quản lý, điều hành các hoạt động kinh doanh của công ty cổ phần

Cơ chế quản lý doanh nghiệp nói chung, công ty cổ phần nói riêng có nhiều yếu tố hợp thành như: các thiết chế quản lý (Chính phủ, Bộ, ngành, chính quyền các địa phương); con người; thể chế (chủ trương, chính sách của Đảng và Nhà nước; các quy định pháp luật, các văn bản quản lý cá biệt); trách nhiệm pháp lý… Giữa các yếu tố của cơ chế quản lý công ty cổ phần luôn có

sự liên hệ mật thiết với nhau, tác động qua lại lẫn nhau, bổ sung cho nhau và thống nhất với nhau Mỗi yếu tố của cơ chế quản lý công ty cổ phần có vị trí, vai trò, chức năng, nhiệm vụ nhất định trong quá trình quản lý CTCP

Cơ chế quản lý công ty cổ phần chi phối đến địa vị pháp lý của công ty

cổ phần bởi nó phản ánh rõ nét tính mệnh lệnh, tức là quy định cách xử sự mà buộc các chủ thể phải tuân theo Điều này xuất phát từ việc Công ty cổ phần được giao cho một nhóm người cụ thể quản lý, do đó, Nhà nước phải quản lý

để ngăn chặn mọi hành vi xâm phạm công sản của nhóm người quản lý đó và Nhà nước phải can thiệp để họ quản lý công ty cổ phần làm đúng chức năng, nhiệm vụ của công ty cổ phần

Kết luận chương 1

Trên cơ sở mục tiêu của Đề tài, Chương 1 Luận văn đã triển khai tìm hiểu một số vấn đề lý luận về công ty cổ phần Qua việc tìm hiểu công ty cổ phần và địa vị pháp lý của công ty cổ phần có thể thấy:

Thứ nhất, Công ty cổ phần là một loại hình doanh nghiệp có vốn điều

lệ được chia làm nhiều phần bằng nhau, nhỏ nhất gọi là cổ phần; các thành viên của công ty (cổ đông) có thể sở hữu một hay nhiều cổ phần và chịu trách nhiệm trong phạm vi cổ phần mà họ nắm giữ, công ty có quyền phát hành chứng khoán để huy động vốn Công ty cổ phần là một hình thức tổ chức kinh doanh ra đời, tồn tại và phát triển trong những điều kiện kinh tế xã hội nhất định Sự hình thành và phát triển của công ty cổ phần gắn liền với sự hình

thành của thị trường vốn và thị trường tiền tệ “Công ty cồ phần là một loại hình kinh doanh phổ biến hiện nay, được xem là phương thức phát triển cao nhất cho đến nay của loài người để huy động vốn cho kinh doanh và qua đó làm cho nền kinh tế của mỗi quốc gia phát triển”.

Thứ hai, địa vị pháp lý của một doanh nghiệp là tổng thể các quyền và

nghĩa vụ pháp lý của doanh nghiệp đó được pháp luật ghi nhận, đảm bảo sự độc lập về mặt pháp lý và khả năng tham gia các quan hệ pháp luật, trước hết

là quan hệ luật kinh tế và từ đó có thể phân biệt với các chủ thể kinh doanh khác Khi xác định địa vị pháp lý cho doanh nghiệp nói chung và công ty cổ phần nói riêng, bên cạnh việc tìm hiểu về khái niệm và đặc điểm của công ty

cổ phần với tính chất là một chủ thể kinh doanh, thì về cơ bản cần làm rõ các nội dung sau: vốn và chế độ tài chính của công ty cổ phần; quyền và nghĩa vụ của cổ đông; cơ cấu, tổ chức và quản lý công ty cổ phần; thành lập, tổ chức lại, giải thể, phá sản công ty cổ phần

Thứ ba, địa vị pháp lý của công ty cổ phần chịu ảnh hưởng bởi các yếu

tố như quan điểm của Đảng và Nhà nước về phát triển thành phần kinh tế tư nhân; vai trò của công ty cổ phần trong nền kinh tế thị trường; pháp luật về cơ chế quản lý công ty cổ phần Các yếu tố này ảnh hưởng đến nội hàm địa vị pháp lý công ty cổ phần ở mỗi quốc gia

Những nội dung nghiên cứu ở Chương 1 là cơ sở quan trọng cho những nội dung nghiên cứu so sánh pháp luật doanh nghiệp hiện hành của Trung Quốc và Việt Nam về địa vị pháp lý công ty cổ phần

CHƯƠNG 2

SO SÁNH ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY CỔ PHẨN

GIỮA PHÁP LUẬT DOANH NGHIỆP HIỆN HÀNH

TRUNG QUỐC VÀ VIỆT NAM

Công ty cổ phần là loại hình công ty có thể huy động vốn từ nhiều tổ chức và cá nhân bằng cách phát hành và chào bán cổ phần Ở Việt Nam, Luật Công ty năm 1990 công nhận hình thức CTCP, từ năm 1995, loại hình công

ty này đã trở thành phổ biến cùng với tiến trình cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước (DNNN) Hiện nay, CTCP là loại hình doanh nghiệp có khả năng mở rộng qui mô vốn thông qua thị trường chứng khoán Ở Việt Nam, LDN 2014

là sản phẩm của kinh nghiệm lập pháp hơn 20 năm Từ những điều khoản sơ khai về CTCP và công ty trách nhiệm hữu hạn trong Luật Công ty 1990, những chế định pháp luật đã được cụ thể bằng nhiều điều khoản trong LDN

1999, đây chính là nền tảng cho ra đời LDN 2005, và từ những quy định của LDN 2005, LDN Việt Nam 2014 ra đời đã hoàn thiện thêm những quy định pháp luật về địa vị pháp lý của CTCP

Ở Trung Quốc, CTCP được coi là một trong những trụ cột của nền kinh

tế Với tầm quan trọng của mình, Trung Quốc đã ban hành một đạo luật riêng điều chỉnh về các loại hình công ty – bao gồm công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần Qua nhiều lần sửa đổi, Luật Công ty trách nhiệm hữu hạn, Công ty cổ phần của Trung Quốc đã hoàn thiện để điều chỉnh phù hợp với thực tế phát sinh Luật Công ty trách nhiệm hữu hạn, Công ty cổ phần của nước CHND Trung Hoa được thông qua tại kỳ họp thứ 5 của Ủy ban Thường

vụ Quốc hội Nhân dân toàn quốc lần thứ 8 vào 29/12/1993 Đạo luật này được

ký thay đổi lần đầu tiên vào ngày 25/12/1999 theo Quyết định của Kỳ họp thứ

13 của Ủy ban Thường vụ Quốc hội Nhân dân IX về việc sửa đổi Luật Công

ty của Cộng hòa nhân dân Trung Hoa Tiếp đó, đạo luật này được ký thay đổi lần thứ hai vào ngày 28/08/2004 theo Quyết định của Kỳ họp thứ 11 của Ủy

ban Thường vụ Quốc hội nhân dân toàn quốc lần thứ 10 của nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa về việc sửa đổi Luật Công ty của Cộng hòa nhân dân Trung Hoa Đạo luật này được sửa đổi, bổ sung tại kỳ họp lần thứ 18 của Đại hội nhân dân toàn quốc lần thứ 10 của nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa vào ngày 27 tháng 10 năm 2005, và được ký thay đổi lần thứ ba ngày 28/12/2012 theo Quyết định sửa đổi Bảy Luật của nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa tại kỳ họp thứ 6 của Ủy ban Thường vụ Quốc hội nhân dân toàn quốc lần thứ 12 Luật Công ty trách nhiệm hữu hạn, Công ty cổ phần của nước CHND Trung Hoa được sửa đổi, bổ sung với tên gọi Luật Công ty nước CHND Trung Hoa và có hiệu lực kể từ ngày 01 tháng 3 năm 2014

Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2014 và Luật Công ty Trung Quốc năm 2014 có các quy định tương đồng về CTCP, như qui định về vốn điều lệ,

cổ phần, quyền của cổ đông, chuyển nhượng cổ phần, tổ chức nội bộ, v.v Bên cạnh đó, xuất phát từ sự chênh lệch phát triển kinh tế - xã hội, mà pháp luật

hai nước cũng có sự khác biệt nhất định Tuy nhiên, Luật Công ty Trung Quốc năm 2014 và Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2014 cũng mới chỉ thi hành trên thực tế được một thời gian ngắn, do đó, việc so sánh rút ra các giải pháp sửa đổi hiện nay là quá sớm, do đó, nội dung dưới đây chỉ nhằm so sánh và đúc rút một số đánh giá kiến nghị đối với pháp luật cả hai nước về một số vấn đề liên quan đến địa vị pháp lý công ty cổ phần Cụ thể:

2.1 Về vốn và chế độ tài chính của công ty cổ phần

2.1.1 Giống nhau

Vốn của doanh nghiệp thường được hiểu là “toàn bộ giá trị chiếm dụng

mà doanh nghiệp dụng để mua tư liệu sản xuất, trả thù lao cho người lao động trong quá trình sản xuất, kinh doanh” hay vốn là “tổng thể nói chung những tài sản bỏ ra lúc đầu, thường được biều hiện trong hoạt động sinh lợi”

Cho nên, từ cách định nghĩa này ta có thể hiểu vốn trong CTCP là giá trị toàn

bộ tài sản của CTCP (được tính bằng tiền) được đầu tư vào hoạt động sản xuất, kinh doanh nhằm mục đích kiếm lợi nhuận cho công ty

Với tính chất là loại hình công ty đặc trưng cho công ty đối vốn, nên các quy định về vốn và chế độ tài chính có ý nghĩa quan trọng Chính vì vậy, Luật doanh nghiệp Việt Nam năm 2014 và Luật Công ty nước CHND Trung Hoa đều có những quy định về vốn của công ty cổ phần Trong đó:

Thứ nhất, về cấu trúc vốn

Với tính chất đa sở hữu, cơ cấu tổ chức bộ máy quản lý, cơ chế quản lý trong CTCP dựa trên sức mạnh kinh tế của các nhóm sở hữu trong công ty Trong cơ cấu tổ chức bộ máy quản lý trong công ty có sự phân chia quyền lực

rõ ràng giữa các bộ phận Sự phân chia quyền lực này trước hết phụ thuộc vào

tỷ lệ vốn góp của các cổ đông, nhằm đảm bảo một cơ cấu tổ chức quản lý chặt chẽ, bảo vệ đến mức tối đa quyền lợi của các cổ đông Về cơ bản, bộ máy quản lý của doanh nghiệp đối vốn có sự phân chia quyền lực và cơ cấu hoàn chỉnh, rõ ràng hơn so với doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh CTCP là một trong những loại hình doanh nghiệp có cơ cấu tổ chức chặt chẽ nhất và hoàn thiện nhất, có sự phân chia quyền lực rõ ràng nhất đồng thời cơ cấu tổ chức này chịu sự chi phối quyết định của cấu trúc vốn Có nhiều cách phân loại về cấu trúc vốn, trong đó, căn cứ vào công dụng kinh tế và tính chất luân chuyển, vốn của CTCP được chia thành ba bộ phận: Vốn cố định, Vốn lưu động, Vốn đầu tư tài chính Căn cứ vào nguồn gốc hình thành vốn, vốn của CTCP được chia thành: Vốn chủ sở hữu (vốn tự có), Vốn tín dụng (vốn vay) Trên cơ sở các quy định của LDN Việt Nam và Luật Công ty Trung Quốc có thể thấy, cả hai nước đều chia cấu trúc vốn căn cứ vào nguồn gốc hình thành vốn, trong đó:

Một là, Vốn chủ sở hữu là nguồn vốn thuộc sở hữu công ty, được hình

thành từ nguồn vốn đóng góp của các cổ đông và vốn do CTCP tự bổ sung (lợi nhuận sau thuế chưa được phân phối, quỹ dự trữ, giá trị tăng lên của tài sản cố định, nợ khó đòi nay đòi được …) Đây là nguồn vốn độc lập, tự chủ của doanh nghiệp, là chỉ số phản ánh khả năng tài chính thực sự của CTCP Khi mới thành lập, vốn chủ sở hữu đồng thời là vốn điều lệ công ty

Trong nguồn vốn chủ sở hữu thì vốn điều lệ là phần vốn quan trọng nhất Đây là vốn do các thành viên, cổ đông đóng góp hoặc cam kết góp trong một khoảng thời gian nhất định và được ghi vào Điều lệ công ty Vốn này thể hiện trách nhiệm pháp lý về mặt tài sản của chủ sở hữu đối với mọi rủi ro của công ty, trách nhiệm đó được giới hạn trong số vốn mà chủ sở hữu góp vào Vốn điều lệ trong CTCP chứa nhiều loại cổ phiếu cơ bản được pháp luật quy định chặt chẽ.

Hai là, vốn tín dụng: Vốn tín dụng hay vốn vay được hiểu là nguồn

vốn được hình thành từ việc đi vay dưới các hình thức khác nhau: vay ngân hàng, vay của các tổ chức, cá nhân khác nhau hoặc va bằng việc phát hành trái phiếu…

Trong đó, trái phiếu doanh nghiệp là một loại chứng khoán nợ do doanh nghiệp phát hành, xác nhận nghĩa vụ trả cả gốc và lãi của doanh nghiệp phát hành đối với người sở hữu trái phiếu Như vậy, khác với cổ phiếu, trái phiếu chỉ xác nhận quyền của chủ sở hữu được trả nợ gốc và lãi suất ấn định trong trái phiếu Điều đó có nghĩa, người chủ sở hữu trái phiếu sẽ thành chủ

nợ của công ty, có quyền đòi các khoản thanh toán các khoản nợ song không đương nhiên trở thành cổ đông của công ty, không có quyền tham gia hoạt động của công ty

Thứ hai, các quy định về vốn điều lệ

Vốn điều lệ của CTCP được chia thành nhiều phần bằng nhau, các phần này gọi là cổ phần, hình thức thể hiện của cổ phần là cổ phiếu Giá trị của mỗi

cổ phần do công ty quyết định Vốn điều lệ của CTCP không phải lúc nào cũng phản ánh đầy đủ năng lực tài chính thực có của CTCP vào một thời điểm nhất định, nó có thể cao hơn nguồn vốn thực có của CTCP khi công ty hoạt động không tốt hoặc thấp hơn nguồn vốn thực có của CTCP khi công ty hoạt động có lãi Chính điều này, đòi hỏi các nhà đầu tư phải có sự tìm hiểu rõ ràng về thực trạng tài chính cũng như năng lực hoạt động của công ty để hạn chế rủi ro cho mình

Thứ ba, các quy định về cổ phần và cổ phiếu

Cổ phần và cổ phiếu là hai vấn đề rất quan trọng trong công ty cổ phần

Do đó, pháp luật cả hai nước đều có những quy định khá tương tự nhau về chế định này, trong đó: Cổ phần là phần chia nhỏ nhất vốn điều lệ của công ty, được thể hiện dưới hình thức cổ phiếu Giá trị mỗi cổ phần (mệnh giá cổ phần) do công ty quyết định và ghi vào cổ phiếu Cổ phần của công ty cổ phần có thể tồn tại dưới hai loại: cổ phần phổ thông và cổ phần ưu đãi Công

ty phải có cổ phần phổ thông Người sở hữu cổ phần phổ thông gọi là cổ đông phổ thông Công ty có thể có cổ phần ưu đãi

Thứ tư, về việc huy động vốn

Trong quá trình hoạt động, CTCP có quyền phát hành chứng khoán ra công chúng để huy động vốn, vốn của CTCP chủ yếu là được huy động từ bên ngoài Đặc điểm này chúng ta dễ dàng nhận ra vì sao với các loại hình doanh nghiệp khác, CTCP có cơ chế huy động vốn phong phú và đa dạng nhất Theo

LDN, doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh “không được quyền phát hành bất cứ loại chứng khoán nào” Khả năng huy động vốn của công ty trách nhiệm hữu hạn có nhiều thuận lợi nhưng “không được quyền phát hành cổ phần” Nói tóm lại, các loại hình doanh nghiệp này, nguồn vốn hình thành

chủ yếu là từ sự đóng góp của các thành viên sáng lập Trong khi đó, CTCP khẳng định sự lý tưởng hơn trong cơ chế huy động vốn khá lớn trong dân chúng Từ đó, tạo điều kiện cho CTCP có được nguồn vốn huy động lớn hơn vốn thực có ban đầu

Thứ năm, về chế độ tài chính

Công ty cổ phần là loại hình doanh nghiệp có chế độ tài chính rất phức tạp, nó đòi hỏi một chế độ kế toán và kiểm toán, thống kê rất chặt chẽ và thích hợp để bảo vệ quyền lợi của các chủ thể có liên quan Luật doanh nghiệp đã đưa ra nhiều quy định về chế độ tài chính của công ty cổ phần Công ty phải lập sổ kế toán, hoá đơn, chứng từ và lập báo cáo tài chính trung thực chính xác Công ty phải kê khai định kỳ và báo cáo đầy đủ, chính xác các thông tin

về công ty và tình hình tài chính của công ty với cơ quan đăng ký kinh doanh Báo cáo tài chính hàng năm của công ty do Đại hội đồng cổ đông xem xét và thông qua Đối với công ty cổ phần mà pháp luật yêu cầu phải được kiểm toán độc lập xác nhận trước khi trình đại hội đồng cổ đông Báo cáo tài chính hàng năm phải được gửi đến cơ quan thuế và cơ quan đăng ký kinh doanh Tóm tắt báo cáo tài chính hàng năm phải được thông báo đến tất cả các cổ đông Mọi

tổ chức, cá nhân đều có quyền xem hoặc sao chép báo cáo tài chính hàng năm của công ty tại cơ quan đăng ký kinh doanh

2.1.2 Khác nhau

Thứ nhất, về các quy định về vốn điều lệ

Mặc dù pháp luật cả hai nước quy định, khi thành lập công ty phải có vốn điều lệ Theo quy định của pháp luật Việt Nam, số vốn này của công ty trong một số ngành nghề yêu cầu vốn pháp định không được thấp hơn mức quy định Còn đối với các ngành nghề kinh doanh khác pháp luật không quy định

Tuy nhiên, pháp luật Trung Quốc lại có quy định về mức vốn đăng ký tối thiểu 5.000.000 Nhân dân tệ Mặt khác, đối với công ty cổ phần, theo quy

định tại Điều 83 “Sau khi thành lập công ty cổ phần, nếu cổ đông sáng lập không góp vốn theo đúng quy định tại điều lệ của công ty thì phải góp bổ sung; các cổ đông sáng lập khác phải chịu trách nhiệm liên đới.

Sau khi thành lập công ty cổ phần phát hiện ra giá trị tài sản thực tế của góp vốn vào công ty thấp hơn giá trị quy định trong điều lệ công ty thì cổ đông sáng lập phải góp vốn bổ sung, các cổ đông khác cũng phải chịu trách nhiệm liên quan”.

Thứ hai, về tỷ lệ phần trăm vốn góp của cổ đông sáng lập

Nhằm đảm bảo quyền lợi của các nhà đầu tư khi đầu tư vào công ty, pháp luật hai nước đều quy định về tỉ lệ phần trăm vốn góp của công ty do cổ đông sáng lập nắm giữ Tuy nhiên, tỉ lệ phần trăm cụ thể này có mức độ khác nhau giữa quy định của pháp luật hai nước

Khoản 2 Điều 119 Luật doanh nghiệp Việt Nam năm 2014 quy định

“Các cổ đông sáng lập phải cùng nhau đăng ký mua ít nhất 20% tổng số cổ phần phổ thông được quyền chào bán tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp”

Trong khi đó, Điều 84 Luật Công ty của Trung Quốc quy định quy định tỉ lệ này là 35%, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác

Thứ ba, Về tài sản và phương pháp góp vốn

Điều 35 Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2014 quy định “Tài sản góp vốn có thể là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền

sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam” Đồng thời, Điều 36 quy

định cổ đông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty theo quy định sau đây:

- Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu hoặc giá trị quyền sử dụng đất thì người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó hoặc quyền sử dụng đất cho công ty tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền

Việc chuyển quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ;

- Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải được thực hiện bằng việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận bằng biên bản

Biên bản giao nhận phải ghi rõ tên và địa chỉ trụ sở chính của công ty;

họ, tên, địa chỉ thường trú, số Thẻ căn cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác, số quyết định thành lập hoặc đăng ký của người góp vốn; loại tài sản và số đơn vị tài sản góp vốn; tổng giá trị tài sản góp vốn và tỷ lệ của tổng giá trị tài sản đó trong vốn điều lệ của công ty; ngày giao nhận; chữ ký của người góp vốn hoặc đại diện theo ủy quyền của người góp vốn và người đại diện theo pháp luật của công ty;

- Cổ phần hoặc phần vốn góp bằng tài sản không phải là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng chỉ được coi là thanh toán xong khi quyền sở hữu hợp pháp đối với tài sản góp vốn đã chuyển sang công ty

Trong khi đó, Điều 82 Luật Công ty Trung Quốc quy định việc góp vốn của cổ đông sáng lập được thực hiện tương tự như việc góp vốn của thành

viên công ty TNHH, được quy định tại Điều 27 Luật này Theo đó, “Cổ đông

có thể góp vốn bằng tiền hoặc tài sản phi tiền tệ có thể được định giá bằng đồng tiền và chuyển nhượng theo quy định của pháp luật như các đối tượng vật lý, sở hữu trí tuệ và quyền sử dụng đất, trừ tài sản mà có thể không được

sử dụng để góp vốn theo pháp luật hoặc các quy định hành chính” Đồng thời, “tài sản phi tiền tệ góp vốn được định giá và xác minh, và không phải trên giá trị hoặc bị đánh giá thấp Trường hợp pháp luật hoặc các quy định hành chính có quy định về định giá, quy định như vậy sẽ được áp dụng”

Công ty cổ phần được thành lập bằng phương thức góp vốn của các cổ đông sáng lập thì cổ đông sáng lập phải quy định trong điều lệ các cổ phần được mua Nếu góp một lần thì thì phải góp toàn bốn số vốn Nếu góp vốn nhiều lần thì thì phải góp vốn lần đầu ngay Nếu góp vốn bằng tài sản thì cổ đông phải thực hiện các thủ tục chuyển đối tài sản theo quy định của pháp luật Nếu

cổ đông sáng lập không góp vốn theo quy định trong điều lệ thì phải chịu các trách nhiệm theo thỏa thuận của các cổ đông đã được lập (Điều 84)

Thứ tư, về chào bán cổ phần

Để thu hút các nhà đầu tư, công ty có thể chào bán cổ phần ra công chúng Tuy nhiên, việc chào bán cổ phần ra công chúng cũng có sự khác nhau:

Một là, theo quy định của pháp luật Việt Nam, Hội đồng quản trị định

giá chào bán cổ phần Giá chào bán cổ phần không được thấp hơn giá trị thị trường tại thời điểm chào bán, trừ các trường hợp: cổ phần chào bán lần đầu tiên sau khi đăng ký kinh doanh, cổ phần chào bán cho tất cả các cổ đông theo

tỉ lệ phần trăm cổ phần hiện có của họ ở công ty và cổ phần chào bán cho người môi giới hoặc người bảo lãnh Cổ phần được bán và người mua cổ phần trở thành cổ đông của Công ty

Cổ phần phải được thanh toán đủ một lần Sau khi thành toán đủ cổ phần đăng ký mua, cổ đông có quyền yêu cầu công ty cung cấp cổ phiếu cho mình.Trường hợp cổ phiếu bị mất, bị cháy hoặc bị tiêu huỷ dưới hình thức khác,

cổ đông phải báo ngay cho công ty và có quyền yêu cầu công ty cấp lại cổ phiếu

Pháp luật Việt Nam có quy định về việc người sở hữu cổ phần có quyền chuyển nhượng cổ phần của mình theo quy định của pháp luật và điều

lệ công ty Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác Cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập chỉ được chuyển nhượng cho người không phải là cổ đông nếu được sự chấp thuận của đại hội đồng cổ đông Cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần không có quyền biểu quyết về việc chuyển nhượng các cổ phần đó.Sau thời hạn ba năm kể từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, các hạn chế đối với cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập bị bãi bỏ

Cổ phần được coi là đã chuyển nhượng khi ghi đúng và đủ vào sổ đăng

ký cổ đông các thông tin về tên, địa chỉ người nhận chuyển nhượng, số lượng

cổ phần từng loại, ngày đăng ký cổ phần Kể từ thời điểm đó, người nhận chuyển nhượng cổ phần trở thành cổ đông của công ty

Cổ đông biểu quyết phản đối quyết định về việc tổ chức lại công ty hoặc thay đổi quyền, nghĩa vụ của cổ đông quy định tại điều lệ công ty, có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần của mình Công ty phải mua lại cổ phần trong trường hợp này trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày nhận được yêu cầu

Hai là, pháp luật Trung Quốc quy định như sau: Bên cạnh việc thành

lập công ty cổ phần thông qua việc góp vốn của cổ đông sáng lập, công ty có thể kêu gọi vốn bên ngoài Việc kêu gọi vốn ở bên ngoài phải tuân theo một

số quy định nhất định của pháp luật về trình tự và thủ tục:

Công ty cổ phần được thành lập bằng phương thức góp vốn của các cổ đông sáng lập thì cổ đông sáng lập phải quy định trong điều lệ các cổ phần được mua Nếu góp một lần thì thì phải góp toàn bộ số vốn Nếu góp vốn nhiều lần thì thì phải góp vốn lần đầu ngay Nếu góp vốn bằng tài sản thì cổ đông phải thực hiện các thủ tục chuyển đối tài sản theo quy định của pháp luật

Nếu cổ đông sáng lập không góp vốn theo quy định trong điều lệ thì phải chịu các trách nhiệm theo thỏa thuận của các cổ đông đã được lập

Sau khi cổ đông sáng lập góp vốn lần đầu phải bầu ra Hội đồng quản trị

và ban kiểm soát Hội đồng quản trị phải nộp đơn, điều lệ công ty nộp chứng nhận góp vốn cho cơ quan kiểm tra vốn theo quy định của pháp luật và các văn bản khác theo quy định của pháp luật cho cơ quan đăng ký

Cổ đông sáng lập kêu gọi cổ phần góp vốn bên ngoài thì phải công bố bản thuyết minh kêu gọi cổ phần đồng thời lập ra mẫu xác nhận cổ phần Cổ đông sáng lập công khai kêu gọi góp cổ phần ngoài xã hội phải ký kết hợp đồng bán cổ phần cho công ty chứng khoán được thành lâp theo quy định của pháp luật Cổ đông sáng lập công khai kêu gọi góp cổ phần ngoài xã hội phải

ký hợp đồng thu thay cổ phần với ngân hàng Ngân hàng nhận thu thay cổ phần phải thực hiện thu cổ phần và giữ cổ phần theo quy định của hợp đồng, phải xuất hóa đơn cho ngươi nộp cổ phần đồng thời có nghĩa vụ chứng minh khoản thu với các cơ quan chức năng

Sau khi cổ phần phát hành được nộp đủ phải được công ty kiểm tra cổ phần kiểm tra đồng thời cấp giấy chứng nhận góp vốn Trong vòng 30 ngày làm việc kể từ ngày góp đủ vốn thì các cổ đông sáng lập phải tiến hành đại hội Đại hội đồng cổ đông gồm có cổ đông sáng lập và người xác nhận cổ phần

Khi hết hạn chào bán cổ phần ra ngoài xã hội mà số lượng cổ phần không đủ để thành lập đại hội đồng cổ đông thì người xác nhận cổ phần có thể yêu cầu cổ đông sáng lập hoàn trả số tiền đồng thời phải trả thêm số lãi phát sinh tương đương số lãi trong cùng thời kỳ tại ngân hàng

Mặt khác, theo quy định của pháp luật Việt Nam còn có quy định về mua lại cổ phần phổ thông của công ty là Công ty cổ phần có quyền mua lại không quá 30% tổng số cổ phần phổ thông đã bán, một phần hoặc toàn bộ cổ phần loại khác đã bán nhưng đối với pháp luật Trung Quốc không có những quy định này

Công ty chỉ được quyền thanh toán cổ phần mua lại cho cổ đông nếu ngay sau khi thanh toán hết sổ cổ phần được mua lại, công ty vẫn bảo đảm thanh toán hết số cổ phần được mua lại, công ty vẫn đảm bảo thanh toán đủ

các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác Các cổ phần được mua lại được coi

là cổ phần chưa bán trong số cổ phần được quyền chào bán công ty Sau khi thanh toán hết số cổ phần mua lại, nếu tổng giá trị tài sản của công ty (ghi trong

sổ kế toán) giảm hơn 10% thì công ty phải thông báo điều đó cho tất cả chủ nợ biết trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thanh toán hết số cổ phần mua lại

Trong quá trình hoạt động, công ty cổ phần có quyền phát hành trái phiếu theo quy định của pháp luật để đáp ứng nhu cầu vốn kinh doanh Công

ty có thể phát hành trái phiếu theo quy định của pháp luật để đáp ứng nhu cầu vốn kinh doanh Công ty có thể phát hành trái phiếu, trái phiếu chuyển đổi và các loại trái phiếu khác theo quy định của pháp luật và điều lệ công ty Hội đồng quản trị công ty quyết định trái phiếu, tổng giá trị trái phiếu và thời điểm phát hành

Việc thanh toán cổ tức cho các cổ đông của công ty cổ phần chỉ được tiến hành khi công ty kinh doanh có lãi, đã hòan thành nghĩa vụ nộp thuế và các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật và ngay khi trả hết số

cổ tức đã định, công ty vẫn thanh toán đủ các khoản nợ và các nghĩa vụ tài chính khác đến hạn phải trả

2.2 Quyền và nghĩa vụ của cổ đông

2.2.1 Về quyền của cổ đông

a Về những điểm giống nhau

Cổ đông là những người tham gia góp vốn vào công ty, họ là những người chủ của công ty Cổ đông có quyền và nghĩa vụ đối với công ty tương ứng với số cổ phần của mình Khái niệm cổ đông có các nội hàm như sau: 1)

cổ đông là thành viên của công ty, là một trong những yếu tố cấu thành tư cách pháp nhân của công ty; 2) sự nắm giữ cổ phần là cơ sở và điều kiện tất yếu để tư cách cổ đông được duy trì tồn tại; 3) cổ đông hưởng các quyền cổ đông xuất phát từ sự góp vốn, từ khi đó phát sinh mối quan hệ quyền và nghĩa vục đối với công ty; 4) cổ đông là chủ sở hữu tài sản cổ phần, hình thức bề ngoài của cổ phần là cổ phiếu17 Nhận thức được tầm quan trọng của cổ đông

trong địa vị pháp lý của công ty cổ phần, pháp luật cả hai nước đã quy định khá tương đồng nhau về các quyền và nghĩa vụ của cổ đông Trong đó:

Thứ nhất, theo tinh thần của pháp luật cả hai nước, nội dung quyền

của cổ đông về cơ bản bao gồm hai loại như: các quyền mang tính nhân thân

và các quyền có nội dung tài sản Quyền của cổ đông là quyền mang tính tổng hợp của nhiều quyền lợi Nội dung của quyền cổ đông, do vậy, được hiểu là bao gồm các quyền mà luật công ty quy định, các quyền mà điều lệ công ty và các nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông quy định

Thứ hai, các quyền của cổ đông theo pháp luật cả hai nước Việt Nam và

Trung Quốc, về cơ bản bao gồm:

- Quyền dự họp đại hội đồng cổ đông: đây là một quyền quan trọng nhất của cổ đông, nó là phương thức chủ yếu để thể hiện tư cách cổ đông Cuộc họ Đại hội đồng cổ đông là nơi quan trọng để cổ đông thực hiện các quyền của mình và là cơ hội trọng yếu để cổ đông phát biểu ước nguyện của mình Chính vì vậy, Đại hội đồng cổ đông cần tìm mọi khả năng mở cửa cho tất cả các cổ đông, Điều này lý giải tại sao luật công ty của cả hai nước cũng như

các nước trên thế giới dùng từ “Đại” để hình dung “hội đồng cổ đông”.

- Quyền biểu quyết: Quyền biểu quyết là quyền lực mà các cổ đông bỏ phiếu tán thành hoặc phản đối với những vấn đề thuộc thẩm quyền quyết định của Đại hội đồng cổ đông Quyền biểu quyết là sự đảm bảo địa vị chủ sở hữu công ty của cổ đông Trong việc thực hiện quyền biểu quyết cổ đông có thể đưa ra ý nguyện của mình về việc quản lý kinh doanh và phát triển công ty vào các quyết sách để nó thể hiện ý chí của mình Về mặt pháp lý, mọi quyết sách trọng đại của công ty đều được hình thành bằng biểu quyết của toàn thể

cổ đông Cơ chế biểu quyết mức độ thực hiện các quyền lợi của cổ đông

- Quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc, Giám đốc (Đổng sự và giám sự): nếu như Hội đồng quản trị

17 Ngô Viễn Phú (2005), Nghiên cứu so sánh quản lý công ty cổ phần theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam và pháp luật Cộng hoà nhân dân Trung Hoa, Luận án tiến sĩ luật học, Khoa Luật- Đại học

Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, tr.40.