Các quy định pháp luật về tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần của việt nam và mỹ dưới góc độ so sánh

Mục tiêu nghiên cứu của luận văn là trên cơ sở nghiên cứu một cách có hệ thống pháp luật Mỹ và Việt Nam về tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần, chỉ ra những điểm tương đồng và khác biệt trong quy định pháp luật của hai nước để từ đó rút ra bài học kinh nghiệm cho Việt Nam

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

NGUYỄN NHẬT LINH

CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ TÀI CHÍNH TRONG

MUA BÁN, SÁP NHẬP CÔNG TY CỔ PHẦN CỦA

VIỆT NAM VÀ HOA KỲ DƯỚI GÓC ĐỘ SO SÁNH

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI - NĂM 2016

MỤC LỤC

Trang

LỜI MỞ ĐẦU 1

Chương 1: KHÁI QUÁT VỀ MUA BÁN, SÁP NHẬP CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1. Khái quát về công ty cổ phần 5 1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần 5 1.1.2 Đặc điểm công ty cổ phần 6 1.1.2.1 Về vốn điều lệ của công ty cổ phần 6 1.1.2.2 Về cấu trúc vốn mở của công ty cổ phần 7 1.1.2.3 Về cổ đông và phạm vi trách nhiệm của cổ đông đối với nghĩa vụ của công ty cổ phần 7 1.1.2.4 Về khả năng huy động vốn linh hoạt của công ty cổ phần 8 1.2. Khái quát về mua bán, sáp nhập công ty cổ phần 8 1.2.1 Khái niệm mua bán, sáp nhập công ty cổ phần 8 1.2.2 Đặc điểm của hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần 1.2.2.1 Chủ thể của hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần 19

1.2.2.2 Đối tượng của hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần 20

1.2.2.3 Hình thức thực hiện mua bán, sáp nhập công ty cổ phần 21

1.2.2.4 Thủ tục pháp lý cần thực hiện 23

1.2.2.5 Hệ quả của hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần 24

1.2.3 Vai trò của hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần 26

1.2.4 Sự hình thành và phát triển của hoạt động mua bán, sáp nhập 28

1.3. Khái quát về tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần 32

1.3.1 Khái niệm tài chính trong công ty cổ phần 32

1.3.2 Khái niệm và đặc điểm về tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần 35 Chương 2: CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ TÀI CHÍNH TRONG MUA BÁN, SÁP NHẬP CÔNG TY CỔ PHẦN CỦA MỸ VÀ VIỆT NAM

2.1. Quy định pháp luật về tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần tại Việt Nam 2.1.1 Các quy định pháp luật về định giá công ty cổ phần 37 2.1.2 Các quy định pháp luật về nghĩa vụ tài chính với bên thứ ba phát sinh trước giao dịch mua bán, sáp nhập 45

2.1.3 Các quy định pháp luật về nghĩa vụ tài chính với nhà nước phát sinh sau giao

2.1.4 Đánh giá các quy định pháp luật về tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty

2.2. Quy định pháp luật về tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần tại

Chương 3: NHỮNG ĐIỂM TƯƠNG ĐỒNG VÀ KHÁC BIỆT TRONG QUY ĐỊNH

PHÁP LUẬT VỀ TÀI CHÍNH TRONG MUA BÁN, SÁP NHẬP CÔNG

TY CỔ PHẦN CỦA HAI NƯỚC VÀ BÀI HỌC KINH NGHIỆM CHO VIỆT NAM

3.1. Những điểm tương đồng giữa các quy định pháp luật về tài chính trong mua

3.1.1. Những điểm tương đồng

71

3.1.2. Nguyên nhân dẫn đến sự tương đồng

75

3.2. Những điểm khác biệt giữa các quy định pháp luật về tài chính trong mua bán,

3.3. Bài học kinh nghiệm cho Việt Nam trong việc hoàn thiện các quy định pháp luật

về tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần 83

LỜI MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong bức tranh kinh tế toàn cầu hiện nay, hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp là một phần không thể thiếu trong nền kinh tế mỗi quốc gia Hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp vào thời gian đầu được ghi nhận chủ yếu bắt nguồn từ Mỹ và những cải tiến mới nhất của hoạt động này đều được áp dụng tại Mỹ, sau đó mới được du nhập sang các quốc gia khác hoặc các khu vực khác Tại Việt Nam, trước những năm 90 của thế kỉ XX, gần như không có dữ liệu về sự xuất hiện các thương vụ mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Luật Công

ty 1990 ra đời đã tạo cơ sở pháp lý quan trọng cho các hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Đến năm 2006, cùng với sự kiện Việt Nam gia nhập WTO,

sự ra đời của Luật Doanh nghiệp 2005, Luật đầu tư 2005 đã góp phần tạo môi trường đầu tư rộng mở cho tất cả các thành phần kinh tế Trong bối cảnh đó, các nhà đầu tư trong và ngoài nước đã từng bước sử dụng hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp như một công cụ chiến lược đầu tư để phát triển và mở rộng hoạt động kinh doanh Đặc biệt với loại hình công ty cổ phần – loại hình công ty khá phổ biến hiện nay, hoạt động mua bán, sáp nhập diễn ra càng mạnh mẽ hơn Tuy nhiên, ngoài vấn đề lợi ích kinh doanh thu được, một vấn đề cũng được các bên hết sức quan tâm khi tham gia vào các giao dịch mua bán, sáp nhập doanh nghiệp nói chung và công ty cổ phần nói riêng là quyền, nghĩa vụ của các bên phát sinh sau khi giao dịch mua bán, sáp nhập được hoàn tất Trong đó, nghĩa vụ tài chính là vấn đề được lưu tâm hơn cả bởi nó tiềm ẩn rủi ro cho các bên trong việc nhận chuyển giao các nghĩa vụ tài chính khi kết thúc giao dịch, đặc biệt là

với bên mua, bên nhận sáp nhập Vì vậy, tác giả lựa chọn đề tài: “Các quy định

pháp luật về tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần của Việt Nam và Mỹ dưới góc độ so sánh”, qua đó tìm hiểu được các quy định pháp luật

về tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần tại Mỹ và Việt Nam, tìm ra

những điểm tương đồng và khác biệt giữa pháp luật hai nước, từ đó đưa ra những bài học kinh nghiệm cho Việt Nam Việc nghiên cứu đề tài này hiện nay mang tính cấp thiết, không những về mặt lý luận, mà còn là đòi hỏi của thực tiễn nhằm nâng cao hiệu quả mua bán, sáp nhập công ty cổ phần tại Việt Nam.

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Trong thời gian qua, đã có một số tác giả có các công trình nghiên cứu

về hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp như: Cẩm nang mua bán và sáp nhập tại Việt Nam của Mạng Mua bán và sáp nhập Việt Nam, M&A – Sáp nhập

và mua lại doanh nghiệp ở Việt Nam – Hướng dẫn cơ bản dành cho bên bán của hai tác giả Phạm Trí Hùng và Đặng Thế Đức, Pháp luật về mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam – Luận văn tiến sỹ của tác giả Trần Thị Bảo Ánh, Pháp luật

về mua bán công ty ở Việt Nam – Luận văn thạc sĩ Vũ Phương Đông Tuy nhiên, những công trình này chỉ đề cập đến các quy định pháp luật về mua bán, sáp nhập nói chung mà chưa đề cập đến các vấn đề tài chính phát sinh trong giao dịch mua bán, sáp nhập công ty cổ phần Bên cạnh đó, cũng chưa có công trình nào nghiên cứu một cách có hệ thống về so sánh các quy định pháp luật về tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần của Mỹ và Việt Nam trong thời gian gần đây

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

- Đối tượng nghiên cứu: Luận văn nghiên cứu các quy định pháp luật về

hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần tại Mỹ và Việt Nam

- Phạm vi nghiên cứu: Với tính chất là luận văn thạc sĩ luật học, luận

văn đặt trọng tâm nghiên cứu các vấn đề về tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần dưới góc độ khoa học pháp lý Các quy định pháp luật có liên quan đến các vấn đề pháp lý phát sinh trong giao dịch mua

bán, sáp nhập công ty cổ phần sẽ được tác giả dẫn chiếu trong nội dung luận văn để có cái nhìn tổng thể, chính xác hơn về vấn đề này theo pháp luật của hai nước

4 Mục đích nghiên cứu

Mục tiêu nghiên cứu của luận văn là trên cơ sở nghiên cứu một cách có

hệ thống pháp luật Mỹ và Việt Nam về tài chính trong mua bán, sáp nhập công

ty cổ phần, chỉ ra những điểm tương đồng và khác biệt trong quy định pháp luật của hai nước để từ đó rút ra bài học kinh nghiệm cho Việt Nam

5 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn:

Luận văn tập trung trả lời các câu hỏi nghiên cứu sau:

- Công ty cổ phần là gì? Mua bán, sáp nhập công ty cổ phần là gì?

- Các quy định pháp luật về tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ

phần tại Việt Nam như thế nào? Các vấn đề về tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần tại Mỹ được pháp luật Mỹ điều chỉnh như thế nào? Đánh giá các quy định này như thế nào?

- Những điểm tương đồng, những điểm khác biệt giữa các quy định pháp

luật về tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần của hai nước

là gì? Việt Nam có thể rút ra bài học kinh nghiệm nào trong việc hoàn thiện các quy định pháp luật về tài chính trong mua bán, sáp nhập công

ty cổ phần?

6 Phương pháp nghiên cứu

Để giải quyết những vấn đề do đề tài đặt ra, tác giả sử dụng kết hợp các phương pháp nghiên cứu khoa học khác nhau như phương pháp phân tích, phương pháp tổng hợp, phương pháp so sánh luật học

Phương pháp tổng hợp, phân tích được sử dụng chủ yếu tại chương một

và chương hai của của luận văn Qua việc thu thập các tài liệu thứ cấp, so sánh,

tổng hợp các quan điểm, ý kiến khác nhau về mua bán, sáp nhập công ty cổ phần; và qua việc thu thập để phân tích các quy định pháp luật về tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần của Mỹ và Việt Nam.

Phương pháp so sánh luật học được sử dụng tại chương ba để đưa ra những điểm tương đồng, khác biệt trong quy định của pháp luật hai nước về các vấn đề tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần và rút ra bài học kinh nghiệm cho Việt Nam

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn

Trên cơ sở kế thừa có chọn lọc kết quả của các công trình nghiên cứu trước đây về mua bán, sáp nhập doanh nghiệp ở Việt Nam, đồng thời với quá trình nghiên cứu độc lập và nghiêm túc, luận văn đã (i) chỉ ra được những đặc trưng pháp lý cơ bản của hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần cũng như của những vấn đề tài chính phát sinh trong các giao dịch này theo pháp luật Việt Nam và trong tương quan so sánh với pháp luật Mỹ; (ii) đề xuất một số bài học kinh nghiệm mà pháp luật Việt Nam có thể học hỏi để hoàn thiện hơn từ những phân tích, so sánh trong việc điều chỉnh về vấn đề này với pháp luật Mỹ

8 Kết cấu của luận văn

Nội dung luận văn gồm phần mở đầu; 03 chương; kết luận, danh mục các văn bản pháp luật được dẫn chiếu và danh mục tài liệu tham khảo

- Chương 1: Khái quát về mua bán, sáp nhập công ty cổ phần

- Chương 2: Các quy định pháp luật về tài chính trong mua bán, sáp nhập

công ty cổ phần của Mỹ và Việt Nam

- Chương 3: Những điểm tương đồng và khác biệt trong quy định pháp

luật về tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần của hai nước

và bài học kinh nghiệm cho Việt Nam

CHƯƠNG 1: KHÁI QUÁT VỀ MUA BÁN, SÁP NHẬP

CÔNG TY CỔ PHẦN

1.1 Khái quát về công ty cổ phần

1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần

Công ty cổ phần được biết đến là loại hình công ty đối vốn điển hình và phổ biến trong nền kinh tế thị trường Trên thế giới, những ghi chép đầu tiên về công ty cổ phần được tìm thấy tại Trung Quốc trong thời kỳ những năm 960 –

1279 sau Công nguyên Sau đó, vào những năm 1250, tại Pháp, 96 cổ phần của công ty Bazacle Milling đã được đem ra giao dịch trên thị trường với mức giá trị phụ thuộc vào lợi nhuận thu được của các nhà máy thuộc sở hữu xã hội.Có thể coi đây là sự kiện đánh dấu sự ra đời của công ty cổ phần trong lịch sử hình thành và phát triển của loại hình công ty này Công ty cổ phần phát triển mạnh

mẽ nhất trong thời kì nền kinh tế tư bản, khi mà đa số các hoạt động kinh doanh trên nhiều lĩnh vực đời sống xã hội đòi hỏi phải có nhiều vốn đầu tư mới có thể hoạt động hiệu quả Công ty cổ phần với đặc tính linh hoạt trong quá trình huy động vốn, đã trở thành sự lựa chọn không thể tốt hơn để giải quyết vấn đề về vốn cho các công ty tại thời điểm đó Trong tiến trình lịch sử phát triển của công ty

cổ phần, không thể không nhắc đến sự phát triển và bùng nổ mạnh mẽ của loại hình công ty này tại Mỹ trong khoảng thế kỉ XVII1 Năm 1989, số lượng các công ty cổ phần ở Mỹ chiếm 31,7% trong tổng số các xí nghiệp công nghiệp và chiếm 92,6% giá trị tổng sản phẩm công nghiệp.Hiện nay, công ty cổ phần đã chiếm vị trí thống lĩnh trong các ngành công nghiệp, dịch vụ công cộng và trong các ngành khác nhau của nền kinh tế tại nước này Tại Mỹ, công ty cổ phần được hiểu là một dạng công ty trách nhiệm hữu hạn, một pháp nhân tồn tại độc lập với các chủ sở hữu công ty.2 Vốn của công ty được chia thành những phần bằng nhau gọi là cổ phần và được công ty phát hành để huy động vốn từ các nhà đầu

tư thuộc mọi thành phần kinh tế Với tốc độ tăng trưởng mạnh mẽ của mình,

1 http://www.ushistory.org/us/2b.asp

2 Bryan A.Garner (1999), “Black’s Law Dictionary”, West group, St.Paul, Minn.

công ty cổ phần đã được các nhà kinh doanh vận dụng tối đa, hiệu quả, linh hoạt

và vai trò của loại hình công ty này được thừa nhận rộng rãi

Ở Việt Nam, cùng với quá trình phát triển của nền kinh tế thị trường,

mô hình công ty cổ phần đã từng bước được hình thành, phát triển từ những năm đầu của thế kỉ XIX, khi đất nước bắt đầu hoạt động theo cơ chế kinh tế thị trường Công ty cổ phần tại Việt Nam thường được hiểu là một loại hình doanh nghiệp, trong đó vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi là cổ đông và chỉ chịu trách nhiệm về các khoản

nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã góp Công ty cổ phần chính thức được thừa nhận trong hệ thống pháp luật Việt Nam lần đầu tiên tại Luật Công ty 1990 và sau đó các quy định pháp luật về công ty cổ phần được tiếp tục kế thừa và từng bước hoàn thiện trong các quy định của Luật doanh nghiệp 1999, Luật doanh nghiệp 2005 và Luật doanh nghiệp 2014

1.1.2 Đặc điểm công ty cổ phần

1.1.2.1 Về vốn điều lệ của công ty cổ phần

Vốn điều lệ được hiểu là số vốn do các cổ đông góp vào công ty, được ghi vào điều lệ công ty Vốn điều lệ của công ty cổ phần được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Đây là một điểm đặc thù của công ty cổ phần bởi không có loại hình doanh nghiệp nào (bao gồm cả công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh…) có vốn điều lệ được chia thành các phần bằng nhau để tạo

ra tính linh hoạt trong việc huy động và chuyển nhượng vốn như trường hợp công ty cổ phần Việc sở hữu cổ phần của một công ty là căn cứ pháp lý chứng minh tư cách cổ đông công ty của người sở hữu cổ phần và là cơ sở đầy đủ nhất xác định quyền và nghĩa vụ của cổ đông đối với công ty đó

1.1.2.2 Về cấu trúc vốn mở của công ty cổ phần

Công ty cổ phần có cấu trúc vốn mở, bởi hai lý do Một là, các cổ đông

có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần trừ một số trường hợp bị pháp luật cấm hoặc hạn chế chuyển nhượng Mức độ tự do chuyển nhượng cổ phần phụ thuộc vào từng loại cổ phần mà công ty phát hành Với tính tự do chuyển nhượng cổ phần này, cơ cấu cổ đông của công ty có thể thay đổi linh hoạt mà hầu như không ảnh hưởng đến sự tồn tại cũng như hình thức tổ chức của công ty, đặc biệt

ở những quốc gia pháp luật thừa nhận công ty cổ phần một cổ đông Số lượng cổ đông thay đổi chỉ làm cho một công ty cổ phần trở thành công ty đại chúng hoặc công ty phi đại chúng nhưng về bản chất, công ty đó vẫn là công ty cổ phần với nghĩa vụ công bố thông tin lớn hay nhỏ tùy thuộc vào quy mô của công ty Đây

là điểm khác biệt căn bản giữa công ty cổ phần và công ty trách nhiệm hữu hạn

vì công ty trách nhiệm hữu hạn có thể phải đăng ký thay đổi hình thức tổ chức từ công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên hoặc ngược lại do thành viên công ty thực hiện quyền chuyển nhượng phần vốn mà mình sở hữu trong công ty Hai là, khả năng huy động vốn của công ty cổ phần rất linh hoạt vì công ty có thể gọi vốn bằng cách phát hành cả cổ phiếu và trái phiếu trong khi công ty trách nhiệm hữu hạn chỉ được quyền phát hành trái phiếu; còn các loại công ty khác (ví dụ ở Việt Nam: công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân) không được phép phát hành bất cứ loại chứng khoán nào

1.1.2.3 Về cổ đông và phạm vi trách nhiệm của cổ đông đối với nghĩa vụ

của công ty cổ phần

Công ty cổ phần là loại hình doanh nghiệp không bị hạn chế số lượng thành viên tối đa, vì vậy loại công ty này thường có số cổ đông lớn và dễ thay đổi Điều này xuất phát từ bản chất của công ty cổ phần là loại hình công ty đối

vốn, cần có sự liên kết của nhiều thành viên Hơn nữa, do sự đa dạng hoá các loại cổ phần với các quyền và mức độ quyền khác nhau cho phép công ty cổ phần tạo được cấu trúc vốn mở Với cấu trúc vốn linh hoạt, việc chuyển nhượng

cổ phần cũng trở nên dễ dàng hơn và tạo điều kiện thuận lợi cho các chủ thể tham gia vào công ty, rút khỏi công ty hay chuyển nhượng cổ phần cho cổ đông khác Ngoài ra, khác với chủ các doanh nghiệp tư nhân và thành viên hợp danh của công ty hợp danh (phải chịu trách nhiệm vô hạn đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của doanh nghiệp), cổ đông của công ty cổ phần chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi vốn góp của mình đối với các khoản nợ và nghĩa

vụ tài sản khác của công ty

1.1.2.4 Về khả năng huy động vốn linh hoạt của công ty cổ phần

Trong quá trình hoạt động và kinh doanh, vốn là vấn đề rất quan trọng

và huy động vốn là một yếu tố mang tính quyết định ảnh hưởng lớn đến cơ hội

và hiệu quả kinh doanh của mỗi công ty Mỗi loại hình doanh nghiệp có thể huy động vốn theo những cách khác nhau phù hợp với đặc thù của từng loại doanh nghiệp, ví dụ: công ty trách nhiệm hữu hạn có thể huy động thêm vốn từ các thành viên hiện hữu và/hoặc từ những người không phải là thành viên của công

ty nếu các thành viên công ty chấp thuận Công ty trách nhiệm hữu hạn cũng có thể phát hành trái phiếu để huy động vốn nếu thỏa mãn những điều kiện luật định; công ty hợp danh có thể huy động vốn bằng cách tiếp nhận thêm thành viên mới … Riêng công ty cổ phần, có nhiều sự lựa chọn hơn trong huy động vốn so với các loại hình doanh nghiệp khác thông qua một trong những hình thức sau: (i) chào bán cổ phần cho cổ đông hiện hữu, hoặc chào bán cổ phần riêng lẻ; (ii) phát hành trái phiếu; (iii) chào bán chứng khoán ra công chúng (nếu công ty cổ phần đáp ứng các điều kiện luật định)

1.2 Khái quát về mua bán, sáp nhập công ty cổ phần

1.2.1 Khái niệm mua bán, sáp nhập công ty cổ phần

Mua bán, sáp nhập doanh nghiệp, thường được nhắc đến với tên gọi

“M&A” là một hiện tượng phổ biến và tất yếu trong nền kinh tế thị trường vì các doanh nghiệp luôn luôn mong muốn cải thiện năng lực cạnh tranh nhằm chiếm lĩnh thị phần và chi phối thị trường Ở mỗi quốc gia, các doanh nghiệp có cách tiếp cận về mua bán, sáp nhập doanh nghiệp khác nhau Không chỉ đơn thuần là mua bán tài sản, chuyển nhượng cổ phần, phần vốn góp, hay thỏa thuận việc sáp nhập thông qua hợp đồng, mua bán, sáp nhập doanh nghiệp thường được tiếp cận như một phương thức nhằm chi phối các quyết định trong quản lý điều hành, hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, mở rộng thị phần để chiếm lĩnh thị trường Hoạt động này cần phải được kiểm soát nhằm đảm bảo việc mua bán, sáp nhập doanh nghiệp không gây ảnh hưởng tiêu cực hoặc hạn chế tự do cạnh tranh trên thị trường Với cách tiếp cận như vậy, hầu hết các quốc gia trên thế giới đều quan tâm đến hệ quả của việc mua bán, sáp nhập doanh nghiệp là khả năng chi phối, kiểm soát doanh nghiệp và vị trí cũng như thị phần của doanh nghiệp hậu mua bán, sáp nhập Khi đề cập đến mua bán, sáp nhập doanh nghiệp, một số nước thường sử dụng cụm từ Mergers and Acquisitions (viết tắt là M&A) để hàm chỉ các hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Mua bán và sáp nhập doanh nghiệp tuy đều thể hiện “sự quan tâm” của các nhà đầu tư tới doanh nghiệp (quan tâm về yếu tố tài sản, yếu tố quản lý và quy mô hoạt động của doanh nghiệp), nhưng hoạt động mua bán và sáp nhập doanh nghiệp cũng có những điểm khác nhau Cụ thể, trên thế giới, sáp nhập doanh nghiệp được hiểu

là sự kết hợp của hai doanh nghiệp, trong đó doanh nghiệp bị sáp nhập chuyển toàn bộ tài sản, quyền và nghĩa vụ của mình sang một doanh nghiệp khác, đồng thời chấm dứt sự tồn tại, trong khi doanh nghiệp nhận sáp nhập tiếp nhận trách nhiệm, tài sản của doanh nghiệp bị sáp nhập và tiếp tục tồn tại sau khi giao dịch

sáp nhập hoàn tất3 Khác với sáp nhập, mua bán doanh nghiệp lại nhấn mạnh vào việc nhà đầu tư giành quyền kiểm soát hoạt động quản lý và kinh doanh của một doanh nghiệp khác thông qua việc sở hữu lượng vốn đủ lớn của doanh nghiệp bị mua để giành quyền kiểm soát doanh nghiệp đó Nói cách khác, mua bán doanh nghiệp là hoạt động với mục đích giành quyền sở hữu hoặc mục tiêu kiểm soát công ty Tuy nhiên, mua bán và sáp nhập doanh nghiệp đều dẫn đến một hệ quả chung là quy mô hoạt động của bên mua và bên nhận sáp nhập sẽ được mở rộng sau khi quá trình mua và nhận sáp nhập được hoàn thành.

Tại Mỹ, thuật ngữ “mua bán, sáp nhập” được dùng để đề cập đến chiến lược hoạt động của công ty và cách sử dụng các biện pháp giải quyết việc kết hợp hoạt động kinh doanh của các công ty khác nhau Giao dịch mua bán, sáp nhập là công cụ hỗ trợ các công ty về tài chính hoặc hỗ trợ công ty tăng trưởng

và phát triển nhanh chóng mà không cần thành lập thêm một công ty khác để thực hiện hoạt động kinh doanh Cách hiểu về mua bán, sáp nhập của Mỹ cũng tương tự như cách hiểu của nhiều nước trên thế giới

Mua bán doanh nghiệp ở Mỹ được thực hiện dưới ba hình thức4 Một là thông qua giao dịch “thanh lý và bán” (liquidation-and-sale) Trong giao dịch này, người quản lý và cổ đông công ty mục tiêu thống nhất giải tán công ty và chia tài sản công ty cho cổ đông tương ứng với tỷ lệ sở hữu của họ trong công ty Tiếp đó, từng cổ đông sẽ bán tài sản mà họ được chia cho công ty nhận mua để đổi lấy tiền mặt hoặc tài sản theo sự thỏa thuận của các bên Hai là thông qua giao dịch “bán và thanh lý” (sale-and-liquidation) Trong giao dịch này người quản lý và cổ đông công ty mục tiêu sẽ bỏ phiếu thông qua việc bán toàn bộ tài

3 Daniel Lee, Matthew Swartz (2007), “The Corporate, Securities, and M & A Lawyer's Job: A

Survival Guide”, ABA Book Publishing [Page 22]

4 Paul Pignataro (2015), “Mergers, Acquisitions, Divestitures, and other Restructurings”, John Wiley

& Sons, Inc [Page 58]

sản của công ty lấy tiền mặt và giải tán công ty Tiền thu được sẽ chia cho cổ đông theo tỷ lệ sở hữu của các cổ đông trong công ty Hình thức này tương tự hình thức thứ nhất, chỉ khác về trật tự các bước bán - thanh lý thay vì thanh lý - bán Ba là “bán cổ phần” (stock sale), ở đó, công ty nhận mua đứng ra mua cổ phần trực tiếp từ cá nhân các cổ đông công ty mục tiêu thông qua việc chào mua công khai (để mua từ những cổ đông muốn bán) hoặc bằng cách đàm phán riêng với từng cổ đông (giá mua có thể khác nhau giữa các cổ đông) Kết quả là công

ty nhận mua có thể mua toàn bộ cổ phần hoặc phần lớn cổ phần của công ty mục tiêu Công ty mua, nếu muốn, có thể đi tiếp bước nữa sau khi mua cổ phần của công ty mục tiêu là giải tán công ty mục tiêu và chuyển toàn bộ tài sản đã thanh

lý của công ty mục tiêu sang công ty mua (nếu đã mua hết cổ phần của công ty bán) hoặc chia tài sản thanh lý đó cho mình và cho các cổ đông còn lại của công

ty mục tiêu (nếu không mua hết cổ phần của công ty mục tiêu) Hình thức này khác hai hình thức đầu ở chỗ đối tượng giao dịch là cổ phần thay vì tài sản nhưng điểm chung của cả ba hình thức là ở chỗ đều có hoạt động thanh lý tài sản (trừ khi trong hình thức thứ ba, bên mua không muốn thanh lý công ty mục tiêu)

Căn cứ vào ý nguyện của các bên trong giao dịch mua bán doanh nghiệp, hoạt động mua bán doanh nghiệp tại Mỹ được chia thành hai loại là giao dịch mua bán “thiện chí” (friendly acquisition) và giao dịch thôn tính (hostile acquisition)5 Giao dịch mua bán kiểu thiện chí là loại hình giao dịch mua bán doanh nghiệp, trong đó, đội ngũ cán bộ quản lý của công ty mục tiêu chấp thuận giao dịch mua bán và mong muốn đạt được kết quả cũng như lợi ích tốt đẹp từ giao dịch đó Đối với loại hình giao dịch này, (i) việc mua bán được hình thành

từ lời đề nghị mua lại công khai của bên mua và nhận được sự chấp thuận bán của chủ sở hữu doanh nghiệp mục tiêu, và (ii) giao dịch được thực hiện bằng một

5 Paul Pignataro (2015), “Mergers, Acquisitions, Divestitures, and other Restructurings”, John Wiley

& Sons Inc., [Page46]

thỏa thuận giữa đại diện lãnh đạo của hai bên công ty Ngược lại, hoạt động mua bán doanh nghiệp kiểu thôn tính là loại giao dịch không nhận được sự đồng thuận của đội ngũ cán bộ quản lý công ty mục tiêu đối với việc bán doanh nghiệp, vì vậy, bên mua phải tiến hành nhiều biện pháp mang tính chất thôn tính

để có được doanh nghiệp mục tiêu Thôn tính được hiểu là hành động nhằm loại

bỏ đối thủ cạnh tranh hoặc để nắm quyền điều hành khi ban lãnh đạo của công ty

bị thôn tính không đồng ý

Sáp nhập doanh nghiệp ở Mỹ được thực hiện dưới hai hình thức Một là thông qua giao dịch “mua cổ phần và thanh lý” Trong giao dịch này, công ty nhận mua đứng ra mua toàn bộ cổ phần của công ty mục tiêu và thanh toán bằng

cổ phần của công ty mình, sau đó có thể thanh lý công ty mục tiêu Hai là thông qua giao dịch “mua tài sản và thanh lý” Trong giao dịch này công ty nhận mua đứng ra mua toàn bộ tài sản của công ty mục tiêu và thanh toán bằng cổ phần của công ty mình Tiếp đó, công ty nhận mua thanh lý công ty mục tiêu và trao cổ phần của công ty mình cho cổ đông cũ của công ty mục tiêu

Như vậy, sáp nhập doanh nghiệp giống với mua bán doanh nghiệp ở chỗ thực chất cả hai đều là giao dịch mua bán hoặc tài sản, hoặc cổ phần của công ty mục tiêu, chỉ khác là thay vì thanh toán tiền mua tài sản hoặc cổ phần của công ty mục tiêu bằng tiền mặt thì trong sáp nhập, bên công ty nhận mua sẽ thanh toán bằng cổ phần của chính công ty mình

Trong hệ thống pháp luật Mỹ, hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp được quy định ở nhiều văn bản khác nhau như Luật Công ty (ở Mỹ mỗi bang đều có luật công ty riêng), Luật Chứng khoán, Luật Chống độc quyền 6Tuy nhiên, xét về bản chất, các quy định này đều dẫn đến một cách hiểu chung

về hoạt động mua bán, sáp nhập như sau: (1) Sáp nhập là việc một công ty

6 and-acquisitions/

http://www.latinolawblog.com/2009/12/articles/commerce/key-united-states-laws-regarding-mergers-chuyển toàn bộ tài sản, quyền và nghĩa vụ của mình sang bên nhận sáp nhập; (2) mua bán là hoạt động mua lại một phần hoặc toàn bộ cổ phần, phần vốn góp hoặc mua toàn bộ tài sản của một doanh nghiệp để giành quyền kiểm soát doanh nghiệp đó Mặc dù vậy, các hoạt động này bị giới hạn bởi các quy định về chống độc quyền trên thị trường, ví dụ như theo quy định tại Điều 7 của Đạo luật Clayton (1914), không người nào được tiến hành hoạt động mua lại doanh nghiệp trực tiếp hay gián tiếp thông qua việc mua lại một phần hay toàn bộ cổ phần hay tài sản của người khác nếu hoạt động mua lại đó có thể làm suy giảm

sự cạnh tranh hoặc có khả năng dẫn đến sự thống lĩnh thị trường

Tại Việt Nam, cách hiểu về thuật ngữ “mua bán, sáp nhập” còn chưa có

sự đồng thuận Đối với mua bán, do cách dịch thuật ngữ “acquisition” sang tiếng Việt khác nhau, có tác giả dịch là mua bán, có tác giả dịch là mua lại nhưng về nội hàm của thuật ngữ “mua bán” hoặc “mua lại” doanh nghiệp dưới góc độ pháp lý đều là việc bên bán doanh nghiệp chuyển một phần hoặc toàn bộ quyền

sở hữu doanh nghiệp cho bên mua thông qua các hình thức mua bán cổ phần, phần vốn góp của chủ sở hữu doanh nghiệp để kiểm soát được hoạt động doanh nghiệp mục tiêu; hoặc mua bán tài sản doanh nghiệp Tuy nhiên, các nhà khoa học hiện có những ý kiến khác nhau khi giải thích về thuật ngữ mua bán, mua lại, thôn tính doanh nghiệp Có ý kiến cho rằng, pháp luật Việt Nam có lẽ nên thay đổi thuật ngữ mua lại/mua bán doanh nghiệp bằng thuật ngữ thâu tóm doanh nghiệp thì khái niệm sẽ được mở rộng hơn Thâu tóm doanh nghiệp rộng hơn mua bán/mua lại doanh nghiệp vì thâu tóm doanh nghiệp có thể không sử dụng hình thức thanh toán bằng tiền mặt hay mua nợ mà còn thông qua hình thức lôi kéo cổ đông bất mãn hoặc hoán đổi cổ phần7 Quan điểm này có phần mâu thuẫn với cách hiểu về các loại hình giao dịch mua bán doanh nghiệp tại một số

7 “Hoạt động sáp nhập và mua lại – Cơ sở lý luận, kinh nghiệp quốc tế và kiến nghị chính sách cho

Việt Nam”, Viện Nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương, 2009 [tr22]

nước, bao gồm giao dịch mua bán thiện chí và giao dịch thôn tính Do đó, nếu nói thâu tóm doanh nghiệp rộng hơn mua bán doanh nghiệp thì sẽ dẫn đến sự khác nhau trong cách hiểu về thuật ngữ thâu tóm và thôn tính doanh nghiệp, trong khi về bản chất, đây không phải là hai khái niệm hoàn toàn khác biệt Bên cạnh đó, khái niệm mua lại và mua bán doanh nghiệp cũng đang có nhiều cách hiểu khác nhau với các hướng tiếp cận khác nhau, cụ thể có tác giả cho rằng mua lại doanh nghiệp chủ yếu liên quan đến mua cổ phần, phần vốn góp của nhóm cổ đông đa số để giành quyền kiểm soát doanh nghiệp, nhưng có ý kiến lại cho rằng mua bán doanh nghiệp là thuật ngữ kinh tế, quản trị và tài chính dùng để chỉ chung các giao dịch mua bán toàn bộ tài sản và toàn bộ doanh nghiệp8 Về phương diện pháp lý, giao dịch mua bán doanh nghiệp đã được pháp luật Việt Nam bước đầu ghi nhận tại một số văn bản pháp luật sau:

Luật Cạnh tranh (2004) quy định tại Điều 17.3 về mua lại doanh nghiệp

như sau: “Mua lại doanh nghiệp là việc một doanh nghiệp mua toàn bộ hoặc một

phần tài sản của doanh nghiệp khác đủ để kiểm soát, chi phối toàn bộ hoặc một ngành nghề của doanh nghiệp bị mua lại.” Theo Điều 34 Nghị định

116/2005/NĐ-CP, việc kiểm soát hoặc chi phối toàn bộ hoặc một phần ngành nghề của doanh nghiệp theo quy định này được hiểu là trường hợp một doanh nghiệp giành được quyền sở hữu tài sản của doanh nghiệp khác đủ chiếm được trên 50% quyền bỏ phiếu tại Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị hoặc ở mức mà theo quy định của pháp luật hoặc điều lệ của doanh nghiệp bị kiểm soát

đủ để doanh nghiệp kiểm soát chi phối các chính sách tài chính và hoạt động của doanh nghiệp bị kiểm soát nhằm thu được lợi ích kinh tế từ hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp bị kiểm soát Như vậy, việc mua tài sản chỉ được coi là mua lại doanh nghiệp khi hoạt động này dẫn đến việc bên mua chiếm được đủ số

8 Phạm Trí Hùng, Đặng Thế Đức (2011), “M&A – Sáp nhập và mua lại doanh nghiệp ở Việt Nam –

Hướng dẫn cơ bản dành cho bên bán”, Nxb Lao động – Xã hội [tr28]

phiếu biểu quyết để nắm quyền kiểm soát, chi phối các chính sách và hoạt động của doanh nghiệp bị mua lại

Điều 4.3 Thông tư số 04/2010/TT-NHNN (được sửa đổi, bổ sung bởi Thông tư 36/2015/TT-NHNN) quy định về khái niệm mua lại tổ chức tín dụng

như sau: “Mua lại tổ chức tín dụng là hình thức một tổ chức tín dụng (sau đây

gọi là tổ chức tín dụng mua lại) mua toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của tổ chức tín dụng khác (tổ chức tín dụng bị mua lại)” Như vậy,

khác với Pháp luật cạnh tranh, Thông tư 04/TT-NHNN không thừa nhận việc mua lại một phần tài sản mà chỉ thừa nhận việc mua lại toàn bộ tài sản của tổ chức tín dung mục tiêu Bên cạnh đó, định nghĩa về mua lại tổ chức tín dụng của Thông tư 04/TT-NHNN cũng khác với thông lệ ở nhiều nước trong đó có Mỹ khi coi việc chuyển giao toàn bộ quyền và nghĩa vụ cũng như lợi ích hợp pháp của tổ chức tín dụng mục tiêu sang tổ chức tín dụng mua là đương nhiên, đi kèm với giao dịch mua lại Ở nhiều quốc gia phát triển, các quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp mục tiêu có chuyển sang doanh nghiệp mua hay không là do hai bên thỏa thuận trong hợp đồng mua bán doanh nghiệp

Khác với mua bán doanh nghiệp, sáp nhập doanh nghiệp lại được pháp luật Việt Nam quy định khá nhất quán giữa Luật Cạnh tranh (2004) và Luật Doanh nghiệp (2014) Theo đó, sáp nhập được hiểu là việc một hoặc một số doanh nghiệp chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của mình sang một số doanh nghiệp khác, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp bị sáp nhập Ngoài ra, căn cứ vào quy định của pháp luật Việt Nam về sáp nhập thì có thể hiểu rằng, luật doanh nghiệp chỉ quy định hình thức sáp nhập doanh nghiệp mà trong đó các bên có sự thoả thuận nhất trí về việc sáp nhập Như vậy, hai hay nhiều doanh nghiệp muốn thực hiện sáp nhập thì họ phải có thoả thuận sáp nhập được chấp thuận từ cả hai phía Hiện pháp luật Việt Nam chưa quy định về sáp nhập doanh nghiệp do ý chí của một bên chủ thể Quy định

này của pháp luật đã dẫn đến thực tế là nếu một công ty muốn sáp nhập mà không đạt được thoả thuận nhất trí từ công ty mục tiêu thì họ sẽ phải thực hiện phương thức mua lại công ty trước sau đó tiến hành sáp nhập Bên cạnh đó, cũng giống như pháp luật Mỹ, Luật Cạnh tranh của Việt Nam cũng cấm các giao dịch mua bán, sáp nhập nếu thị phần kết hợp của các doanh nghiệp tham gia giao dịch chiếm trên 50% trên thị trường liên quan trừ một số trường hợp theo quy định pháp luật

Quan niệm về hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần chưa thực

sự phổ biến và được hiểu một cách nhất quán tại hầu hết các nước trên thế giới Xét về mặt bản chất, mua bán, sáp nhập công ty cổ phần cũng là hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp nói chung, chỉ có điều các bên trong giao dịch là các doanh nghiệp được thành lập dưới hình thức công ty cổ phần Có thể căn cứ vào đặc trưng của hoạt động mua bán, sáp nhập cũng như của công ty cổ phần để đưa

ra khái niệm đối với hoạt động này Với cách tiếp cận đó, mua bán, sáp nhập công ty cổ phần có thể được hiểu là hoạt động giành quyền kiểm soát công ty cổ phần thông qua việc sở hữu một phần hoặc toàn bộ cổ phần, tài sản của công ty

đó Như vậy, nguyên tắc cơ bản của mua bán, sáp nhập công ty cổ phần là phải tạo ra những giá trị mới cho các cổ đông mà việc duy trì tình trạng cũ không đạt được Hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần không chỉ làm thay đổi tình trạng sở hữu của cổ đông đối với cổ phần hoặc tài sản công ty mà còn làm thay đổi cả hoạt động kinh doanh, quản trị/điều hành của công ty cổ phần đó

a Mua bán công ty cổ phần

Dựa vào khái niệm mua bán doanh nghiệp và đặc trưng của công ty cổ

phần, mua bán công ty cổ phần được hiểu là hoạt động mua bán, chuyển nhượng

một phần hoặc toàn bộ cổ phần, tài sản của một công ty cổ phần để nhằm chi

phối hay kiểm soát hoạt động kinh doanh của công ty đó Trong xu thế phát triển mạnh mẽ của thị trường chứng khoán, hoạt động mua bán công ty cổ phần đang dần chiếm vị trí quan trọng trong hoạt động mua bán công ty nói chung Tuy nhiên, tại hầu hết các quốc gia trên thế giới, bao gồm cả Mỹ, đều không có quy định riêng điều chỉnh hoạt động mua bán công ty cổ phần mà chỉ quy định điều chỉnh hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung.

Tại Việt Nam, như đã luận bàn ở trên về khái niệm mua bán, sáp nhập doanh nghiệp, hiện nay Luật Doanh nghiệp mới chỉ có các quy định về bán doanh nghiệp tư nhân còn hoạt động mua bán công ty cổ phần chưa được quy định Tuy nhiên, (1) Điều 17.3 Luật Cạnh tranh đã quy định về khái niệm hoạt động mua lại doanh nghiệp là việc mua lại một phần hoặc toàn bộ tài sản của doanh nghiệp khác đủ để kiểm soát, chi phối toàn bộ hoặc một ngành nghề của doanh nghiệp bị mua lại Quy định này đã tạo cơ sở pháp lý cho việc mua bán doanh nghiệp nói chung (chứ không chỉ mua bán doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tư nhân) và mua bán công ty cổ phần nói riêng; (2) Điều 4.3 Thông tư số 04/2010/TT-NHNN cũng đã quy định về hoạt động mua lại tổ chức tín dụng là việc mua lại toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của tổ chức tín dụng khác Đây có thể được coi là một cơ sở pháp lý cho hoạt động mua lại công

ty cổ phần, bởi lẽ, tổ chức tín dụng trước tiên cũng là một loại hình doanh nghiệp, chịu sự điều chỉnh của pháp luật doanh nghiệp bên cạnh sự điều chỉnh của pháp luật về tổ chức tín dụng và tổ chức tín dụng có thể là doanh nghiệp được thành lập dưới mô hình công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn chuyên kinh doanh trong lĩnh vực tiền tệ, tín dụng Thực tế cho thấy, các tổ chức tín dụng chủ yếu tồn tại dưới hình thức công ty cổ phần bởi hoạt động của các tổ chức tín dụng yêu cầu lượng vốn lớn và cần sự huy động vốn linh hoạt

Do vậy, công ty cổ phần là loại hình doanh nghiệp phù hợp và được lựa chọn nhiều hơn cả để áp dụng cho loại hình hoạt động của tổ chức tín dụng Bên cạnh

đó, hiện nay, tại Việt Nam, ngoài một số tổ chức tín dụng do nhà nước là chủ sở hữu (Ngân hàng NN0&PTNT Việt Nam, Ngân hàng chính sách Việt Nam…) và

tổ chức tín dụng là ngân hàng nước ngoài tại Việt Nam, tất cả các tổ chức tín dụng khác hầu hết đều đang hoạt động dưới hình thức công ty cổ phần Vì lẽ đó, hoạt động mua bán công ty cổ phần có thể được hiểu và áp dụng tương tự như quy định về mua lại tổ chức tín dụng trong Thông tư 04/2010/TT-NHNN thay vì quy định về mua bán doanh nghiệp trong Luật Cạnh tranh Do đó, có thể căn cứ quy định Thông tư 04/2010/TT-NHNN để khẳng định rằng, pháp luật Việt Nam

đã thừa nhận việc mua bán công ty cổ phần thông qua việc mua lại toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của công ty đó Trong phạm vi nghiên cứu của Luận văn, hoạt động mua bán công ty cổ phần tại Việt Nam sẽ được nghiên cứu và phân tích trên cơ sở pháp lý này

b Sáp nhập công ty cổ phần

Cũng tương tự như với hoạt động mua bán công ty cổ phần, hầu hết các nước không có quy định riêng đối với hoạt động sáp nhập công ty cổ phần Hiện nay, mặc dù chưa có một cách hiểu thống nhất về hoạt động sáp nhập công ty cổ phần nhưng trên cơ sở bản chất của hoạt động sáp nhập doanh nghiệp cũng như các điểm đặc thù của công ty cổ phần, sáp nhập công ty cổ phần có thể được hiểu

là việc chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của công ty

cổ phần bị sáp nhập sang công ty nhận sáp nhập Theo đó, công ty bị sáp nhập sẽ

chấm dứt tồn tại và toàn bộ quyền, nghĩa vụ của công ty bị sáp nhập được chuyển sang công ty nhận sáp nhập Tuy nhiên, các cổ đông của công ty bị sáp nhập có thể tiếp tục là cổ đông của công ty nhận sáp nhập sau khi quá trình sáp nhập hoàn tất theo thỏa thuận sáp nhập với quyền và nghĩa vụ tương ứng với tỷ

lệ cổ phần của mình được hoán đổi Do đó, hệ quả pháp lý của sáp nhập công ty

cổ phần khác với mua bán công ty cổ phần, đó là, công ty bị mua lại vẫn tiếp tục

hoạt động sau khi tiến hành giao dịch mua bán nhưng công ty bị sáp nhập sẽ bị chấm dứt sự tồn tại sau khi hoàn thành quá trình sáp nhập với bên nhận sáp nhập Ngoài ra, bên nhận sáp nhập công ty cổ phần sẽ trở thành bên thế quyền và nghĩa

vụ đối với các quyền và nghĩa vụ của bên bị sáp nhập với bên thứ ba

1.2.2 Đặc điểm của hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần

1.2.2.1 Chủ thể của hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần

Chủ thể của mua bán, sáp nhập công ty cổ phần gồm (i) bên bán, bên bị sáp nhập là chủ sở hữu của công ty cổ phần (gọi chung là chủ thể có quyền bán công ty), và (ii) bên mua là tổ chức, cá nhân có nhu cầu mua lại, nhận sáp nhập công ty cổ phần (gọi chung là chủ thể mua lại, nhận sáp nhập công ty)

- Chủ thể có quyền bán công ty

Hoạt động mua bán công ty cổ phần có thể được thực hiện thông qua hình thức chuyển nhượng toàn bộ tài sản của công ty, hoặc mua bán toàn bộ hoặc một phần cổ phần của công ty để để nắm quyền quản lý, chi phối công ty cổ phần đó Theo đó, trong trường hợp mua bán tài sản của công ty thì chủ thể bán được xác định là công ty cổ phần mục tiêu được mua lại và khi đó, việc quyết định bán công ty phụ thuộc vào quyết định hợp lệ của chủ sở hữu công ty, chính

là các cổ đông của công ty Trường hợp mua bán công ty thông qua chuyển nhượng cổ phần, chủ thể tham gia hoạt động mua bán công ty cổ phần với tư cách là bên bán được xác định là các cổ đông của công ty, những người là chủ sở hữu hợp pháp của những cổ phần đó Do đó, có thể nhận định rằng, chủ sở hữu công ty cổ phần là chủ thể có quyền bán công ty cổ phần

- Chủ thể mua lại, nhận sáp nhập công ty

Bên mua, bên nhận sáp nhập trong quan hệ mua bán, sáp nhập công ty

cổ phần chủ yếu là các công ty, tổ chức đáp ứng đầy đủ các điều kiện quy định

của pháp luật, đang hoạt động ổn định và có khả năng tài chính đủ mạnh để thực hiện việc mua lại công ty mục tiêu, và số lượng chủ thể là cá nhân thường không nhiều Tuy nhiên, tại một số quốc gia, pháp luật có quy định xác định chủ thể mua lại, nhận sáp nhập công ty cổ phần Đây được xem là cơ sở pháp lý giúp các bên có nhu cầu mua, nhận sáp nhập công ty cổ phần xem xét họ có được quyền mua lại, nhận sáp nhập công ty cổ phần hay không, nhằm hạn chế việc đầu tư không khả thi Ngoài ra, các quy định về chủ thể mua bán, sáp nhập công ty cổ phần này cũng là một trong những căn cứ để xem xét điều kiện có hiệu lực của hợp đồng mua bán, sáp nhập công ty cổ phần

1.2.2.2 Đối tượng của hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần

Đối tượng của hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần là cái mà các chủ thể hướng tới khi thực hiện giao dịch Cụ thể trong hoạt động sáp nhập, mua bán toàn bộ công ty cổ phần, đối tượng được xác định là công ty cổ phần Công ty cổ phần với tính chất là đối tượng của các hoạt động này được coi như một bộ máy đang vận hành mà người mua công ty có thể tiếp tục sử dụng khai thác để mang lại lợi nhuận nhanh nhất Như vậy, công ty cổ phần được bán sẽ bao gồm toàn bộ các tài sản hữu hình, vô hình, người lao động, khách hàng… Với hoạt động mua bán một phần công ty cổ phần, đối tượng chỉ là cổ phần, phần tài sản của công ty mà các bên hướng tới để mua lại để nắm quyền kiểm soát, quản lý đối với công ty cổ phần mục tiêu được mua lại

1.2.2.3 Hình thức thực hiện mua bán, sáp nhập công ty cổ phần

a Đối với hoạt động mua bán công ty cổ phần

Mua bán công ty cổ phần có thể được thực hiện thông qua các hình thức phổ biến sau:

 Mua bán công ty cổ phần theo hình thức thứ nhất là mua bán toàn bộ

tài sản của công ty cổ phần mục tiêu Cách hiểu về thuật ngữ “tài sản” ở

đây khác với cách hiểu về “tài sản” theo định nghĩa mua lại tổ chức tín dụng tại Thông tư 04/TT-NHNN của Việt Nam ở chỗ tài sản không phải

là cổ phần mà là máy móc, thiết bị, nhà xưởng, đất đai, uy tín kinh doanh và các tài sản vô hình khác (bí quyết kỹ thuật ) Qua hình thức mua tài sản của công ty cổ phần mục tiêu, bên mua giành quyền sở hữu công ty cổ phần mục tiêu hay không sẽ tùy thuộc vào đối tượng được mua bán trong hợp đồng mua bán là một phần hoặc toàn bộ tài sản của công ty mục tiêu Khi mua tài sản của công ty cổ phần, bên mua không phải đối mặt với sự phản kháng từ cổ đông nhỏ (từ chối bán lại cổ phiếu) như trường hợp mua cổ phần Tuy nhiên, việc bán lại tài sản của công ty cổ phần mục tiêu phải được thông qua môt cách hợp lệ tại đại hội đồng cổ đông của công ty Khác với hình thức mua bán toàn bộ hoặc một phần cổ phần của cổ đông công ty cổ phần mục tiêu, với hình thức mua bán này, quyền và nghĩa vụ của bên bán với bên thứ ba liên quan đến tài sản không đương nhiên chuyển sang bên mua mà phụ thuộc vào thỏa thuận của các bên Ngoài ra, với trường hợp mua lại toàn

bộ tài sản của công ty, thu nhập từ việc chuyển nhượng toàn bộ tài sản

sẽ được chia cho các cổ đông theo tỷ lệ cổ phần nắm giữ và khi hoàn tất giao dịch, bên mua sẽ trở thành chủ sở hữu mới và duy nhất của công ty

bị mua lại

 Mua bán công ty cổ phần theo hình thức thứ hai là mua toàn bộ hoặc

một phần cổ phần của cổ đông công ty cổ phần mục tiêu nhằm sở hữu

một tỷ lệ cổ phần đủ để kiểm soát được hoạt động kinh doanh của công

ty cổ phần mục tiêu Tỷ lệ cổ phần cụ thể để kiểm soát công ty cổ phần

mục tiêu do pháp luật hoặc Điều lệ của công ty cổ phần mục tiêu quy định, gọi là cổ phần chi phối Tương tự mua bán công ty cổ phần theo hình thức mua tài sản công ty, (1) mục tiêu của bên mua khi mua bán công ty cổ phần theo hình thức thứ hai cũng nhằm kiểm soát công ty cổ phần mục tiêu, và (2) hình thức mua bán công ty cổ phần thứ hai cũng dẫn đến hệ quả là thay đổi chủ sở hữu công ty cổ phần mục tiêu: bên mua sẽ trở thành chủ sở hữu hoặc đồng chủ sở hữu doanh nghiệp mục tiêu với việc sở hữu tỷ lệ cổ phần chi phối Bên cạnh đó, hình thức mua bán này được thực hiện bằng cách mua lại cổ phần của cổ đông hiện hữu trong công ty cổ phần mục tiêu Việc mua lại cổ phần của cổ đông hiện hữu trong công ty cổ phần mục tiêu là việc bên mua tiến hành thỏa thuận, đàm phán với các cổ đông của công ty nhằm mua lại toàn bộ hoặc đa số cổ phần của công ty mục tiêu nhằm nắm quyền chi phối và kiểm soát công ty

b Đối với hoạt động sáp nhập công ty cổ phần

Sáp nhập công ty cổ phần được thực hiện thông qua các hình thức bao gồm: (i) mua lại toàn bộ tài sản, hoặc (ii) mua lại toàn bộ cổ phần và chấm dứt

sự tồn tại của công ty bị sáp nhập Xét về mặt bản chất, phương thức thực hiện sáp nhập thông qua mua lại toàn bộ tài sản hoặc cổ phần cũng tương đồng với phương thức mua bán toàn bộ tài sản, cổ phần trong hoạt động mua bán công ty

cổ phần Tuy nhiên, khác với giao dịch mua bán công ty cổ phần được thanh toán bằng tiền mặt, giao dịch sáp nhập công ty cổ phần được thanh toán bằng cổ phần của công ty nhận sáp nhập Điều này đồng nghĩa với việc, sau khi mua lại toàn bộ cổ phần hoặc tài sản của công ty mục tiêu, bên nhận sáp nhập có được quyền sở hữu, chi phối công ty cổ phần mục tiêu để nắm quyền định đoạt việc tiếp tục hay chấm dứt sự tồn tại của công ty đó Sau đó, bên nhận sáp nhập sẽ

quyết định để công ty cổ phần mục tiêu chấm dứt tồn tại và thực hiện sáp nhập vào chính bên mua – khi này được xác định là bên nhận sáp nhập Đối với phương thức thực hiện sáp nhập thông qua hoán đổi cổ phần của bên bị sáp nhập

và nhận sáp nhập, bên nhận sáp nhập sẽ căn cứ trên giá trị cổ phần của công ty

cổ phần bị sáp nhập để xác định một tỷ lệ hoán đổi tương ứng nhằm phát hành thêm số lượng cổ phần tương đương với 100% giá trị cổ phần của công ty bị sáp nhập Theo đó, bên nhận sáp nhập sẽ hoán đổi số cổ phần phát hành với bên bị sáp nhập để sở hữu toàn bộ số cổ phần hoặc tài sản của công ty bị sáp nhập và tiến hành chấm dứt hoạt động của công ty sáp nhập và sáp nhập vào bên nhận sáp nhập

1.2.2.4 Thủ tục pháp lý cần thực hiện

Mua bán, sáp nhập công ty cổ phần phải được sự cho phép hoặc thừa nhận, kiểm soát của các cơ quan nhà nước theo những thủ tục pháp lý nhất định trong một số trường hợp Thủ tục mua bán, sáp nhập doanh nghiệp nói chung và công ty cổ phần nói riêng là một trong những nội dung quan trọng của hoạt động mua bán, sáp nhập Đa số các quốc gia trên thế giới đều quy định đối với một số thương vụ mua bán, sáp nhập khi đạt tới một mức doanh thu hoặc thị phần kết hợp đến “ngưỡng” thì phải kiểm soát hành vi mua bán, sáp nhập đó để tránh tình trạng độc quyền trên thị trường Điều đó có nghĩa, trong một số trường hợp, trước khi thực hiện các thương vụ mua bán, sáp nhập vượt ngưỡng như trên, các bên chỉ được thực hiện thương vụ mua bán, sáp nhập sau khi được sự chấp thuận của cơ quan quản lý cạnh tranh Quy định này xuất phát từ yêu cầu bảo vệ cạnh tranh trên thị trường, ngăn ngừa những vụ tập trung kinh tế (trong đó có hành vi mua bán, sáp nhập doanh nghiệp) để hình thành những doanh nghiệp thống lĩnh, doanh nghiệp độc quyền và lạm dụng vị trí thống lĩnh, vị trí độc quyền để thủ tiêu cạnh tranh Đối với các thương vụ mua bán, sáp nhập chưa đạt tới “ngưỡng”

pháp luật cạnh tranh cấm thì các bên tham gia giao dịch mua bán, sáp nhập được

tự do thực hiện mua bán, sáp nhập mà không phải xin phép cơ quan quản lý cạnh tranh Tuy nhiên, do có sự chuyển giao các quyền, nghĩa vụ pháp lý của công ty

cổ phần mục tiêu cho bên mua, bên nhận sáp nhập nên các bên cần phải đăng ký thay đổi chủ sở hữu công ty hoặc thông báo bằng văn về việc bán, sáp nhập doanh nghiệp Cơ quan nhà nước có thẩm quyền sẽ thừa nhận các thương vụ mua bán, sáp nhập tuân thủ đúng quy định của pháp luật

1.2.2.5 Hệ quả của hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần

Mua bán công ty cổ phần là việc chuyển quyền sở hữu toàn bộ hoặc một phần công ty cổ phần mục tiêu cho bên muavà sáp nhập công ty cổ phần là việc chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của doanh nghiệp bị sáp nhập sang công ty nhận sáp nhập Theo đó, hệ quả pháp lý sau khi sáp nhập

và mua bán công ty cổ phần khác nhau: công ty cổ phần bị sáp nhập sẽ bị chấm dứt sự tồn tại còn công ty cổ phần bị mua lại vẫn tiếp tục tồn tại

Hệ quả của hoạt động mua bán công ty cổ phần thông qua hình thức mua lại toàn bộ hoặc một phần cổ phần của công ty mục tiêu là bên mua phải kiểm soát được hoạt động kinh doanh của công ty cổ phần mục tiêu Đây là đặc điểm quan trọng của mua bán công ty cổ phần để phân biệt với các hình thức đầu

tư tài chính Mua bán công ty cổ phần phải đáp ứng tiêu chí là bên mua phải giành quyền sở hữu toàn bộ hoặc phần vốn chi phối của chủ sở hữu công ty cổ phần mục tiêu, đủ để tham gia vào bộ máy quản lý doanh nghiệp và kiểm soát được hoạt động kinh doanh của công ty cổ phần mục tiêu Quyền kiểm soát công

ty cổ phần mục tiêu thể hiện ở quyền biểu quyết tại các cuộc họp của đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị của công ty cổ phần mục tiêu và thông qua các vấn đề quan trọng của công ty (quyết định phương hướng kinh doanh, tổ chức lại doanh nghiệp, thay đổi cơ cấu nhân sự, sửa đổi Điều lệ của doanh nghiệp mục

tiêu…) Phần vốn chi phối để thực hiện quyền kiểm soát công ty cổ phần mục tiêu do pháp luật hoặc Điều lệ công ty cổ phần mục tiêu quy định, do đó, phần vốn chi phối ở mỗi một công ty cổ phần có thể khác nhau Đặc điểm này phân biệt mua bán và sáp nhập công ty cổ phần; phân biệt trường hợp chuyển nhượng

cổ phần tạo thành thương vụ mua bán công ty cổ phần và những trường hợp chuyển nhượng cổ phần khác chỉ là hình thức đầu tư tài chính Từ đặc điểm mua bán công ty cổ phần là thay đổi quyền sở hữu và quản lý công ty cổ phần mục tiêu nên các hình thức chuyển nhượng cổ phần của cổ đông công ty mà bên nhận chuyển nhượng không tham gia hoạt động quản trị, điều hành, chỉ thuần túy nhận

cổ tức hoặc kỳ vọng nhận thặng dư khi bán lại cổ phần cho nhà đầu tư khác thì

đó chỉ là quan hệ đầu tư tài chính Tương tự như vậy, các tình huống quỹ đầu tư chứng khoán mua cổ phiếu của một công ty cổ phần đại chúng trên thị trường chứng khoán và không tham gia quản trị điều hành tại công ty cũng không được coi là hoạt động mua lại công ty, ví dụ như: Một quỹ đầu tư mạo hiểm (venture capital) khi đầu tư vốn với tư cách cổ đông vào các doanh nghiệp và cử đại diện phần vốn góp tại Hội đồng quản trị nhưng vai trò của các thành viên này chỉ mang tính tư vấn, hỗ trợ cho các công ty cổ phần này với kỳ vọng khi công ty phát triển sẽ có thể chuyển nhượng lại phần vốn thông qua việc phát hành cổ phiếu ra công chúng không được coi là mua bán công ty cổ phần vì bên nhận chuyển nhượng cổ phần không tham gia quản lý điều hành và không kiểm soát hoạt động kinh doanh của công ty cổ phần mục tiêu Bên cạnh đó, hệ quả của hoạt động mua bán công ty cổ phần thông qua việc mua lại một phần hoặc toàn

bộ tài sản của công ty mục tiêu là bên mua sẽ trở thành chủ sở hữu của số tài sản được mua lại của công ty mục tiêu nhưng không trở thành cổ đông – chủ sở hữu của công ty và khi đó, các cổ đông hiện hữu của công ty mục tiêu sẽ không thay đổi

Hệ quả của hoạt động sáp nhập công ty cổ phần là bên nhận sáp nhập tiếp nhận toàn bộ tài sản, quyền và nghĩa vụ của bên bị sáp nhập và bên bị sáp nhập sẽ chấm dứt sự tồn tại Khác với mua bán công ty cổ phần, công ty cổ phần

là đối tượng trong thương vụ mua bán vẫn tồn tại trước và trong và sau quá trình mua bán nhưng đối tượng trong giao dịch sáp nhập sẽ chấm dứt tồn tại sau khi quá trình sáp nhập kết thúc

1.2.3 Vai trò của hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần

Thực tiễn hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần ở Việt Nam và trên thế giới cho thấy hiện tượng này đang có một sức hút mạnh mẽ Những lợi ích khi tiến hành hoạt động này mang đến cho các bên trong quan hệ giao dịch với nhau, với nền kinh tế đã khẳng định vai trò quan trọng của hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp nói chung và công ty cổ phần nói riêng

Thứ nhất, hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần mang lại cho

bên mua, bên nhận sáp nhập những giá trị và lợi ích to lớn Trong thời đại toàn cầu hóa, quan hệ kinh tế quốc tế phát triển, các công ty luôn có tham vọng muốn

mở rộng thị phần, tiến hành hoạt động kinh doanh tại những thị trường tiềm năng Thay vì việc phải bắt đầu thâm nhập những thị trường mới với việc vượt qua nhiều rào cản khác nhau, tốn nhiều thời gian công sức, tiền bạc đặc biệt là các thị trường khắt khe, có sự điều tiết mạnh của Nhà nước thì bằng thực hiện hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần, bên mua, bên nhận sáp nhập có thể dễ dàng tiếp cận, mở rộng thị trường để tiến hành các hoạt động sản xuất, kinh doanh Bên mua, bên nhận sáp nhập cũng nhận được nhiều giá trị khác từ việc mua lại, sáp nhập công ty cổ phần như: đa dạng hoá sản phẩm, nghành nghề kinh doanh của mình, kế thừa thị phần của công ty cổ phần bị mua lại, bị sáp nhập nhằm làm tăng thị phần chính mình, tận dụng giá trị thương hiệu, hệ thống khách hàng sẵn có, trang thiết bị công nghệ tiên tiến, đội ngũ nhân lực lao động

mà không mất nhiều chi phí để đào tạo… Ngoài ra, mua bán, sáp nhập doanh nghiệp nói chung và công ty cổ phần nói riêng cũng chính là công cụ giúp bên mua, bên nhận sáp nhập loại bỏ đối thủ cạnh tranh trên thị trường

Thứ hai, hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần đóng vai trò

quan trọng đối với bên bán, bên bị sáp nhập Đây là phương án hiệu quả mà bên bán, bên bị sáp nhập có thể tìm kiếm để mang lại những lợi ích nhất định cho mình Riêng đối với những công ty cổ phần có hoạt động sản xuất kinh doanh không đem lại hiệu quả, và/hoặc đang lâm vào tình trạng khó khăn thì quyết định bán công ty sẽ giúp bên bán thu được một khoản tiền nhất định bù đắp cho những phí tổn mà mình đã bỏ ra để xây dựng duy trì hoạt động của doanh nghiệp Ngoài ra, với những công ty này, khi thực hiện giao dịch mua bán, sáp nhập, bên mua, bên nhận sáp nhập với tiềm lực tài chính, lợi thế của mình sẽ có thể giúp công ty thoát khỏi khó khăn, tăng cơ hội sinh lời trong tương lai Bên cạnh đó, mua bán, sáp nhập công ty cổ phần cũng là giải pháp hợp lý giúp bên bán, bên bị sáp nhập trong trường hợp không đủ khả năng để tiếp tục gây dựng phát triển công ty cổ phần lên một quy mô tầm vóc lớn hơn hoặc bản thân công

ty cổ phần đó không thể cạnh tranh trong một môi trường khốc liệt

Thứ ba, vai trò của hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cổ phần còn

thể hiện ở tầm quan trọng đối với sự phát triển của nền kinh tế, đặc biệt là ở Việt Nam, một đất nước có nền kinh tế thị trường non trẻ Cũng như các quốc gia khác trên thế giới, Việt Nam cũng đang từng bước hoàn thiện môi trường pháp lý

và môi trường kinh doanh nhằm tạo điều kiện cho các doanh nghiệp phát triển,

từ đó có tác động tích cực đến nền kinh tế Trong một số năm trở lại đây, số lượng công ty tại Việt Nam tăng mạnh Tuy nhiên, một vấn đề đang đặt ra đó là

sự tăng trưởng nóng về số lượng công ty liệu có đi đôi với chất lượng Các doanh nghiệp ở Việt Nam nói chung và công ty cổ phần nói riêng đa số đều là các công

ty vừa và nhỏ, khả năng tài chính, cạnh tranh hạn chế, dễ chịu ảnh hưởng bởi

những biến động của thị trường Chính sự hạn chế của những công ty đang tồn tại và hoạt động này là nguyên nhân có tác động xấu và cản trở đến sự phát triển của nền kinh tế Ngoài ra, các công ty yếu kém còn tiềm ẩn “rủi ro đạo đức”, sẵn sàng chạy theo lợi nhuận bất chấp đạo đức kinh doanh gây ảnh hưởng xấu đến các doanh nghiệp khác trong nền kinh tế Hoạt động mua bán, sáp nhập công ty

cổ phần khi phát triển sẽ là phương thức quan trọng tập hợp các doanh nghiệp vừa và nhỏ thành những doanh nghiệp lớn hơn có đủ nguồn lực tài chính, khả năng cạnh tranh tốt sẽ góp phần thúc đẩy sự phát triển kinh tế, tạo môi trường kinh doanh lành mạnh, ổn định Hiện nay, xu hướng thực hiện hoạt động mua bán, sáp nhập công ty Việt Nam cũng như các công ty nước ngoài cũng có ý nghĩa rất quan trọng, nó giúp các công ty Việt Nam tiếp cận được những khoa học kĩ thuật, công nghệ tiên tiến từ các nước phát triển, mở rộng được quy mô hoạt động sang các quốc gia khác Từ đó, các công ty này sẽ ngày càng lớn mạnh, thúc đẩy sự phát triển của nền kinh tế

1.2.4 Sự hình thành và phát triển của hoạt động mua bán, sáp nhập

Hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp đã xuất hiện trên thế giới từ khoảng cuối thế kỉ 19 đến đầu thế kỉ 20 Đây cũng là khoảng thời gian diễn ra sự chuyển giao từ chủ nghĩa tư bản tự do cạnh tranh sang chủ nghĩa tư bản độc quyền Thế giới chứng kiến sự phát triển mạnh mẽ của các nước như Hoa Kì, Nhật Bản, Đức…cùng với đó là sự ra đời của các tập đoàn công nghiệp khổng

lồ Một xu thế tất yếu là các công ty nhỏ đứng trước sự cạnh tranh khốc liệt, dễ dàng bị thâu tóm bởi những tập đoàn lớn mạnh về mọi mặt Thêm vào đó là những lợi ích mà hoạt động mua bán, sáp nhập công ty đem lại đã có tác động không nhỏ tới sự phát triển mạnh mẽ của hoạt động này, thu hút sự tham gia của các doanh nghiệp trong nhiều nghành, lĩnh vực của nền kinh tế

Lịch sử hoạt động mua bán, sáp nhập công ty được khái quát qua nhiều mốc thời gian với những biến chuyển thăng trầm khác nhau9 Vào những năm

1897 – 1904, thế giới chứng kiến hàng loạt các thương vụ mua bán, sáp nhập công ty trong ngành sản xuất công nghiệp Do sự cạnh tranh khốc liệt giữa các doanh nghiệp, xu hướng phổ biến là các cuộc mua bán, sáp nhập diễn ra giữa các doanh nghiệp cạnh tranh cùng dòng sản phẩm, cùng thị trường nhằm loại bỏ đối thủ hình thành vị trí độc quyền Giai đoạn này được xem là làn sóng mua bán, sáp nhập công ty đầu tiên Tuy nhiên, làn sóng này nhanh chóng kết thúc vào năm 1904, hoạt động mua bán công ty diễn ra khá trầm lắng

Làn sóng phát triển sau này của hoạt động mua bán, sáp nhập công ty cũng chịu ảnh hưởng mạnh mẽ của bối cảnh lịch sử tác động Lịch sử thế giới ghi nhận cuộc đại chiến thế giới lần thứ nhất vào 1914–1919 Trong những năm diễn ra thế chiến lần thứ nhất, các quốc gia tập trung mọi nguồn lực chi viện cho chiến tranh, kinh tế hầu như không có bước phát triển đáng kể Vì vậy, hoạt động mua bán, sáp nhập công ty không có những điều kiện để bùng nổ Chỉ đến khi thế chiến kết thúc, các quốc gia khôi phục kinh tế để bù đắp những mất mát trong chiến tranh, nền kinh tế thế giới tăng trưởng mạnh mẽ Sự ra đời của hàng loạt các doanh nghiệp, khoa học kĩ thuật phát triển không ngừng…đã tạo đà cho làn sóng mua bán, sáp nhập trỗi dậy trong những năm 1925- 1929 sau thế chiến thứ nhất Đến năm 1929, thế giới bước vào một cuộc khủng hoảng mới, tiếp sau

đó là chiến tranh thế giới thứ hai 1939 – 1945 nền kinh tế thế giới chịu ảnh hưởng nặng nề, hoạt động mua bán, sáp nhập công ty không có bước phát triển đáng kể

Phải tới những năm 60 của thế kỷ XX, làn sóng mua bán, sáp nhập công

ty mới lại một lần nữa trỗi dậy, sôi động nhất vào những năm 1965-197010 Sự

9 Cartwright, Susan; Schoenberg, Richard (2006), “Thirty Years of Mergers and Acquisitions

Research: Recent Advances and Future Opportunities” British Journal of Management [Page 56]

xuất hiện của các tập đoàn, công ty đa quốc gia và cơ hội đầu tư ra nước ngoài mạnh mẽ đã khiến thị trường mua bán, sáp nhập công ty nở rộ Làn sóng này chỉ chấm dứt vào đầu những năm 1970 Những năm 1980-1990, sự xuất hiện của những quốc gia mới phát triển tại Châu Á bên cạnh những cường quốc như Mỹ, các quốc gia ở Châu Âu đã khiến hoạt động mua bán, sáp nhập công ty thực sự phát triển vượt ra khỏi biên giới quốc gia Và đến khoảng thời gian từ năm 1992 đến 2000, sau cuộc khủng hoảng tài chính Châu Á 1997, hoạt động mua bán, sáp nhập diễn ra trở lại với nhiều thương vụ đình đám với giá trị quy mô lớn11

Cho tới nay, hoạt động mua bán, sáp nhập công ty vẫn đang tiếp tục phát triển không ngừng, sôi động cả trên những ngành mới nổi như truyền thông, công nghệ thông tin, dược phẩm Các công ty tại những thị trường mới nổi như: Trung Quốc, Ấn Độ, Hàn Quốc… cũng tiến hành hoạt động mua bán, sáp nhập công ty nhằm mở rộng thị trường sang các quốc gia phát triển Điển hình như vụ mua lại của Công ty ô tô Nam Kinh (Trung Quốc) với hãng MG Rover của Anh với giá 50 triệu bảng vào năm 2004-2005 Nếu năm 2002, 2003 hoạt động mua bán, sáp nhập công ty trên thế giới có xu hướng giảm thì các hoạt động mua bán, sáp nhập công ty bắt đầu sôi động từ cuối năm 2004 Theo báo cáo của Công ty Thomson Financial năm 2005 được xem là năm mà các hoạt động mua bán, sáp nhập công ty đạt mức kỉ lục, tổng giá trị các hợp đồng giữa các tập đoàn kinh tế lên tới 2703 tỷ USD tăng 38,4% so với năm 2004 Trong số các hợp đồng sáp nhập và mua cổ phần lớn nhất năm 2005 có hợp đồng tập đoàn Procter and Gamble (P&G) mua lại tập đoàn Gillette với 57,2 tỷ USD và tập đoàn tài chính Mitsubishi Tokyo Financial Group tại Nhật mua Ngân hàng UFJ với số tiền 41,1

tỷ USD Năm 2007, hoạt động mua bán, sáp nhập công ty trên toàn thế giới đạt

10 Stephen M Bainbridge (2003), “Merger and Acquisitions”, Foundation Press [Page 17]

11 "Mergers & Acquisitions Quick Reference Guide", McKenna Long & Aldridge LLP, 2013 [Page

14]

một bước tăng trưởng mới vượt bậc Tổng giá trị các vụ mua bán công ty theo số liệu thống kê của Thomson Financial đạt 7400 tỷ USD tăng 21% so với năm

200612

Năm 2008, kinh tế thế giới lâm vào cuộc khủng hoảng tài chính bắt nguồn từ nước Mỹ Cuộc khủng hoảng kinh tế đã nhanh chóng lan rộng trên toàn thế giới Nhiều doanh nghiệp rơi vào tình trạng hoạt động rất khó khăn, không có khả năng chống đỡ trước những biến động khó lường của kinh tế thế giới Điều này cũng tạo nên thời cơ cho các doanh nghiệp dễ dàng thực hiện mưu lược thâu tóm để bành trướng hay tái cơ cấu lại cấu trúc công ty tăng cường sức mạnh vượt qua khủng hoảng Kể từ sau thời điểm đó đến nay, khi nền kinh tế đang dần được phục hồi và bắt đầu tăng trưởng trở lại, hoạt động mua bán, sáp nhập công ty vẫn tiếp tục được mở rộng và phát triển, dần khẳng định vai trò của mình trong việc giúp các công ty mở rộng quy mô, hoạt động kinh doanh, sản xuất và chiếm lĩnh thị trường

Riêng với Việt Nam, hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp chỉ xuất hiện khi nhà nươc quyết định thay đổi cách thức phát triển kinh tế, từ một nền kinh tế được quản lý và điều hành với các mệnh lệnh, quyết định hành chính dần chuyển sang nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa Hoạt động mua bán, sáp nhập được thể chế hóa đầu tiên tại Luật Công ty (1990) và cũng bắt đầu từ giai đoạn này, thị trường kinh doanh mới dần biết đến khái niệm mua bán, sáp nhập cũng như góp vốn, chuyển nhượng phần vốn góp, chia tách, giải thể doanh nghiệp… Qua đó, có thể nhận thấy rằng, trong những năm qua, hoạt động mua bán, sáp nhập bắt đầu được biết đến khi Luật Công ty (1990) ra đời và thực sự đi vào phát triển và thu hút doanh nghiệp khi Việt Nam gia nhập WTO Cụ thể, tính đến thời điểm năm 2015, hoạt động mua bán, sáp nhập doanh

12 "Mergers & Acquisitions Quick Reference Guide", McKenna Long & Aldridge LLP, 2013 [Pages

16, 17]

nghiệp của Việt Nam đã vươn lên xếp vị trí thứ 20 trên bảng xếp hạng hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp toàn cầu Xét về giá trị giao dịch mua bán, sáp nhập doanh nghiệp, tính đến thời điểm năm 2015, Việt Nam xếp thứ 41 với hơn

2 tỷ USD và theo dự đoán của các chuyên gia phân tích kinh tế, con số này có thể lên tới 3.8 tỷ USD trong thời gian tới13 Một trong những lý do dùng để lý giải cho việc hoạt động mua bán, sáp nhập ở Việt Nam thời gian gần đây có tốc

độ phát triển nhanh như thế là bởi chính sách và quy định pháp luật mới đã có sự tác động và hỗ trợ tích cực cho các nhà đầu tư nước ngoài đầu tư, kinh doanh tại Việt Nam và đối với cả hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp thông thường tại Việt Nam Bởi vậy, các con số nói trên là thành quả của một xu hướng tất yếu trong quá trình phát triển và hội nhập của Việt Nam hiện nay

1.3 Khái quát về tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần

1.3.1 Khái niệm tài chính trong công ty cổ phần

Tài chính doanh nghiệp là một hệ thống các quan hệ kinh tế dưới hình thái giá trị phát sinh trong quá trình tạo lập và phân phối nguồn tài chính và quỹ tiền tệ, quá trình tạo lập và chu chuyển nguồn vốn của doanh nghiệp nhằm phục

vụ mục đích sản xuất để đạt được mục tiêu chung của doanh nghiệp đó Đặc điểm của tài chính doanh nghiệp bao gồm:

- Hoạt động tài chính của doanh nghiệp luôn gắn liền và phục vụ cho hoạt

động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp;

- Hoạt động tài chính của doanh nghiệp bị chi phối bởi tính chất sở hữu

vốn trong mỗi doanh nghiệp;

- Hoạt động tài chính của doanh nghiệp luôn bị chi phổi bởi mục tiêu lợi

nhuận

13

http://lyluanchinhtri.vn/home/index.php/thuc-tien/item/1138-thuc-trang-va-giai-phap-phat-trien-mua-ban-sap-nhap-cua-ngan-hang-thuong-mai-viet-nam.html

Tài chính doanh nghiệp là công cụ huy động đầy đủ và kịp thời các nguồn tài chính nhằm đảm bảo cho hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp Ngoài ra, tài chính doanh nghiệp còn đóng vai trò quan trọng trong việc tổ chức

sử dụng vốn tiết kiệm và hiệu quả Tài chính doanh nghiệp có vai trò là đòn bẩy kích thích và điều tiết sản xuất kinh doanh và là công cụ giám sát, kiểm tra chặt chẽ hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp Hoạt động tài chính của doanh nghiệp bao gồm hoạt động quản lý và sử dụng vốn kinh doanh, phân chia lợi nhuận cho các thành viên/cổ đông/chủ sở hữu doanh nghiệp sau khi hoàn thành việc thực hiện nghĩa vụ thuế với cơ quan nhà nước, và các hoạt động thực hiện nghĩa vụ tài chính với nhà nước cũng như bên thứ ba khác Trong các hoạt động này, hoạt động quản lý và sử dụng vốn kinh doanh của doanh nghiệp chiếm vai trò quan trọng hơn bởi đây là hoạt động nhằm duy trì sự tồn tại và phát triển của doanh nghiệp Trong đó, vốn kinh doanh của doanh nghiệp là một quỹ tiền tệ đặc biệt, vì nó nhằm phục vụ cho sản xuất kinh doanh và được biểu hiện bằng tiền của toàn bộ tài sản hữu hình và tài sản vô hình được đầu tư vào kinh doanh nhằm mục đích sinh lợi

Tài chính công ty cổ phần là sự hình thành, phân phối và sử dụng các quỹ tiền tệ nhằm đạt được mục tiêu kinh doanh của công ty cổ phần trong khuôn khổ pháp luật cho phép Trong quá trình tạo lập, phân phối và sử dụng các quỹ tiền tệ của công ty cổ phần, tài chính trong công ty cổ phần bao gồm các quan hệ tài chính sau: thu nhập doanh nghiệp, quan hệ tài chính giữa công ty cổ phần với các chủ thể khác trong việc góp, cho vay vốn, tài trợ vốn…, quan hệ tài chính trong nội bộ công ty cổ phần như việc phân chia lợi nhuận sau thuế của công ty

cổ phần, giữa công ty cổ phần với người lao động trong công ty…

Ngoài ra, tài chính công ty cổ phần mang đầy đủ những đặc điểm của tài chính doanh nghiệp, đồng thời cũng mang những đặc trưng riêng Bởi lẽ, công ty cổ phần có những đặc điểm riêng nên vấn đề tài chính của công ty cổ

phần cũng mang những đặc trưng riêng việt Tài chính của công ty cổ phần nói chung bao gồm vốn và tài sản của công ty cổ phần (nói cách khác, quỹ tiền tệ được thể hiện dưới dạng vốn và tài sản khác) Ngoài ra, vốn của công ty cổ phần thể hiện ở một dạng đặc biệt là cổ phần Cách huy động vốn của công ty cổ phần linh động hơn các doanh nghiệp khác như chuyển nhượng cổ phần, phát hành cổ phiếu, phát hành trái phiếu… Chính vì lẽ đó, các quan hệ tài chính của công ty

cổ phần bao gồm nhiều quan hệ mà các doanh nghiệp khác không có như chuyển nhượng cổ phần, mua bán cổ phiểu, trái phiếu - được xác định là quan hệ giữa các cổ đông với nhau, giữa cổ đông và ngưởi thứ ba, giữa công ty với người thứ

ba

Nhìn chung, vấn đề tài chính trong công ty cổ phần bao gồm và được thể hiện ở các khía cạnh sau:

- Thứ nhất, các hoạt động tài chính diễn ra trong nội bộ doanh nghiệp như

hoạt động phân chia lợi nhuận cho các cổ đông, ban hành các quyết định về xây dựng phương án quản lý vốn, điều chính nguồn vốn trong nội bộ doanh nghiệp…

- Thứ hai, các hoạt động tài chính diễn ra trong các mối quan hệ đầu tư,

kinh doanh và các giao dịch, thỏa thuận khác với các tổ chức, cá nhân khác như các giao dịch về tín dụng, các quyết định phát hành chứng khoán…

- Thứ ba, các hoạt động tài chính diễn ra thông qua việc thực hiện nghĩa

vụ tài chính của doanh nghiệp với cơ quan nhà nước bao gồm nhưng không giới hạn ở các hoạt động sau: Việc nộp thuế; Xin miễn giảm hay khấu trừ thuế…)

1.3.2 Khái niệm và đặc điểm về tài chính trong mua bán, sáp nhập công

ty cổ phần

Hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp nói chung và công ty cổ phần nói riêng, như đã phân tích, được hiểu là hoạt động đặc thù của mỗi doanh nghiệp vì mục đích lợi nhuận và hiệu quả kinh doanh Doanh nghiệp nói chung

và công ty cổ phần nói riêng sẽ chỉ tiến hành mua bán, sáp nhập khi giao dịch này đem lại một lợi ích nhất định hoặc giá trị tăng thêm cho doanh nghiệp đó Cũng bởi vậy, tài chính trong hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp nói chung và công ty cổ phần nói riêng là một phạm trù rất rộng không chỉ đề cập đến các vấn đề tài chính Nhà nước như thuế, quản lý độc quyền do mua bán, sáp nhập các doanh nghiệp lớn có thị phần chi phối… mà còn cả các vấn đề tài chính doanh nghiệp khác như định giá doanh nghiệp được mua lại, sáp nhập; các phương thức thanh toán trong mua bán, sáp nhập; đánh giá lợi ích của giao dịch mua bán, sáp nhập đem lại; giải quyết nghĩa vụ tài chính của bên bán, bị sáp nhập với nhà nước và các bên thứ ba khác… Qua đó, tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần có thể được hiểu là các vấn đề tài chính phát sinh trước, trong và sau giao dịch mua bán, sáp nhập công ty cổ phần, cụ thể, là các vấn đề tài chính liên quan đến giá mua lại, nhận sáp nhập công ty cổ phần và các quyền, nghĩa vụ tài chính đối với các bên phát sinh từ việc thực hiện giao dịch mua bán, sáp nhập này

Tuy nhiên, với phạm vi nghiên cứu như đã nêu trên, luận văn chỉ bàn đến ba vấn đề tài chính chủ yếu trong giao dịch mua bán, sáp nhập doanh nghiệp nói chung và công ty cổ phần nói riêng là (i) định giá công ty bị mua lại, sáp nhập; (ii) nghĩa vụ tài chính với bên thứ ba phát sinh trước giao dịch mua bán, sáp nhập; (iii) nghĩa vụ tài chính với nhà nước phát sinh sau giao dịch mua bán, sáp nhập

Hoạt động tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần mang những đặc thù riêng bởi đối tượng của giao dịch mua bán, sáp nhập khi này là

công ty cổ phần mục tiêu Theo đó, tài chính trong mua bán, sáp nhập công ty cổ phần có những đặc điểm sau:

- Đối với việc định giá công ty cổ phần mục tiêu: Bởi công ty cổ phần có

đặc trưng riêng về vốn khi được chia thành các cổ phần bằng nhau nên đây có thể được coi là một trong những thuận lợi cho các bên trong việc định giá công ty cổ phần khi đặt trong mối tương quan và giá trị thị trường tại thời điểm đó Tuy nhiên, việc định giá công ty cổ phần sẽ thể hiện giá trị của công ty mục tiêu tại thời điểm mua bán, sáp nhập cũng như giá trị tiềm tàng trong tương lai sau khi bên mua, bên nhận sáp nhập thực hiện giao dịch mua bán, sáp nhập của mình Vì lẽ đó, khi định giá công ty cổ phần, các bên thường xem xét trên nhiều khía cạnh khác nhau không chỉ ở khía cạnh định giá các tài sản hiện hữu của công ty mục tiêu

mà còn ở các khía cạnh như các khoản lợi nhuận có thể thu được từ hoạt động của công ty mục tiêu sau giao dịch mua bán, sáp nhập

- Đối với nghĩa vụ tài chính phát sinh trước và sau giao dịch mua bán, sáp

nhập công ty cổ phần với nhà nước và bên thứ ba: Sau khi thực hiện giao dịch mua bán, sáp nhập công ty cổ phần, bên mua sẽ phải thực hiện nghĩa

vụ tài chính còn tồn đọng phát sinh từ việc kế thừa nghĩa vụ sau giao dịch

và bên bán sẽ phải thực hiện nghĩa vụ tài chính với nhà nước phát sinh từ khoản thu nhập nhận được từ giao dịch cũng như các nghĩa vụ tài chính khác phát sinh liên quan đến việc thực hiện giao dịch này như nghĩa vụ thuế thu nhập…

Chương 2: CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ TÀI CHÍNH CỦA VIỆT NAM VÀ MỸ TRONG MUA BÁN, SÁP NHẬP CÔNG TY CỔ PHẦN