Địa vị pháp lý của công ty cổ phần dưới góc độ so sánh pháp luật doanh nghiệp hiện hành của trung quốc và việt nam

Nhận thức được tầm quan trọng của vấn đề, tôi đã lựa chọn một loại hình doanh nghiệp phổ biển nhất ở cả hai nước để tiến hành nghiên cứu so sánh với nhau, đó là công ty cổ phần, với đề t

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

NGUYỄN THỊ …

Địa vị pháp lý của công ty cổ phần dới góc độ so sánh pháp luật

doanh nghiệp hiện hành của Trung Quốc và Việt Nam

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Chuyờn ngành : Lý luận và lịch sử Nhà nước và phỏp luật

Mó số : 60380101 Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS ………

HÀ NỘI -NĂM 2017

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của riêng cá

nhân tôi Mọi tài liệu, số liệu trong luận văn là khách quan, trung thực

Những kết quả, những đánh giá trong luận văn chưa được ai công bố ở bất kỳ

một công trình nghiên cứu khoa học nào

Hà Nội, ngày…tháng…năm 2017

XÁC NHẬN CỦA GIẢNG VIÊN HƯỚNG DẪN TÁC GIẢ LUẬN VĂN

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

BKS : Ban kiểm soát

CHND : Cộng hoà nhân dân

CHXHCN : Cộng hoà xã hội chủ nghĩa

MỤC LỤC

Trang

MỞ ĐẦU 1

1 Tính cấp thiết của đề tài 1

2 Tình hình nghiên cứu đề tài 3

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu 4

4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn 5

5 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn 5

6 Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn 5

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn 6

8 Bố cục (các chương) của luận văn 6

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN 7

1.1 Khái quát về công ty cổ phần 7

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm công ty ty cổ phần 7

1.1.2 Quá trình hình thành và phát triển của công ty cổ phần 10

1.2 Những vấn đề cơ bản về địa vị pháp lý của công ty cổ phần 13

1.2.1 Khái niệm, đặc điểm 13

1.2.2 Nội dung địa vị pháp lý của công ty cổ phần 16

1.3 Các yếu tố ảnh hưởng đến địa vị pháp lý của công ty cổ phần 17

1.3.1 Quan điểm của Đảng và Nhà nước về phát triển thành phần kinh tế

tư nhân 17

1.3.2 Vai trò của công ty cổ phần trong nền kinh tế thị trường 18

1.3.3 Pháp luật về cơ chế quản lý công ty cổ phần 21

Kết luận chương 1 23

CHƯƠNG 2 SO SÁNH ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY CỔ PHẨN

GIỮA PHÁP LUẬT DOANH NGHIỆP HIỆN HÀNH TRUNG QUỐC

VÀ VIỆT NAM 24

2.1 Về vốn và chế độ tài chính của công ty cổ phần 25

2.1.1 Giống nhau 25

2.1.2 Khác nhau 29

2.2 Quyền và nghĩa vụ của cổ đông 34

2.2.1 Về quyền của cổ đông 34

2.2.2 Về nghĩa vụ của cổ đông 47

2.3 Tổ chức, quản lý công ty cổ phần 52

2.3.1 Về mô hình tổ chức, quản lý công ty cổ phần 52

2.3.2 Về quyền và nghĩa vụ của các cơ quan trong tổ chức quản lý công

ty cổ phần 54

2.4 Về thành lập, tổ chức lại, giải thể công ty cổ phần 67

2.4.1 Về thành lập công ty cổ phần 67

2.4.2 Các quy định về tổ chức lại công ty cổ phần 72

2.4.3 Các quy định về giải thể công ty cổ phần 76

Kết luận chương 2 79

CHƯƠNG 3 HOÀN THIỆN ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY CỔ

PHẦN CỦA TRUNG QUỐC VÀ VIỆT NAM 80

3.1 Một số nhận xét, đánh giá rút ra từ việc so sánh địa vị pháp lý của công

ty cổ phần giữa pháp luật doanh nghiệp Trung Quốc và Việt Nam hiện hành

80

3.2 Định hướng và một số gợi mở về giải pháp hoàn thiện về địa vị pháp lý

của công ty cổ phần rút ra từ việc so sánh pháp luật doanh nghiệp hiện hành

của hai nước 83

3.2.1 Định hướng hoàn thiện về địa vị pháp lý của công ty cổ phần rút ra

từ việc so sánh pháp luật doanh nghiệp hiện hành của hai nước 83

3.2.2 Một số gợi mở nhằm hoàn thiện về địa vị pháp lý của công ty cổ

phần trên cơ sở so sánh pháp luật hai nước 85

Kết luận Chương 3 90

KẾT LUẬN 91

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 93

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Việt Nam và Trung Quốc là hai nước láng giềng có quan hệ gần gũi và

truyền thống lâu dài trong sự nghiệp đấu tranh vì độc lập dân tộc Trong

những năm qua, quan hệ Việt - Trung đã không ngừng phát triển cả bề rộng

và chiều sâu trên mọi lĩnh vực, đã hình thành khuôn khổ quan hệ mới với rất

nhiều Hiệp định, thoả thuận làm cơ sở pháp lý cho việc đi sâu hợp tác ngày

càng có hiệu quả, đem lại lợi ích thiết thực cho cả hai nước

Trong khoảng 30 năm qua, nhất là từ thập niên 1990, kinh tế Trung

Quốc phát triển mạnh mẽ Từ năm 1980 đến 2008 bình quân mỗi năm tăng

10%, sau đó giảm nhưng vẫn giữ mức 7% Trung Quốc đã trở thành công

xưởng thế giới và từ năm 2010 là nền kinh tế lớn thứ hai trên thế giới1 Còn

Việt Nam từ khi đổi mới đến năm 2007 bình quân mỗi năm chỉ phát triển độ

7% và từ 2008 đến nay giảm còn trên dưới 6% Khoảng cách phát triển giữa

Việt Nam và Trung Quốc ngày càng nới rộng (Hình 1 và Hình 2) Vào năm

1984, GDP đầu người của Trung Quốc chỉ hơn Việt Nam khoảng 30%, nhưng

năm 2013 khoảng cách đó tăng lên tới 3,5 lần Ngoài ra, nhập siêu của Việt

Nam trong mậu dịch với Trung Quốc lớn ở mức dị thường, công nghiệp Việt

Nam phụ thuộc nhiều vào Trung Quốc Như vậy, đã có một khoảng cách phát

triển ngày càng mở rộng giữa Trung Quốc và Việt Nam trong khoảng 30 năm

qua mà một phần nguyên nhân không nhỏ đến từ hệ thống pháp luật

Cùng với sự phát triển của nền kinh tế, thể chế luật pháp của Trung

Quốc cũng không ngừng được cải thiện nhằm phù hợp với cuộc sống thiết

thực của người dân Đặc biệt từ khi Trung Quốc gia nhập tổ chức thương mại

kinh tế thế giới (WTO), quốc hội Trung Quốc đã ban hành rất nhiều bộ luật

mới Các bộ luật này được đánh giá có tính pháp lý chặt chẽ, vừa có tính

thống nhất Quy định của các văn bản luật cũng như các quy định dưới luật rất

rõ ràng, ngắn gọn Rất nhiều các thủ tục hành chính của Trung Quốc đã được

rút ngắn lại nhằm đáp ứng quyền lợi tối đa của nhà đầu tư nước ngoài và các

doanh nghiệp trong nước và các hộ kinh doanh cá thể Trong đó, pháp luật

Trung Quốc ban hành từng bộ luật riêng lẻ đối với mỗi loại hình doanh

nghiệp.Ví dụ như: Luật Công ty áp dụng cho công ty cổ phần và trách nhiệm

hữu hạn, Luật doanh nghiệp tư nhân lại áp dụng cho doanh nghiệp tư nhân,

Luật đầu tư nước ngoài lại được áp dụng cho doanh nghiệp có vốn đầu tư

nước ngoài

Nhận định hiện nay, làn sóng đầu tư vào Việt Nam trong vài năm trở lại

đây rất mạnh mẽ Theo số liệu khảo sát của tổng cục thống kế thì Trung Quốc

được xếp hàng đầu trong các quốc gia có nhiều dự án đầu tư vào Việt Nam

Trước khi tiến hành hoạt động kinh doanh tại Việt Nam, các doanh nghiệp

Trung Quốc cần phải tìm hiểu các quy định của pháp luật Việt Nam, tìm hiểu

thị trường Việt Nam Cũng giống như vậy, các doanh nghiệp Việt Nam muốn

đầu tư kinh doanh tại thị trường Trung Quốc cũng cần phải tìm hiểu quy định,

trình tự cũng như các thủ tục của pháp luật Trung Quốc để tiến hành đầu tư

một cách hiệu quả và an toàn Tuy nhiên, trên thực tế, đã có rất nhiều doanh

nghiệp Trung Quốc cũng như Việt Nam đã gặp phải rất nhiều khó khăn khi

đầu tư vào nước bạn do hạn chế kiến thức về mặt luật pháp Vì vậy, việc so

sánh các quy định của Luật Doanh Nghiệp Việt Nam và Luật Trung Quốc về

Công ty cổ phần là hết sức cần thiết Việc so sánh này sẽ giúp cho doanh

nghiệp hai nước hiểu rõ hơn về các quy định pháp luật của nhau để hạn chế

những rủi do trong kinh doanh

Nhận thức được tầm quan trọng của vấn đề, tôi đã lựa chọn một loại

hình doanh nghiệp phổ biển nhất ở cả hai nước để tiến hành nghiên cứu so

sánh với nhau, đó là công ty cổ phần, với đề tài “Địa vị pháp lý của công ty

cổ phần dưới góc độ so sánh pháp luật doanh nghiệp hiện hành của Trung

Quốc và Việt Nam”.

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Nghiên cứu về công ty cổ phần là vấn đề không mới ở cả Việt Nam và

Trung Quốc, bởi việc nghiên cứu địa vị pháp lý của công ty cổ phần có ý

nghĩa rất to lớn cả về lý luận lẫn thực tiễn, góp phần tận dụng những ưu điểm

của loại hình doanh nghiệp này trong quá trình thu hút vốn đầu tư nước ngoài

Đến nay, đã có khá nhiều công trình nghiên cứu về công ty cổ phần nói

chung, địa vị pháp lý công ty cổ phần nói riêng, tiêu biểu như: Phan Thị Bảo

Yến (2014), Mô hình quản trị Công ty cổ phần tại Việt Nam hiện nay - Thực

trạng và phương hướng hoàn thiện, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại

học Luật Hà Nội, Hà Nội; Phạm Thị Tâm (2015), Pháp luật về bảo vệ quyền

lợi của cổ đông trong công ty cổ phần - Thực trạng và giải pháp hoàn thiện,

Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội; Lưu Thị

Dung (2015), Tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phần theo Luật Doanh

nghiệp năm 2014, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà

Nội; Đỗ Minh Hương (2014), Hoàn thiện pháp luật về quyền của cổ đông

nắm giữ ít cổ phần trong công ty cổ phần ở Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật

học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội; Ngô Thị Hải Chiến (2014), Hoàn

thiện pháp luật về Đại hội đồng cổ đông Công ty cổ phần, Luận văn thạc sĩ

luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội Bên cạnh đó còn có những

bài báo, tạp chí như: Lưu Thị Tuyết (2015), “Điểm mới của công ty cổ phần

nhìn từ góc độ Luật Doanh nghiệp năm 2014”, Tạp chí Thanh tra, Số 8/2015,

tr 61 – 62; Trần Ngọc Dũng (2015), “Hoàn thiện quy định về cơ chế giám sát

hoạt động quản lý, điều hành trong công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp

năm 2014”, Tạp chí Quản lý nhà nước, Số 5/2016, tr 45 – 49… Những công

trình này mới chỉ nghiên cứu về một (số) khía cạnh của vấn đề địa vị pháp lý

của công ty cổ phần theo quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành

Về vấn đề nghiên cứu địa vị pháp lý của công ty trách nhiệm hữu hạn

dưới góc độ so sánh pháp luật giữa các nước, đến nay mới chỉ có một số công

trình như: Ngô Viễn Phú (2005), Nghiên cứu so sánh quản lý công ty cổ phần

theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam và pháp luật Cộng hoà

nhân dân Trung Hoa, Luận án tiến sĩ luật học, Khoa Luật- Đại học Quốc gia

Hà Nội, Hà Nội; Đào Thúy Anh (2014), Hoàn thiện pháp luật Việt Nam về tổ

chức quản lý Công ty cổ phần - Góc nhìn từ kinh nghiệm của Nhật Bản, Luận

văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội Các công trình này

cũng mới chỉ đề cập đến một số khía cạnh về địa vị pháp lý của công ty cổ

phần trong tương quan so sánh pháp luật các nước, Đặc biệt, công trình

“Nghiên cứu so sánh quản lý công ty cổ phần theo pháp luật Cộng hoà xã hội

chủ nghĩa Việt Nam và pháp luật Cộng hoà nhân dân Trung Hoa” của tác giả

Ngô Viễn Phú mặc dù có sự so sánh giữa pháp luật Việt Nam và Trung Quốc,

nhưng chỉ dừng lại ở khía cạnh quản lý công ty cổ phần Hơn nữa, những quy

định được so sánh trong công trình này đã được sửa đổi, bổ sung bởi cả hai

nước, do đó, những so sánh này đã không còn tính thời sự

Chính vì vậy, có thể nói, Đề tài “Địa vị pháp lý của công ty cổ phần

dưới góc độ so sánh pháp luật doanh nghiệp hiện hành của Trung Quốc và

Việt Nam” là công trình đầu tiên nghiên cứu đánh giá chuyên sâu về những

điểm tương đồng và khác biệt giữa pháp luật Trung Quốc và Việt Nam về địa

vị pháp lý của công ty cổ phần

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu

* Đối tượng của việc nghiên cứu đề tài

Những nội dung quy định pháp luật Việt Nam và Trung Quốc về địa vị

pháp lý công ty cổ phần Những vấn đề này được nghiên cứu trong phạm vi

các quy định của LDN Việt Nam 2014 và Luật Công ty nước Cộng hòa nhân

dân Trung Hoa sửa đổi năm 2014 (gọi tắt là Luật Công ty Trung Quốc năm

2014) về địa vị pháp lý công ty cổ phần

* Phạm vi nghiên cứu đề tài

Đề tài chỉ giới hạn trong giới hạn phạm vi các quy định về địa vị pháp

lý của công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2014 và Luật

Công ty của Trung Quốc năm 2014

4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn

Mục tiêu của việc nghiên cứu đề tài là nghiên cứu địa vị pháp lý của

công ty cổ phần theo pháp luật, từ đó, đưa ra bài học kinh nghiệm và những

gợi mở nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật về địa vị pháp lý công ty cổ

phần ở Việt Nam và Trung Quốc

5 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn

Để thực hiện được mục tiêu nghiên cứu của luận văn, nội dung công

trình này sẽ trả lời những câu hỏi sau:

(1) Địa vị pháp lý doanh nghiệp là gì? Nội dung địa vị pháp lý của

công ty cổ phần

(2) Những điểm tương đồng và khác biệt giữa pháp luật doanh nghiệp

hiện hành Trung Quốc và Việt Nam về vốn và chế độ tài chính của công ty cổ

phần là gì?

(3) Những điểm tương đồng và khác biệt giữa pháp luật doanh nghiệp

hiện hành Trung Quốc và Việt Nam về quyền và nghĩa vụ của cổ đông công

ty cổ phần là gì?

(4) Những điểm tương đồng và khác biệt giữa pháp luật doanh nghiệp

hiện hành Trung Quốc và Việt Nam về tổ chức, quản lý công ty cổ phần là gì?

(5) Những điểm tương đồng và khác biệt giữa pháp luật doanh nghiệp

hiện hành Trung Quốc và Việt Nam về thành lập, tổ chức lại, giải thể công ty

cổ phần là gì?

6 Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn

Đề tài được thực hiện dựa trên nền tảng phương pháp luận biện chứng

duy vật của chủ nghĩa Mác – Lênin, và tư tưởng Hồ Chí Minh về nhà nước và

pháp luật; quán triệt đường lối chủ trương chính sách của Đảng và Nhà nước

ta về hoàn thiện hệ thống pháp luật đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế; với các

phương pháp nghiên cứu cụ thể thích hợp như: tiếp cận hệ thống, điều tra xã

hội học, thống kê, so sánh, phân tích, tổng hợp để đánh giá thực trạng quy

định pháp luật cũng như hiệu quả thực thi quy định pháp luật trên thực tế

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Những điểm mới của đề tài nghiên cứu này là:

a) Đưa ra được một cái nhìn khái quát về quá trình hình thành, phát

triển của công ty cổ phần và những vấn đề lý luận về khái niệm, đặc điểm, nội

dung và các yếu tố chi phối đến địa vị pháp lý công ty cổ phần

b) Phân tích và làm nổi bật những đặc điểm trong quy định pháp luật

của Việt Nam và Trung Quốc về địa vị pháp lý công ty cổ phần trên các khía

cạnh: vốn và chế độ tài chính, quyền và nghĩa vụ của cổ đông, cơ cấu tổ chức

quản lý công ty cổ phần; thành lập, tổ chức lại, giải thể công ty cổ phần trên

cơ sở so sánh các quy định của LDN Việt Nam 2014 và Luật Công ty Trung

Quốc 2014

c) Đưa ra các bài học kinh nghiệm, đánh giá những điểm tiến bộ và hạn

chế của pháp luật mỗi nước trong việc quy định địa vị pháp lý của công ty cổ

phần;

d) Nêu phương hướng và một số gợi mở về các giải pháp hoàn thiện

pháp luật về địa vị pháp lý công ty cổ phần ở Việt Nam và Trung Quốc

Có thể nói luận văn là một công trình hoàn toàn mới, nghiên cứu

chuyên sâu địa vị pháp lý của công ty cổ phần Những kết quả của luận văn

này còn có thể sử dụng trong giảng dạy, nghiên cứu pháp luật doanh nghiệp ở

cả Việt Nam và Trung Quốc

8 Bố cục (các chương) của luận văn

Luận văn bao gồm: Lời nói đầu; ba chương, Kết luận, và Danh mục tài

liệu tham khảo Ba chương của luận văn là:

Chương 1: Một số vấn đề lý luận về công ty cổ phần

Chương 2: So sánh địa vị pháp lý của công ty cổ phẩn giữa pháp luật

hiện hành Trung Quốc và Việt Nam

Chương 3: Hoàn thiện địa vị pháp lý của công ty cổ phần của Trung

Quốc và Việt Nam.

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN

1.1 Khái quát về công ty cổ phần

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm công ty ty cổ phần

a Khái niệm

Công ty cổ phần là một loại hình doanh nghiệp phổ biến trên thế giới,

dù tồn tại ở quốc gia nào trên thế giới thì ngoài những đặc điểm chung, nó vẫn

luôn mang những nét riêng, đặc thù, phản ánh điều kiện cụ thể của quốc gia

đó Ở những nước theo hệ thống pháp luật Châu Âu lục địa (Civil Law),

CTCP có quy chế pháp lý riêng và được phân biệt rõ ràng với loại hình công

ty đối vốn khác là công ty trách nhiệm hữu hạn Như pháp luật Pháp, CTCP

được gọi là công ty vô danh, phải có ít nhất bảy cổ đông, vốn điều lệ của công

ty được chia thành các cổ phần với mệnh giá thống nhất, cổ đông được quyền

tự do chuyển nhượng cổ phần2 Những nước theo hệ thống pháp luật Anh –

Mỹ (Common Law) lại không phân chia công ty đối vốn thành các loại khác

nhau một cách rõ ràng, và vì vậy thường không có quy chế pháp lý riêng cho

loại hình công ty cổ phần3 Tuy nhiên, ở các nước này vẫn tồn tại những công

ty có tính chất pháp lý tương tự như CTCP trong hệ thống pháp luật lục địa

Ví dụ, công ty công hữu hạn ở Anh với vốn điều lệ được chia thành các cổ

phần, các cổ phần có thể được tự do chuyển nhượng nếu Điều lệ không có

quy định khác4 Trong pháp luật một số nước khác, khái niệm CTCP được

quy định rất rõ ràng, cụ thể Ví dụ, BLDS 1994 Cộng hòa Liên Bang Nga tại

Điều 90 quy định: “CTCP là một công ty mà vốn điều lệ được chia thành một

số lượng xác định cổ phần, những người tham gia công ty không chịu trách

nhiệm trước các nghĩa vụ của công ty mà chỉ chịu các rủi ro liên quan đến

hoạt động của công ty trong phạm vi giá trị những cổ phần mà họ sở hữu”

Ở Việt Nam, các quy định về CTCP lần đầu tiên được ghi nhận tại Điều

2 Luật Công ty năm 1990, theo đó, CTCP được quan niệm: “ là doanh

nghiệp trong đó các thành viên cùng góp vốn, cùng chia nhau lợi nhuận, cùng

chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp và chịu trách nhiệm về các khoản nợ của

công ty trong phạm vi phần vốn của mình góp vào công ty” Đến LDN 1999

(Điều 51) cũng như LDN 2005 (Điều 77), LDN 2014 thì lại không đưa ra một

định nghĩa khái quát về CTCP mà chỉ liệt kê những đặc điểm của nó Theo

đó, thì CTCP là một loại hình doanh nghiệp, có những nét riêng biệt: vốn điều

lệ được chia làm nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần; người chủ sở hữu cổ

phần gọi là cổ đông, họ là thành viên công ty, chịu trách nhiệm về các khoản

nợ, các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào

công ty và công ty được phát hành chứng khoán để huy động vốn Ở Trung

Quốc cũng tương tự như vậy, Điều 76 Luật Công ty nước CHND Trung Hoa

(sau đây gọi tắt là Luật Công ty Trung Quốc năm 2014) cũng không quy định

khái niệm về công ty cổ phần mà chỉ liệt kê những điều kiện để một công ty

được xem là “công ty hữu hạn cổ phần” (company limited by shares)

Như vậy, tựu chung lại, có thể thấy CTCP có vốn điều lệ được chia làm

nhiều phần bằng nhau, nhỏ nhất gọi là cổ phần; các thành viên của công ty

(cổ đông) có thể sở hữu một hay nhiều cổ phần và chịu trách nhiệm trong

phạm vi cổ phần mà họ nắm giữ, công ty có quyền phát hành chứng khoán để

huy động vốn5

b Đặc điểm pháp lý của công ty cổ phần

Thứ nhất, về thành viên công ty

CTCP là loại công ty đặc trưng cho công ty đối vốn, cho nên có sự liên

kết của nhiều thành viên Vì vậy, việc quy định số thành viên tối thiểu phải có

đã trở thành thông lệ quốc tế trong mấy trăm năm tồn tại của CTCP Hầu hết

các nước đều quy định số thành viên tối thiểu của CTCP Ở Việt Nam, trong

suốt quá trình hoạt động, ít nhất phải có ba thành viên (có thể là cá nhân hoặc

tổ chức) tham gia CTCP Trong khi đó, Điều 78 Luật Công ty Trung Quốc

năm 2014 quy định, thành viên của công ty cổ phần nhiều hơn hai và ít hơn

200 cổ đông, trong đó hơn một nửa phải cư trú trong phạm vi lãnh thổ của

nước Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa (sau đây gọi tắt là "Trung Quốc ")

Thứ hai, về vốn điều lệ của công ty

Vốn do các cổ đông góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn nhất định

được ghi trong Điều lệ tạo thành vốn điều lệ của công ty Cả pháp luật Việt

Nam và Trung Quốc đều quy định, vốn điều lệ của CTCP được chia làm

nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Việc góp vốn được thực hiện bằng cách

mua cổ phần, mỗi cổ đông có thể mua nhiều cổ phần Luật không hạn chế số

lượng tối đa cổ phần được mua nhưng các cổ đông có thể tự thỏa thuận với

nhau và ghi trong Điều lệ giới hạn tối đa số cổ phần mà mỗi thành viên có thể

mua nhằm chống lại việc tập trung quá nhiều cổ phần vào tay một người hoặc

một vài người, tránh tình trạng tập trung quyền lực công ty trong tay một hoặc

một số cổ đông lớn

Thứ ba, về huy động vốn và chuyển nhượng vốn

Theo LDN Việt Nam năm 2014 và Luật Công ty Trung Quốc năm

2014, CTCP được phép phát hành chứng khoán ra công chúng theo quy định

của pháp luật về chứng khoán để huy động vốn Nhờ quyền phát hành chứng

khoán, CTCP có khả năng chủ động mỗi khi cần nguồn vốn lớn để tham gia

vào các dự án nhờ khả năng huy động vốn linh hoạt Tuy nhiên, khả năng huy

động vốn lớn cũng kéo theo nguy cơ gây rủi ro trong công chúng của CTCP

cũng rất cao Bởi vậy, CTCP phải chịu quy chế pháp lý khắt khe hơn so với

các loại hình doanh nghiệp khác

Về chuyển nhượng vốn, các cổ đông CTCP có quyền tự do chuyển

nhượng cổ phần của mình cho người khác theo quy định của pháp luật Mức

độ tự do chuyển nhượng cổ phần phụ thuộc vào tính chất của từng loại cổ

phần Với tính tự do chuyển nhượng cổ phần, cơ cấu cổ đông của công ty có

thể thay đổi linh hoạt mà không ảnh hưởng đến sự tồn tại của công ty

Thứ tư, về chế độ trách nhiệm tài sản

Là loại hình công ty đối vốn, CTCP phải tự chịu trách nhiệm một cách

độc lập về các nghĩa vụ tài sản bằng toàn bộ tài sản của công ty Cổ đông

CTCP chịu trách nhiệm hữu hạn về nợ và nghĩa vụ tài sản trong phạm vi số

vốn đã góp vào công ty Tuy nhiên, chế độ trách nhiệm hữu hạn dành cho cổ

đông không phải là tuyệt đối Theo LDN, khi công ty thanh toán cổ phần mua

lại hoặc trả cổ tức trái quy định thì tất cả cổ đông phải hoàn trả số tiền hoặc tài

sản đã nhận cho công ty Nếu cổ đông không hoàn trả được thì cổ đông phải

chịu trách nhiệm về nợ của công ty Như vậy, các cổ đông sẽ phải chịu trách

nhiệm đối với các nghĩa vụ của công ty trong những trường hợp nhất định6

Thứ năm, về tư cách pháp lý

CTCP là một tổ chức kinh doanh có tư cách pháp nhân độc lập Việc

xác định tư cách pháp nhân cho CTCP đã trở thành thông lệ quốc tế, phù hợp

với bản chất CTCP CTCP có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy

chứng nhận đăng ký kinh doanh Theo thông lệ, có Giấy chứng nhận đăng kí

kinh doanh là điều kiện cần và đủ về mặt pháp lý để CTCP nhân danh mình

tiến hành các hoạt động kinh doanh Trong quá trình hoạt động, CTCP chịu

trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ bằng tài sản của mình Thông qua

người đại diện của mình theo quy định của pháp luật, CTCP có thể trở thành

nguyên đơn hay bị đơn trong các vụ án dân sự

1.1.2 Quá trình hình thành và phát triển của công ty cổ phần

Công ty cổ phần (CTCP) là một hình thức tổ chức kinh doanh ra đời,

tồn tại và phát triển trong những điều kiện kinh tế xã hội nhất định Sự hình

thành và phát triển của công ty cổ phần gắn liền với sự hình thành của thị

trường vốn và thị trường tiền tệ “Công ty cồ phần là một loại hình kinh

doanh phổ biến hiện nay, được xem là phương thức phát triển cao nhất cho

đến nay của loài người để huy động vốn cho kinh doanh và qua đó làm cho

nền kinh tế của mỗi quốc gia phát triển”7

Ở các nước khác nhau, CTCP có thể có những tên gọi khác nhau Ở

Pháp là công ty vô danh (anonymous Company), Ở Anh là công ty với trách

nhiệm hữu hạn (Company LTD), ở Mỹ nó được gọi là công ty kinh doanh

(Commercial Coporation), và ở Nhật Bản gọi là công ty chung cổ phần

(Kabushiki Kaisha)…8

Quá trình công nghiệp hoá ở các nước châu Âu và Bắc Mỹ từ thế kỷ

18, 19 cùng với nhu cầu tích tụ vốn để đầu tư của các nhà tư bản đã làm xuất

hiện loại hình CTCP Sự phát triển mạnh mẽ của Chủ nghĩa Tư bản đòi hỏi

sản xuất kinh doanh phải có quy mô ngày càng to lớn, cạnh tranh và độc

quyền có mức độ ngày càng gay gắt Các chủ tư bản đi đến thoả hiệp với nhau

nhằm thu được lợi nhuận tối đa và bành trướng hơn nữa thế lực kinh tế của

mình CTCP là hình thức kinh doanh thoả mãn được những nhu cầu này, nó

tạo điều kiện thuận lợi cho việc thu hút và tập trung tư bản, nhu nhận định của

Các Mác “Qua các công ty cổ phần, sự tập trung đã thực hiện được việc đó

trong nháy mắt”9

Về mặt lịch sử hình thành, CTCP ra đời sau các loại công ty đối nhân

nhưng là hình thức đầu tiên của loại hình công ty đối vốn Khác với sự ra đời

của hình thức công ty TNHH – là sản phẩm của các nhà lập pháp xuất phát từ

nhu cầu của thực tiễn kinh doanh, CTCP được hình thành trong hoạt động

kinh doanh và do nhu cầu của các nhà kinh doanh rồi sau đó mới được pháp

luật thừa nhận và được hoàn thiện thành một chế định pháp lý Chẳng hạn như

ở Anh, Luật công ty được ban hành lần đầu tiên năm 1844 nhưng trước đó

hơn 100 năm đã có sự xuất hiện của các công ty cổ phần Và đến năm 1856, ở

Anh mới có Luật về công ty cổ phần10

Công ty cổ phần xuất hiện đầu tiên trên thế giới là công ty Đông Ấn

(East India Company) của Anh (1600-1874) Nó được thành lập ngày

31/10/1860 bởi một nhóm có 218 người, và được cấp phép độc quyền kinh

doanh trong vòng 15 năm ở vùng Đông Ấn, các quốc gia và hải cảng ở châu

Á, châu Phi và được đi lại từ tất cả các hải cảng của các đảo, thị trấn và địa

điểm ở châu Á, châu Phi và Mỹ hay bất kỳ địa điểm nào như thế nằm ngoài

Mũi Hảo Vọng (Cape of Good Hope) và Eo biển Magellan Ngày

01/6/1874, Công ty bị giải thể khi giấy phép lần sau cùng không được gia hạn

Công ty đầu tiên này hoạt động hết sức lỏng lẻo: “Người đầu tư góp vốn theo

chuyến đi biển và sau mỗi chuyến đi biển nhận lại vốn cổ phần và tiền lãi”11.

Đến năm 1602, ở Hà Lan xuất hiện các công ty cổ phần theo hình thức tương

tự công ty Đông Ấn của Anh, rồi lần lượt CTCP xuất hiện ở Thụy Điển, Đan

Mạch, Đức…

Ở Mỹ, CTCP phát triển rất mạnh Lúc đầu là vì phải xây dựng đường

xe lửa, sau này là để thiết lập mạng lưới phân phối và bán lẻ trên toàn lãnh thổ

rộng lớn của Mỹ Chính do yêu cầu tài trợ cho các công ty làm đường xe lửa

mà thị trường chứng khoán ở NewYork phát triển Năm 1811, bang NewYork

ban bố luật về tính TNHH dành cho các công ty sản xuất Nhờ có luật này,

tiền ùn ùn đổ về NewYork và tính hữu hạn kia trở thành phổ biến vì bang nào

không dùng đến nó là không thu hút được vốn12

Từ cuối thế kỷ XVIII đến đầu thế kỷ XIX, CTCP bắt đầu phát triển ở

nhiều lĩnh vực khác nhau như giao thông, vận tải, xây dựng, các ngành chế

tạo cơ khí, ngân hàng, bảo hiểm…? các nước tư phản phát triển và về sau phát

triển rộng rãi ở các nơi khác trên thế giới Đến những năm 20, 30 của thế kỷ

XIX, với sự phát triển nhanh chóng của khoa học, kỹ thuật, nền kinh tế thế

giới có bước phát triển mạnh mẽ, điều đó dẫn đến nhu cầu phải tập trung

những nguồn vốn lớn để xây dựng cơ sơ hạ tầng kinh tế – xã hội Công ty cổ

phần là một trong những công cụ giúp thực hiện nhanh chóng vấn đề tập trung

vốn Vì vậy, có ý kiến bình luận rằng “Nếu như cứ phải chờ cho đến khi tích

luỹ làm cho số tư bản riêng lẻ lớn lên đến mức có thể đảm đương được việc

xây dựng đường sắt thì có lẽ đến ngày nay thế giới vẫn chưa có đường sắt”13

Sự ra đời của CTCP đã giúp cho các nhà doanh nghiệp giải quyết được mâu

thuẫn về tiền vốn một cách sáng tạo

Như vậy, trải qua quá trình phát triển lâu dài, CTCP đã từ phạm vi ở

một nước, một khu vực nhất định đã phát triển thành những công ty đa quốc

gia, hoạt động trong nhiều lĩnh vực khác nhau, đúng như nhận định: “Công ty

cổ phần đã phát triển ở hầu hết các nước từ đơn giản đến phức tạp, từ quy mô

nhỏ đến quy mô lớn, từ một ngành đến đa ngành, từ một quôc gia đến nhiều

quốc gia thông qua các công ty siêu quốc gia”14

Ở Mỹ, năm 1989, số lượng các công ty cổ phần chiếm 31,7% trong tổng số

các xí nghiệp công nghiệp và chiếm 92,6% giá trị tổng sản phẩm công nghiệp

Ngày nay, công ty cổ phần đã chiếm vị trí thống lĩnh trong các ngành công

nghiệp, dịch vụ công cộng và trong các ngành khác nhau của nền kinh tế Hoa Kỳ

Ở các nước phương tây, công ty cổ phần là mô hình phổ biến nhất cho

các doanh nghiệp có quy mô lớn Ở Đức, vốn cơ bản trung bình của các công

ty cổ phần năm 1980 là 43 triệu DM, trong khi đó vốn trung bình của một

công ty TNHH chỉ là 0,38 triệu DM Trong 100 công ty lớn nhất của Đức

năm 1980 có tới 66 công ty cổ phần Ở Pháp, vào năm 1986, có tới 123.303

công ty cổ phần, chiếm tới 15,22% tổng số các doanh nghiệp

1.2 Những vấn đề cơ bản về địa vị pháp lý của công ty cổ phần

1.2.1 Khái niệm, đặc điểm

Theo cách hiểu truyền thống, địa vị pháp lý của một doanh nghiệp là

tổng thể các quyền và nghĩa vụ pháp lý của doanh nghiệp đó được pháp luật

ghi nhận, đảm bảo sự độc lập về mặt pháp lý và khả năng tham gia các quan

hệ pháp luật, trước hết là quan hệ luật kinh tế và từ đó có thể phân biệt với các

chủ thể kinh doanh khác

Một doanh nghiệp không chỉ tham gia các quan hệ pháp luật kinh tế,

các quan hệ kinh doanh mà có thể đồng thời tham gia nhiều quan hệ khác

như: quan hệ dân sự, hành chính, lao động… Khi xem xét địa vị pháp lý của

một doanh nghiệp với tính chất tổng thể là các quyền và nghĩa vụ pháp lý của

một doanh nghiệp, trong khoa học pháp lý đã có lúc có quan niệm xem xét

vấn đề theo phương diện khái niệm thẩm quyền, bao gồm những quyền và

nghĩa vụ trong nhiều lĩnh vực và phương diện tồn tại, hoạt động của doanh

nghiệp15 Trong đó, thẩm quyền trong lĩnh vực kinh tế, kinh doanh được coi

là một nội dung chủ yếu trong hệ thống thẩm quyền của doanh nghiệp với lý

do doanh nghiệp là tổ chức kinh tế… được đăng ký kinh doanh theo quy định

của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh

Thẩm quyền kinh tế của một doanh nghiệp bao gồm các quyền và nghĩa

vụ của nó trong quá trình tổ chức và thực hiện các hoạt động kinh doanh Đối

với các loại hình doanh nghiệp khác nhau thì hệ thống thẩm quyền này cũng

có những điểm khác nhau Cũng chính vì vậy, đối với mỗi loại hình doanh

nghiệp, pháp luật đều dành cho chúng những quy chế pháp lý riêng Ngoài ra,

khi nghiên cứu địa vị pháp lý của một doanh nghiệp độc lập, từ trước đến nay,

trong khoa học pháp lý vẫn thường đề cập đến khái niệm pháp nhân (hay tư

cách pháp nhân) Tuy nhiên, trong điều kiện hiện nay thì tư cách pháp nhân

và tư cách chủ thể pháp lý không phải là đồng nhất

Trước đây, trong nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung, khi mà pháp luật

kinh tế chỉ điều chỉnh các quan hệ và hoạt động kinh tế của doanh nghiệp nhà

nước và hợp tác xã, thì vấn đề pháp nhân và tư cách pháp nhân của những chủ

thể này cũng không được quan tâm nhiều, tuy nhiên khi những lọai hình chủ

thể kinh doanh mới có tư cách pháp nhân như công ty TNHH, công ty cổ

phần, công ty hợp danh xuất hiện thì vấn đề tư cách pháp nhân đã được đặt ra

và xem xét một cách cụ thể hơn Nội dung của khái niệm pháp nhân theo quan

niệm của luật Dân sự truyền thống đã trở lên quá chật hẹp đối với các loại

hình doanh nghiệp trong nền kinh tế thị trường Hơn thế nữa, từ hệ thống

pháp luật hiện hành về các doanh nghiệp của nước ta cho phép khẳng định là:

bên cạnh những chủ thể kinh doanh là pháp nhân còn có sự tồn tại của những

doanh nghiệp tuy không phải là pháp nhân, nhưng chúng vẫn là những thực

thể pháp lý có tư cách pháp lý độc lập tham gia vào các quan hệ kinh tế và các

quan hệ pháp luật

Hơn nữa, khi xác định địa vị pháp lý của doanh nghiệp, chúng ta phải

gắn với chúng với sự phát triển của các mô hình kinh tế, cơ chế kinh tế mà

trong khuôn khổ đó các doanh nghiệp tồn tại và phát triển Như vậy, có thể

thấy nội hàm địa vị pháp lý của doanh nghiệp được phản ánh và thể hiện ở

những phương diện sau:

Thứ nhất, các quy định của pháp luật về vị trí, vai trò, chức năng của

từng loại hình doanh nghiệp; tính chất, đặc điểm tổ chức kinh doanh trong

mỗi loại hình doanh nghiệp

Thứ hai, tổng hợp các quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm của doanh

nghiệp được pháp luật quy định phù hợp với vị trí, vai trò và chức năng của

oanh nghiệp và những quyền hạn và nghĩa vụ mà doanh nghiệp đảm nhận trên

cơ sở những quy định của pháp luật khi doanh nghiệp tham gia vào các quan

hệ pháp luật trong quá trình hoạt động

Những quyền và nghĩa vụ này được quy định trong hệ thống các văn

bản bao gồm:

- Các văn bản quy định chung về quyền và nghĩa vụ cho mọi doanh

nghiệp trong hoạt động kinh tế - xã hội (luật thuế, luật lao động, luật hải quan,

các quy định về bảo hiểm, xuất nhập khẩu…)

- Các văn bản quy định cụ thể về tổ chức và hoạt động đối với các loại

doanh nghiệp (mà cụ thê là LDN Việt Nam năm 2014 cũng như Luật Công ty

Trung Quốc năm 2014)

- Các quyết định thành lập, giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, địa

bàn hoạt động kinh doanh, ngành nghề kinh doanh…

1.2.2 Nội dung địa vị pháp lý của công ty cổ phần

Khi xác định địa vị pháp lý cho doanh nghiệp nói chung và công ty cổ

phần nói riêng, bên cạnh việc tìm hiểu về khái niệm và đặc điểm của công ty

cổ phần với tính chất là một chủ thể kinh doanh, thì về cơ bản cần làm rõ các

nội dung sau:

Thứ nhất, vốn và chế độ tài chính của công ty cổ phần Vốn trong

CTCP có ý nghĩa vô cùng quan trọng, nó không những quyết định sự sống

còn của doanh nghiệp mà còn thể hiện khả năng gánh chịu nghĩa vụ pháp lý

của doanh nghiệp; quyết định quyền, nghĩa vụ của các chủ sở hữu, chủ đầu tư

của công ty; quyết định quy mô của công ty trong quá trình hoạt động kinh

doanh Với tính chất là loại hình công ty đặc trưng cho công ty đối vốn, nên

các quy định về vốn và chế độ tài chính có ý nghĩa quan trọng

Thứ hai, quyền và nghĩa vụ của cổ đông Khái niệm cổ đông có các

nội hàm như sau: 1) cổ đông là thành viên của công ty, là mọt trong những

yếu tố cấu thành tư cách pháp nhân của công ty; 2) sự nắm giữ cổ phần là cơ

sở và điều kiện tất yếu để tư cách cổ đông được duy trì tồn tại; 3) cổ đông

hưởng các quyền cổ đông xuất phát từ sự góp vốn, từ khi đó phát sinh mối

quan hệ quyền và nghĩa vục đối với công ty; 4) cổ đông là chủ sở hữu tài sản

cổ phần, hình thức bề ngoài của cổ phần là cổ phiếu Phải có cổ đông thì mới

có công ty cổ phần, do đó, chế định về quyền và nghĩa vụ của cổ đông cũng

thể hiện nội dung quan trọng trong địa vị pháp lý công ty cổ phần

Thứ ba, cơ cấu, tổ chức và quản lý công ty cổ phần Việc tổ chức và

điều hành công ty cổ phần được thực hiện thông qua các cơ quan của có

Công ty cổ phần có hệ thống cơ quan quản lý tùy thuộc vào số lượng thành

viên công ty Cơ cấu tổ chức và quản lý công ty cổ phần ảnh hưởng rất lớn

đến hoạt động của công ty Đồng thời, đối với mỗi loại hình công ty cổ phần

sẽ có hệ thống cơ quan quản lý riêng Do đó, xác định địa vị pháp lý công ty

cổ phần không thể không tìm hiểu về cơ cấu tổ chức và quản lý CTCP

Thứ tư, thành lập, tổ chức lại, giải thể, phá sản công ty cổ phần Các

công ty cổ phần muốn tham gia vào các quan hệ kinh tế, muốn tiến hành các

hoạt động kinh doanh trước tiên phải được pháp luật thừa nhận sự ra đời hợp

pháp Quy chế thành lập và đăng ký kinh doanh chính là thước đo cho sự ra

đời hợp pháp của công ty Cho nên xác định địa vị pháp lý của công ty cổ

phần không thể không xác định quy chế thành lập và đăng ký kinh doanh của

công ty Bên cạnh đó, để bảo vệ quyền lợi của các chủ thể tham gia quan hệ

với công ty cổ phần, pháp luật không chỉ thừa nhận sự ra đời của công ty cổ

phần mà còn có những quy định về việc chấm dứt sự tồn tại của công ty cổ

phần trên thương trường cũng như tổ chức lại công ty, chấm dứt tư cách chủ

thể của công ty hoặc thay đổi hình thức của công ty Trước khi tư cách chủ

thể của công ty cổ phần bị chấm dứt, thay đổi thì tất cả các vấn đề liên quan

đến công ty phải được pháp luật giải quyết theo một trình tự thủ tục chặt chẽ

Vì vậy, khi xác định địa vị pháp lý của công ty cổ phần không thể thiếu chế

định tổ chức lại, giải thể công ty, phá sản công ty cổ phần

1.3 Các yếu tố ảnh hưởng đến địa vị pháp lý của công ty cổ phần

1.3.1 Quan điểm của Đảng và Nhà nước về phát triển thành phần

kinh tế tư nhân

Nhất quán, phát triển quan điểm phát triển kinh tế tư nhân lâu dài trong

suốt thời kỳ quá độ, để tiếp tục khuyến khích và tạo bước đột phá trong phát

triển kinh tế tư nhân, hiện nay, cả hai nước Việt Nam và Trung Quốc đếu xác

định tạo điều kiện phát triển kinh tế tư nhân Gần đây nhất, Đại hội đại biểu

toàn quốc lần thứ XII của Đảng Cộng sản Việt Nam đã khẳng định kinh tế tư

nhân là “một động lực quan trọng” trong sự phát triển của đất nước Quan

điểm này của Đại hội XII không chỉ là một sự xác nhận vai trò mới của kinh

tế tư nhân, mà còn mở ra những cơ hội mới để thành phần kinh tế này phát

triển mạnh mẽ hơn trong những năm sắp tới

Quan điểm của nhà nước về phát triển kinh tế tư nhân chi phối đến địa

vị pháp lý của công ty cổ phần bởi, chỉ có xác định khuyến khích, tạo điều

kiện cho kinh tế tư nhân phát triển, thực sự là động lực quan trọng của nền

kinh tế, thì Đảng và Nhà nước mới có chủ trương, chính sách, biện pháp định

hướng, quản lý phù hợp; để vừa tạo điều kiện cho kinh tế tư nhân phát triển,

vừa khắc phục tình trạng “tự phát”, chệch hướng xã hội chủ nghĩa của thành

phần kinh tế này Trong thời kỳ cải tạo xã hội chủ nghĩa ở miền Bắc, Chủ tịch

Hồ Chí Minh đã chỉ rõ: Để thúc đẩy các thành phần kinh tế phát triển, cần

thực hiện tốt bốn chính sách kinh tế: Công tư đều lợi; chủ thợ đều lợi; công

nông giúp nhau; lưu thông trong ngoài Người cho rằng: bốn chính sách kinh

tế ấy là mấu chốt để phát triển kinh tế của nước ta

Từ quan điểm đó, Đảng và Nhà nước đã xây dựng và hoàn thiện các cơ

chế, chính sách, hệ thống pháp luật nhằm đảm bảo đầy đủ hành lang pháp lý,

tạo điều kiện cho kinh tế tư nhân phát triển; nâng cao và tăng cường vai trò

quản lý của Nhà nước; phát huy tốt vai trò của các tổ chức chính trị – xã hội

trong hệ thống chính trị đối với sự phát triển theo định hướng xã hội chủ

nghĩa của kinh tế tư nhân Và đây chính là khung pháp lý cho sự thành lập,

hoạt động của công ty cổ phần

1.3.2 Vai trò của công ty cổ phần trong nền kinh tế thị trường

Nền kinh tế thế giới, đặc biệt là kinh tế tư bản chủ nghĩa đã phát triển

rất nhanh vào những năm cuối của thế kỷ 19 và những thập niên đầu tiên của

thế kỷ 20 Có thể nói sau những thành công của hai cuộc cách mạng công

nghiệp,với những nhận thức mới về cơ chế quản lý kinh tế,về cơ cấu và các

loại hình tổ chức sản xuất kinh doanh của các doanh nghiệp mà gần như toàn

bộ nền kinh tề đã khắc phục được những khó khăn, hạn chế từng ảnh hưởng

một cách tiêu cực đến kinh tế thế giới Với hình thái công ty cổ phần, lần đầu

tiên trong lịch sử kinh tế thế giới đã khắc phục được những tồn tại từng gây

biết bao khó khăn cho mình; đó là tình trạng các công ty thiếu vốn để đầu tư

xây dựng và sản xuất kinh doanh, nguồn vốn có được chủ yếu từ khu vực

kinh tế nhà nước do vậy luôn tồn tại sự buông lỏng quản lý trong doanh

nghiệp; không có động lực trong chiến lược sản xuất, tư liệu bị phân tán;

những nguồn lực bị xé lẻ trong dân

Hình thái công ty cổ phần ra đời đánh dấu sự tiến hoá của chế độ tín

dụng từ kinh doanh chủ yếu dựa vào vay mượn qua ngân hàng hoặc chung

vốn sang huy động vốn trên thị trường tài chính trong đó chủ yếu là thị trường

chứng khoán Các công ty cổ phần là nguồn cung cấp sản phẩm cho sự phồn

vinh của thị trường chứng khoán Đổi lại, sự thịnh vượng của thị trường này

tạo điều kiện cho các công ty cổ phần sinh sôi nảy nở Có thể nói công ty cổ

phần ra đời mang những đặc điểm mới cho phép nó thích ứng với những đòi

hỏi của sự phát triển kinh tế thị trường hiện đại mà những hình thái khác

không thể đáp ứng được Đó là:

Công ty cổ phần và tính tất yếu khách quan của việc hình thành công ty

cổ phần và vai trò của nó đối với sự phát triển kinh tế thế giới

Công ty cổ phần là một tổ chức kinh doanh có tư cách pháp nhân và các

cổ đông chỉ có trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi vốn góp của mình Điều

này cho phép công ty có tư cách pháp lý đầy đủ để huy động những lượng

vốn lớn nằm rải rác thuộc nhiều cá nhân trong xã hội

Cơ cấu tổ chức trong công ty cổ phần đã thực hiện được việc tách biệt

quyền sở hữu và quyền kinh doanh, tạo nên một hình thái xã hội hoá sở hữu

của một bên là đông đảo công chúng mua cổ phần còn bên kia là đội ngũ các

nhà quản trị kinh doanh chuyên nghiệp sử dụng tư bản xã hội cho những công

cuộc kinh doanh quy mô lớn

Các cổ phiếu và trái phiếu của công ty cổ phần được chuyển nhượng dễ

dàng trên thị trường chứng khoán, vì thế bất kể cổ phiếu được chuyển chủ bao

nhiêu lần cuộc sống của các doanh nghiệp vẫn tiếp tục một cách bình thường

mà không bị ảnh hưởng Đồng thời nhờ cơ chế này nó đã tạo nên sự di chuyển

linh hoạt các luồng vốn trong xã hội theo các nhu cầu và cơ hội đầu tư đa

dạng của các công ty và công chúng

Công ty cổ phần được hình thành và phát triển do sự đòi hỏi của sự

phát triển nền kinh tế thị trường, trong đó chế độ tín dụng và ngân hàng là đòn

bẩy cho quá trình xã hội hóa sở hữu, tiền đề của công ty cổ phần Công ty cổ

phần là hình thức kinh tế có vai trò vô cùng quan trọng cho sự phát triển của

thị trường tư bản chủ nghĩa

Vai trò lớn nhất của công ty cổ phần là nó đã góp phần đẩy nhanh quá

trình xã hội hóa sở hữu cả về tốc độ lẫn quy mô vì bản thân công ty cổ phần

đã là sản phẩm của sự xã hội hóa sở hữu, được thể hiện qua quá trình tích tụ

và tập trung tu bản Sự lớn lên tự nhiên của tư bản bằng con đường tích tụ và

tập trung tư bản đã gặp phải những giới hạn, Chính nhờ sự ra đời của công ty

cổ phần mà tư bản được tập trung nhan chóng và làm xuất hiện những xí

nghiệp khổng lồ mà không một tư bản riêng lẻ nào đủ sức tạo nên C Mác đã

đánh giá rằng nếu như phải chờ cho đến khi tích lũy tư bản làm cho một số tư

bản lớn lên đến mức có thể làm được việc xây dựng đường sắt thì có lẽ đến

nay thế giới vẫn chưa có đường sắt; ngược lại, với các công ty cổ phần, việc

tập trung đã được thực hiện trong “nháy mắt” Công ty cổ phần còn tạo điều

kiện thuận lợi cho sự di chuyển tư bản đầu tư, tăng tính linh hoạt và cạnh

tranh trong nền kinh tế, phân tán rủi ro cho những người đầu tư trong môi

trường cạnh tranh quyết liệt

Các công ty cổ phần với việc xã hội hóa sở hữu, huy động vốn từ mọi

tầng lớp xã hội, với việc tách quyền sở hữu với việc quản lý, điều hành quá trình

sản xuất kinh doanh, nó cho phép mở rộng quy mô sản xuất nhanh, tạo điều kiện

cho xã hội hóa sản xuất, và do đó nó làm cho hệ thống ngân hàng, thị trường

chứng khoán và Nhà nước trở thành một bộ máy kinh tế hoạt động và thực hiện

chức năng quản lý mà lâu nay vẫn nằm trong tay các nhà tư bản cá biệt

Việc hình thành và phát triển của các công ty cổ phần đã mang hình

thái tư bản xã hội đối lập với tư bản tư nhân; còn các xí nghiệp của nó biểu

hiện là những xí nghiệp xã hội đối lập với những xí nghiệp tư nhân C.Mác

cho rằng đây là “sự thủ tiêu tư bản với tư cách là sở hữu tư nhân ở trong giới

hạn của bản thân phương thức sản xuất tư bản chủ nghĩa” và là “điểm quá độ

tất nhiên để tư bản lại chuyển thành sở hữu của những người sản xuất, nhưng

không phải với tư cách sở hữu tư nhân của những người sản xuất riêng lẻ”16

Vai trò quan trọng của Công ty cổng phần không thể thiếu được trong

nền kinh tế thị trường nên khi Việt Nam phát triển nền kinh tế thị trường thì

cần phải có loại hình công ty này

1.3.3 Pháp luật về cơ chế quản lý công ty cổ phần

Tổ chức, quản lý CTCP có ảnh hưởng trực tiếp đến quyền và lợi ích

của các cổ đông, các đối tác của công ty, đến sự ổn định và phát triển của

chính công ty Quá trình tổ chức quản lý CTCP phát sinh mối quan hệ với rất

nhiều các chủ thể khác như quan hệ giữa các cổ đông công ty với nhau, giữa

công ty với cổ đông, giữa công ty với các nhà đầu tư, thậm chí với cơ quan

quản lý nhà nước Để điều chỉnh các quan hệ đó, Nhà nước phải ban hành

nhiều quy phạm pháp luật khác nhau trong nhiều văn bản khác nhau nhằm tạo

ra hành lang pháp lý cho hoạt động quản trị CTCP, nhằm đảm bảo quyền và

lợi ích cho các chủ thể tham gia quan hệ, gián tiếp giúp cho CTCP hoạt động

lành mạnh, có hiệu quả

Do vậy, ta có thể hiểu pháp luật tổ chức quản lý Công ty cổ phần là tập

hợp các quy phạm pháp luật do cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành để

điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình tổ chức, quản lý CTCP

Pháp luật về tổ chức, quản lý CTCP điều chỉnh các quan hệ xã hội phát

sinh trong quá trình tổ chức, quản lý CTCP, mà chủ yếu là các nội dung sau:

- Cơ cấu bộ máy quản trị CTCP;

- Nhiệm vụ, quyền hạn và thể thức hoạt động của các cơ quan quản lý;

- Nghĩa vụ của người quản lý;

- Kiểm soát những giao dịch lớn và những giao dịch dễ phát sinh tư lợi;

- Bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số trong công ty;

Như vậy, pháp luật về tổ chức, quản lý CTCP quy định những vấn đề

liên quan đến mối quan hệ giữa các bộ phận cấu thành bộ máy quản lý công

ty, bao gồm ĐHĐCĐ, Ban GĐ, HĐQT, các cổ đông lớn, các cổ đông nhỏ và

những bên có quyền lợi liên quan Cơ cấu quản trị CTCP xác định quyền hạn,

nghĩa vụ giữa những thành viên khác nhau trong công ty, bao gồm Cổ đông,

HĐQT, Ban điều hành, BKS, và những người liên quan khác của công ty

Qua đó ngăn chặn sự lạm dụng quyền lực, giảm thiểu những rủi ro không cần

thiết cho công ty, đó là những rủi ro liên quan hoặc có nguồn gốc từ những

giao dịch với các bên có liên quan, những xung đột lợi ích tiềm tàng và từ

việc không có tiêu chuẩn rõ ràng hoặc không tuân thủ các quy định về công

bố thông tin và thông tin không minh bạch

Bên cạnh đó, nhìn từ góc độ quyền lực Nhà nước, Quản lý nhà nước

đối với công ty cổ phần là cách thức hoạt động của một tập hợp các yếu tố

phụ thuộc vào nhau, tác động vào các hoạt động quản lý công ty cổ phần, giúp

cho các cơ quan này thực hiện tốt các chức năng, nhiệm vụ quản lý công ty cổ

phần của mình mà Đảng và Nhà nước đã giao phó, đảm bảo cho các công ty

cổ phần hoạt động kinh doanh minh bạch và có hiệu quả kinh tế cao Còn

quản lý nội bộ công ty cổ phần là tổng hợp những cách thức, biện pháp,

phương tiện được sử dụng để tổ chức quản lý, điều hành các hoạt động kinh

doanh của công ty cổ phần

Cơ chế quản lý doanh nghiệp nói chung, công ty cổ phần nói riêng có

nhiều yếu tố hợp thành như: các thiết chế quản lý (Chính phủ, Bộ, ngành,

chính quyền các địa phương); con người; thể chế (chủ trương, chính sách của

Đảng và Nhà nước; các quy định pháp luật, các văn bản quản lý cá biệt); trách

nhiệm pháp lý… Giữa các yếu tố của cơ chế quản lý công ty cổ phần luôn có

sự liên hệ mật thiết với nhau, tác động qua lại lẫn nhau, bổ sung cho nhau và

thống nhất với nhau Mỗi yếu tố của cơ chế quản lý công ty cổ phần có vị trí,

vai trò, chức năng, nhiệm vụ nhất định trong quá trình quản lý CTCP

Cơ chế quản lý công ty cổ phần chi phối đến địa vị pháp lý của công ty

cổ phần bởi nó phản ánh rõ nét tính mệnh lệnh, tức là quy định cách xử sự mà

buộc các chủ thể phải tuân theo Điều này xuất phát từ việc Công ty cổ phần

được giao cho một nhóm người cụ thể quản lý, do đó, Nhà nước phải quản lý

để ngăn chặn mọi hành vi xâm phạm công sản của nhóm người quản lý đó và

Nhà nước phải can thiệp để họ quản lý công ty cổ phần làm đúng chức năng,

nhiệm vụ của công ty cổ phần

Kết luận chương 1

Trên cơ sở mục tiêu của Đề tài, Chương 1 Luận văn đã triển khai tìm

hiểu một số vấn đề lý luận về công ty cổ phần Qua việc tìm hiểu công ty cổ

phần và địa vị pháp lý của công ty cổ phần có thể thấy:

Thứ nhất, Công ty cổ phần là một loại hình doanh nghiệp có vốn điều

lệ được chia làm nhiều phần bằng nhau, nhỏ nhất gọi là cổ phần; các thành

viên của công ty (cổ đông) có thể sở hữu một hay nhiều cổ phần và chịu trách

nhiệm trong phạm vi cổ phần mà họ nắm giữ, công ty có quyền phát hành

chứng khoán để huy động vốn Công ty cổ phần là một hình thức tổ chức kinh

doanh ra đời, tồn tại và phát triển trong những điều kiện kinh tế xã hội nhất

định Sự hình thành và phát triển của công ty cổ phần gắn liền với sự hình

thành của thị trường vốn và thị trường tiền tệ “Công ty cồ phần là một loại

hình kinh doanh phổ biến hiện nay, được xem là phương thức phát triển cao

nhất cho đến nay của loài người để huy động vốn cho kinh doanh và qua đó

làm cho nền kinh tế của mỗi quốc gia phát triển”.

Thứ hai, địa vị pháp lý của một doanh nghiệp là tổng thể các quyền và

nghĩa vụ pháp lý của doanh nghiệp đó được pháp luật ghi nhận, đảm bảo sự

độc lập về mặt pháp lý và khả năng tham gia các quan hệ pháp luật, trước hết

là quan hệ luật kinh tế và từ đó có thể phân biệt với các chủ thể kinh doanh

khác Khi xác định địa vị pháp lý cho doanh nghiệp nói chung và công ty cổ

phần nói riêng, bên cạnh việc tìm hiểu về khái niệm và đặc điểm của công ty

cổ phần với tính chất là một chủ thể kinh doanh, thì về cơ bản cần làm rõ các

nội dung sau: vốn và chế độ tài chính của công ty cổ phần; quyền và nghĩa vụ

của cổ đông; cơ cấu, tổ chức và quản lý công ty cổ phần; thành lập, tổ chức

lại, giải thể, phá sản công ty cổ phần

Thứ ba, địa vị pháp lý của công ty cổ phần chịu ảnh hưởng bởi các yếu

tố như quan điểm của Đảng và Nhà nước về phát triển thành phần kinh tế tư

nhân; vai trò của công ty cổ phần trong nền kinh tế thị trường; pháp luật về cơ

chế quản lý công ty cổ phần Các yếu tố này ảnh hưởng đến nội hàm địa vị

pháp lý công ty cổ phần ở mỗi quốc gia

Những nội dung nghiên cứu ở Chương 1 là cơ sở quan trọng cho những

nội dung nghiên cứu so sánh pháp luật doanh nghiệp hiện hành của Trung

Quốc và Việt Nam về địa vị pháp lý công ty cổ phần

CHƯƠNG 2

SO SÁNH ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY CỔ PHẨN

GIỮA PHÁP LUẬT DOANH NGHIỆP HIỆN HÀNH

TRUNG QUỐC VÀ VIỆT NAM

Công ty cổ phần là loại hình công ty có thể huy động vốn từ nhiều tổ

chức và cá nhân bằng cách phát hành và chào bán cổ phần Ở Việt Nam, Luật

Công ty năm 1990 công nhận hình thức CTCP, từ năm 1995, loại hình công

ty này đã trở thành phổ biến cùng với tiến trình cổ phần hóa doanh nghiệp nhà

nước (DNNN) Hiện nay, CTCP là loại hình doanh nghiệp có khả năng mở

rộng qui mô vốn thông qua thị trường chứng khoán Ở Việt Nam, LDN 2014

là sản phẩm của kinh nghiệm lập pháp hơn 20 năm Từ những điều khoản sơ

khai về CTCP và công ty trách nhiệm hữu hạn trong Luật Công ty 1990,

những chế định pháp luật đã được cụ thể bằng nhiều điều khoản trong LDN

1999, đây chính là nền tảng cho ra đời LDN 2005, và từ những quy định của

LDN 2005, LDN Việt Nam 2014 ra đời đã hoàn thiện thêm những quy định

pháp luật về địa vị pháp lý của CTCP

Ở Trung Quốc, CTCP được coi là một trong những trụ cột của nền kinh

tế Với tầm quan trọng của mình, Trung Quốc đã ban hành một đạo luật riêng

điều chỉnh về các loại hình công ty – bao gồm công ty trách nhiệm hữu hạn và

công ty cổ phần Qua nhiều lần sửa đổi, Luật Công ty trách nhiệm hữu hạn,

Công ty cổ phần của Trung Quốc đã hoàn thiện để điều chỉnh phù hợp với

thực tế phát sinh Luật Công ty trách nhiệm hữu hạn, Công ty cổ phần của

nước CHND Trung Hoa được thông qua tại kỳ họp thứ 5 của Ủy ban Thường

vụ Quốc hội Nhân dân toàn quốc lần thứ 8 vào 29/12/1993 Đạo luật này được

ký thay đổi lần đầu tiên vào ngày 25/12/1999 theo Quyết định của Kỳ họp thứ

13 của Ủy ban Thường vụ Quốc hội Nhân dân IX về việc sửa đổi Luật Công

ty của Cộng hòa nhân dân Trung Hoa Tiếp đó, đạo luật này được ký thay đổi

lần thứ hai vào ngày 28/08/2004 theo Quyết định của Kỳ họp thứ 11 của Ủy

30

ban Thường vụ Quốc hội nhân dân toàn quốc lần thứ 10 của nước Cộng hòa

nhân dân Trung Hoa về việc sửa đổi Luật Công ty của Cộng hòa nhân dân

Trung Hoa Đạo luật này được sửa đổi, bổ sung tại kỳ họp lần thứ 18 của Đại

hội nhân dân toàn quốc lần thứ 10 của nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa

vào ngày 27 tháng 10 năm 2005, và được ký thay đổi lần thứ ba ngày

28/12/2012 theo Quyết định sửa đổi Bảy Luật của nước Cộng hòa nhân dân

Trung Hoa tại kỳ họp thứ 6 của Ủy ban Thường vụ Quốc hội nhân dân toàn

quốc lần thứ 12 Luật Công ty trách nhiệm hữu hạn, Công ty cổ phần của

nước CHND Trung Hoa được sửa đổi, bổ sung với tên gọi Luật Công ty nước

CHND Trung Hoa và có hiệu lực kể từ ngày 01 tháng 3 năm 2014

Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2014 và Luật Công ty Trung Quốc

năm 2014 có các quy định tương đồng về CTCP, như qui định về vốn điều lệ,

cổ phần, quyền của cổ đông, chuyển nhượng cổ phần, tổ chức nội bộ, v.v Bên

cạnh đó, xuất phát từ sự chênh lệch phát triển kinh tế - xã hội, mà pháp luật

hai nước cũng có sự khác biệt nhất định Tuy nhiên, Luật Công ty Trung

Quốc năm 2014 và Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2014 cũng mới chỉ

thi hành trên thực tế được một thời gian ngắn, do đó, việc so sánh rút ra

các giải pháp sửa đổi hiện nay là quá sớm, do đó, nội dung dưới đây chỉ

nhằm so sánh và đúc rút một số đánh giá kiến nghị đối với pháp luật cả hai

nước về một số vấn đề liên quan đến địa vị pháp lý công ty cổ phần Cụ thể:

2.1 Về vốn và chế độ tài chính của công ty cổ phần

2.1.1 Giống nhau

Vốn của doanh nghiệp thường được hiểu là “toàn bộ giá trị chiếm dụng

mà doanh nghiệp dụng để mua tư liệu sản xuất, trả thù lao cho người lao

động trong quá trình sản xuất, kinh doanh” hay vốn là “tổng thể nói chung

những tài sản bỏ ra lúc đầu, thường được biều hiện trong hoạt động sinh lợi”

Cho nên, từ cách định nghĩa này ta có thể hiểu vốn trong CTCP là giá trị toàn

bộ tài sản của CTCP (được tính bằng tiền) được đầu tư vào hoạt động sản

xuất, kinh doanh nhằm mục đích kiếm lợi nhuận cho công ty

31

Với tính chất là loại hình công ty đặc trưng cho công ty đối vốn, nên

các quy định về vốn và chế độ tài chính có ý nghĩa quan trọng Chính vì vậy,

Luật doanh nghiệp Việt Nam năm 2014 và Luật Công ty nước CHND Trung

Hoa đều có những quy định về vốn của công ty cổ phần Trong đó:

Thứ nhất, về cấu trúc vốn

Với tính chất đa sở hữu, cơ cấu tổ chức bộ máy quản lý, cơ chế quản lý