Pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại từ thực tiễn tại tòa án nhân dân tỉnh quảng ninh

Sự ra đời của Bộ luật Dân sự 2015, Bộ luật Tố tụng Dân sự 2015, Luật Trọng tài Thương mại 2010 và một số văn bản pháp luật khác đã tạo khung pháp lý cơ bản điều chỉnh các quan hệ về tran

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI TỪ THỰC TIỄN TẠI TÒA ÁN NHÂN DÂN

TỈNH QUẢNG NINH

NGUYỄN THANH TÙNG

HÀ NỘI - 2018

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI TỪ THỰC TIỄN TẠI TÒA ÁN NHÂN DÂN

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi, toàn bộ nội dung

và kết quả nghiên cứu trong luận văn là trung thực, nếu có gì sai sót tôi xin chịu hoàn toàn trách nhiệm

Hà Nội, ngày 20 tháng 12 năm 2018

Học viên

Nguyễn Thanh Tùng

Hà Nội đã tận tình hướng dẫn giúp đỡ

Tôi xin cảm ơn gia đình, bạn bè và các đồng nghiệp đã giúp đỡ, động viên tôi trong quá trình học tập và hoàn thành bản luận văn này

Tác giả luận văn

MỤC LỤC

Lời mở đầu 1

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài 1

2 Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài 2

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài 4

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu 5

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu 5

6 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của luận văn 6

7 Kết cấu của luận văn 6

Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI 7

1.1 Khái quát giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại 7

1.1.1 Nhận diện hợp đồng thương mại 7

1.1.2 Tranh chấp hợp đồng thương mại 11

1.2 Giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại và vai trò đối với sự phát triển của doanh nghiệp 14

1.2.1 Giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại 14

1.2.2 Vai trò của giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại 15

1.3 Yêu cầu và các hình thức giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại 17

1.3.1 Yêu cầu của việc giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại 17

1.3.2 Các hình thức giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại 18

1.4 Khái niệm và nội dung cơ bản của pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại 22

1.4.1 Lịch sử hình thành và phát triển pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại 22

1.4.2 Khái niệm và nội dung điều chỉnh của pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại 29

Kết luận Chương 1 Error! Bookmark not defined.

Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI TỪ THỰC TIỄN TẠI TÒA ÁN NHÂN DÂN TỈNH QUẢNG NINH 33 2.1 Các quy định cơ bản về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại 33

2.1.1 Các nguyên tắc giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại 33 2.1.2 Xác định tranh chấp kinh doanh, thương mại nói chung, tranh chấp về hợp đồng thương mại nói riêng 34 2.1.3 Thẩm quyền của Tòa án giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại 36 2.1.4 Thủ tục giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại tại Tòa án 40 2.1.5 Một số nhận xét ưu, nhược điểm của giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại tại Tòa án 45

2.2 Thực tiễn giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại tại Tòa án nhân dân tỉnh Quảng Ninh 47

2.2.1 Một số kết quả giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại tại Tòa án nhân dân tỉnh Quảng Ninh 47 2.2.2 Hạn chế, bất cập và nguyên nhân trong giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại tại Tòa án nhân dân tỉnh Quảng Ninh 54

Kết luận Chương 2 61 Chương 3: NHỮNG YÊU CẦU VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI TẠI TÒA ÁN NHÂN DÂN Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 62 3.1 Các yêu cầu của sự hoàn thiện pháp luật về giải quyết các tranh chấp hợp đồng thương mại tại Tòa án nhân dân 62

3.1.1 Hoàn thiện pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại phải phù hợp với quan điểm, đường lối, chính sách của Đảng và Nhà nước 62 3.1.2 Hoàn thiện pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại xuất phát từ đặc điểm của nền kinh tế nước ta, phù hợp với các quy định của quốc tế 63

3.1.3 Hoàn thiện pháp luật giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại phải xuất phát từ những hạn chế, bất cập của thực trạng pháp luật và thực tiễn áp dụng pháp

luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại ở Việt Nam 64

3.1.4 Hoàn thiện pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại phải đặt trên quan điểm hoàn thiện hệ thống hoàn thiện pháp luật nói chung 64

3.2 Những giải pháp hoàn thiện pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại tại Tòa án nhân dân trong giai đoạn hiện nay 66

Kết luận Chương 3 71

KẾT LUẬN 72

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 74

DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT

BLDS : Bộ luật Dân sự

BLTTDS : Bộ luật Tố tụng Dân sự

LTM : Luật Thương mại

LTCTAND : Luật Tổ chức Tòa án nhân dân

LTTTM : Luật Trọng tài thương mại

KDTM : Kinh doanh thương mại

TTTM : Trọng tài thương mại

TAND : Tòa án nhân dân

HĐTM : Hợp đồng thương mại

KSV : Kiểm soát viên

GQTC : Giải quyết tranh chấp

TCTM : Tranh chấp thương mại

LỜI MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Khi đất nước chuyển sang nền kinh tế thị trường, đặc biệt là sau khi gia nhập WTO, các quan hệ kinh tế ngày càng phát triển mạnh mẽ Cùng với tiến trình phát triển đó một nền kinh tế thị trường mới đã được mở ra dựa trên sự thiết lập nền tảng pháp lý là quyền tự do kinh doanh trong quan hệ thương mại với phương thức hình thành chủ yếu là thông qua các quan hệ hợp đồng Các quan hệ kinh tế trong nước cũng như các quan hệ thương mại quốc tế ngày càng phong phú và đa dạng Điều

đó cũng có nghĩa là các tranh chấp trong hợp đồng thương mại tất yếu nảy sinh và cần phải có cơ chế giải quyết các tranh chấp đó một cách phù hợp và hiệu quả Một trong những phương thức giải quyết đó là giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại tại Tòa án

Hệ thống pháp luật của nước ta về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại không ngừng ban hành, sửa đổi, bổ sung và hoàn thiện pháp luật Sự ra đời của Bộ luật Dân sự (2015), Bộ luật Tố tụng Dân sự (2015), Luật Trọng tài Thương mại (2010) và một số văn bản pháp luật khác đã tạo khung pháp lý cơ bản điều chỉnh các quan hệ về tranh chấp và giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại Tuy nhiên, thực

tế cho thấy các quy định của pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại vẫn bộc lộ những hạn chế, bất cập Nhiều văn bản pháp luật đã lạc hậu, như Luật Thương mại (2005) và các văn bản hướng dẫn thi hành Bên cạnh đó, việc giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại được quy định rải rác ở nhiều văn bản pháp luật khác Điều đó, dẫn đến sự chồng chéo, không thống nhất về thẩm quyền, về xác định bản chất pháp lý của các loại tranh chấp,… Đồng thời quá trình thụ lý, giải quyết của Tòa án về hợp đồng thương mại cũng còn nhiều hạn chế, như trình độ, năng lực của thẩm phán, kéo dài, quan điểm và đường lối giải quyết chưa thống nhất,…

Từ nhận thức trên, tác giả đã lựa chọn đề tài “ Pháp luật về giải quyết tranh

chấp hợp đồng thương mại - từ thực tiễn tại Tòa án nhân dân tỉnh Quảng Ninh”

làm đề tài luận văn của mình

2 Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài

Giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại tại Tòa án là một trong những tranh chấp phức tạp và có số lượng ngày càng gia tăng Hiện tại đã có nhiều công trình nghiên cứu về vấn đề này, cụ thể:

-TS Nguyễn Mạnh Bách (1995): “Pháp luật về hợp đồng”, Nxb Chính trị

Quốc gia, Hà Nội

- TS Nguyễn Ngọc Khánh (2007): “Chế định hợp đồng trong Bộ luật Dân

sự Việt Nam”, Nxb Chính trị Quốc gia, Hà Nội

- TS Đỗ Văn Đại (2008): “Luật Hợp đồng Việt Nam - Bản án và Bình luận

bản án”, Tạp chí Nhà nước & Pháp luật, số 7/2008, tr 12 – 19

- PGS.TS Đinh Văn Thanh (1996): “Hiệu lực và thời điểm có hiệu lực của

hợp đồng”, Tạp chí Luật học, Số Chuyên đề về Bộ luật Dân sự, 1996, tr 52 - 55

- PGS.TS Phạm Duy Nghĩa: “Điều chỉnh thông tin bất cân xứng và quản lý

rủi ro trong pháp luật hợp đồng Việt Nam” trong quyển “Một số vấn đề lý luận và thực tiễn về pháp luật hợp đồng ở Việt Nam hiện nay”, Nguyễn Như Phát & Lê Thị

Thu Thủy (Cb), Nxb CAND, 2003, tr 18-24

- TS Phạm Công Lạc (2004): “Thời điểm có hiệu lực của hợp đồng”, Báo

Pháp luật Việt Nam, Số Chuyên đề 01 tháng 11/2004, tr 15

- Đinh Ngọc Hiện (2000): “Thực tiễn áp dụng các qui định của Bộ luật Dân

sự Việt Nam trong việc giải quyết các tranh chấp về hợp đồng tại tòa án”, Thông

tin Khoa học - Pháp lý, Số chuyên đề “Nghiên cứu so sánh pháp luật về hợp đồng

giữa Việt Nam và Nhật Bản”, Số 2/2000, tr 58-85

- TS Nguyễn Thị Dung (chủ biên): “Pháp luật về hợp đồng trong thương

mại và đầu tư”, Nxb Chính trị Quốc gia 2009

- Viện Nghiên cứu khoa học pháp lý - Bộ Tư pháp (1997): “Bình luận khoa

học một số vấn đề cơ bản của Bộ luật Dân sự”, Nxb Chính trị Quốc gia, Hà Nội

- Thống nhất pháp luật hợp đồng ở Việt Nam, Nxb Tư pháp, Hà Nội 2005, tr37

- Ngô Huy Cương (2003): “Nghĩa vụ và hợp đồng - Một số vấn đề cơ bản” trong quyển “Một số vấn đề lý luận và thực tiễn về pháp luật hợp đồng ở Việt Nam

hiện nay”, Nguyễn Như Phát & Lê Thu Thủy (Cb), Nxb CAND, H 2003, tr 52-80

- Nguyễn Thùy Trang, Nguyễn Minh Hằng (2011): “Một số vướng mắc từ

việc áp dụng chế định đơn phương chấm dứt thực hiện hợp đồng”, Tạp chí Kiểm

sát, Số 6/2011

- Dương Đăng Huệ (2002): “Hoàn thiện pháp luật về hợp đồng ở Việt Nam”,

Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, Số 6 (170)/2002, tr 13 – 22;

- Bùi Ngọc Cường (2009): “Một số vấn đề hoàn thiện pháp luật về hợp đồng

ở Việt Nam”, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, Số 5 (205) tháng 5/2005, tr

47-53&63

- Phạm Hoàng Giang (2007): “Ảnh hưởng của điều kiện hình thức hợp

đồng đến hiệu lực của hợp đồng”, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, Số 3, tháng

3/2007, tr 41-51

- Vũ Quốc Tuấn (2013): “Về đơn phương chấm dứt hợp đồng ủy quyền theo

Điều 588 Bộ luật Dân sự”, Tạp chí Tòa án nhân dân, Số 7/2013

- Võ Sỹ Mạnh (2013): “Bàn về khái niệm “Vi phạm cơ bản” nghĩa vụ hợp

đồng theo quy định của Luật Thương mại năm 2005”, Tạp chí Nhà nước và Pháp

luật, Số 8/2013

- Nguyễn Thanh Tùng (2015): “Bất cập đến chế tài buộc thực hiện đúng hợp

đồng, chế tài tạm ngừng thực hiện hợp đồng trong thương - Một số kiến nghị”, Tạp

chí Luật học số 7/2015

- Đồng Thái Quang (2014): “Chế tài phạt vi phạm hợp đồng theo Luật

thương mại 2005 - Một số vướng mắc về lý luận và thực tiễn”, Tạp chí Tòa án nhân

dân, Số 20/2014

Một số nhận xét, đánh giá

Thứ nhất, các công trình khoa học đã phân tích, bình luận một số vấn đề lý

luận về hợp đồng, hợp đồng trong lĩnh vực thương mại, như: Chủ thể, Điều kiện có hiệu lực, Thẩm quyền, Giao kết và thực hiện hợp đồng,

Thứ hai, các công trình khoa học đã chỉ ra một số bất cập, vướng mắc trong

các quy định của pháp luật về hợp đồng, hợp đồng thương mại Điều đó, dẫn đến tình trạng không thống nhất, chồng chéo

Thứ ba, một số nghiên cứu thực tiễn áp dụng giải quyết tranh chấp hợp đồng

thương mại của Tòa án Đồng thời đưa ra những nhận xét, bình luận về vấn đề này

Thứ tư, các tác giả đưa ra một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật và

nâng cao hiệu quả áp dụng trong kí kết, thực hiện hợp đồng

Nhìn chung các công trình nghiên cứu trên chủ yếu tiếp cận mang tính tổng thể các vấn đề về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại tại Việt Nam nhưng chưa đi sâu vào thực tiễn xét xử của Tòa án, nhất là các Tòa án địa phương Vì vậy, tác giả xin mạnh dạn nghiên cứu việc giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại trên cơ sở lý luận và thực tiễn, nhất là từ thực tiễn xét xử các tranh chấp tại Tòa án nhân dân tỉnh Quảng Ninh

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài

3.1 Mục đích

Làm rõ thêm những vấn đề lý luận về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại, tìm hiểu thực trạng áp dụng pháp luật và thực tiễn áp dụng các quy định về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại tại Tòa án nhân dân tỉnh Quảng Ninh Trên

cơ sở đó chỉ rõ những thành công, hạn chế và nguyên nhân của những hạn chế, bất cập về vấn đề giải quyết các tranh chấp hợp đồng thương mại hiện nay Từ kết quả nghiên cứu, đưa ra các giải pháp hoàn thiện các quy định của pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại, góp phần nâng cao hiệu quả hoạt động áp dụng pháp luật trong quá trình xét xử của hệ thống Tòa án ở nước ta

3.2 Nhiệm vụ

Để thực hiện mục đích trên, luận văn có những nhiệm vụ sau:

- Phân tích cơ sở lý luận về hợp đồng, về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại, như: Khái niệm, đặc điểm, hậu quả pháp lý của giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại, sự phát triển của pháp luật tố tụng dân sự Việt Nam về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại

- Phân tích đánh giá một số điểm mới được quy định trong Bộ luật Tố tụng Dân sự (2015) cũng như các văn bản pháp luật liên quan về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại

- Nghiên cứu thực tiễn áp dụng các quy định của Bộ luật Tố tụng Dân sự (2015), Luật Tổ chức Tòa án nhân dân (2013), Luật Thương mại (2005) về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại tại Tòa án nhằm phát hiện những bất cập, vướng mắc trong thực tiễn áp dụng Trên cơ sở tổng hợp các kết quả nghiên cứu, luận văn đưa ra một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại tại Tòa án

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Luận văn có đối tượng nghiên cứu là các quy định về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại, như: Nhận diện hợp đồng thương mại, tranh chấp hợp đồng thương mại, nguyên tắc giải quyết, thẩm quyền, thủ tục giải quyết các tranh chấp về hợp đồng thương mại,…và thực tiễn áp dụng giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại tại Tòa án nhân dân tỉnh Quảng Ninh để đạt được mục đích đặt ra

Phạm vi nghiên cứu của luận văn là những quy định của pháp luật Việt Nam

về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại tại Tòa án, trong đó tập trung nghiên cứu các quy định trong Luật Thương mại (2005), Bộ luật Dân sự (2015), Bộ luật Tố tụng Dân sự (2015), Luật Tổ chức Tòa án nhân dân (2013) Đồng thời nghiên cứu thực trạng áp dụng pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại qua hoạt động xét xử tại Tòa án nhân dân tỉnh Quảng Ninh Về thời gian, luận văn nghiên cứu các quy định về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại từ năm 2005 trở lại đây

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu

Luận văn được thực hiện trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa Mác -

Lê nin, phép biện chứng và duy vật lịch sử

Luận văn sử dụng những phương pháp nghiên cứu khoa học như: Phương pháp lịch sử, thống kê, tổng hợp, phân tích, nhận xét, đánh giá,…Tùy thuộc vào nội dung của từng chương, mục luận văn sẽ sử dụng các phương pháp nghiên cứu phù hợp

6 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của luận văn

Các kết quả nghiên cứu của đề tài này có thể được sử dụng làm tài liệu tham khảo tại các cơ sở đào tạo và nghiên cứu về luật học Một số kiến nghị của đề tài có giá trị tham khảo đối với cơ quan xây dựng và thực thi pháp luật trong quá trình xây dựng, hoàn thiện và tổ chức thực hiện pháp luật tố tụng dân sự và Luật Thương mại nói chung và pháp luật giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại nói riêng

7 Kết cấu của luận văn

Ngoài Phần mở đầu, Danh mục các từ viết tắt, Tài liệu tham khảo, kết cấu của Luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Những vấn đề lý luận về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại và pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại

Chương 2: Thực trạng pháp luật về giải quyết các tranh chấp hợp đồng thương mại - từ thực tiễn áp dụng tại Tòa án nhân dân tỉnh Quảng Ninh

Chương 3: Những yêu cầu và giải pháp hoàn thiện pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại tại Tòa án ở Việt Nam hiện nay

1.1.1 Nhận diện hợp đồng thương mại

1.1.1.1.Khái niệm hợp đồng thương mại

Chế định hợp đồng là một trong những nội dung nền tảng của luật dân sự, được hình thành từ rất sớm và dần được hoàn thiện theo thời gian Tuy nhiên, trong lịch sử lập pháp của nhân loại, để tìm ra một thuật ngữ chính xác như thuật ngữ

“hợp đồng” đang được sử dụng trong pháp luật hiện hành của hầu hết các nước là

việc không dễ dàng Các luật gia cho rằng thuật ngữ “hợp đồng” (contractus) được hình thành từ động từ “contrahere” trong tiếng La-tinh, có nghĩa là “ràng buộc” và

xuất hiện lần đầu tiên ở La Mã vào khoảng Thế kỉ V - IV TCN [30, tr162, 163] Tuy nhiên mãi đến Thế kỉ thứ I SCN, người La Mã mới chính thức sử dụng thuật ngữ

“contractus” trong luật và quan hệ hợp đồng được pháp luật công nhận, được bảo

vệ dưới thời Hoàng đế Justinian [31] Sau này các nước phương Tây đã kế thừa và phát triển quan niệm pháp lý từ thời La Mã và đã sử dụng chính thức thuật ngữ

“hợp đồng” - trong tiếng Anh là “contract”

Hợp đồng có một vai trò quan trọng trong đời sống xã hội Hợp đồng là sự thỏa thuận giữa hai hay nhiều bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự trong những quan hệ cụ thể [4, Đ 388]

Bộ luật Dân sự (2015) đã cụ thể hóa khái niệm “hợp đồng” theo nghĩa chủ quan bằng quy định tại Điều 385: “Hợp đồng là sự thỏa thuận giữa các bên về việc

xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự” Quy định của Điều 385

Bộ luật Dân sự (2015) là sự kế thừa từ Điều 388 Bộ luật Dân sự (2005) nhưng đã

lược bỏ đi từ “dân sự” sau từ “hợp đồng” Điều 388 Bộ luật Dân sự (2005): “Hợp

đồng dân sự là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự”

Về lý luận, hợp đồng thương mại là một dạng cụ thể của hợp đồng dân sự Nhưng điều đáng tiếc nhất đó là pháp luật trong lĩnh vực thương mại hiện nay chưa đưa ra được một khái niệm chung nhất về hợp đồng thương mại Và ngay cả khái

niệm “hợp đồng thương mại” cũng là một khái niệm mà hiện nay chúng ta đang sử

dụng một cách tương đối bởi nếu nói một cách chính xác thì phải gọi nó là hợp đồng trong thương mại hay hợp đồng trong hoạt động thương mại

Sự ra đời của Luật Thương mại (2005) là sự khởi đầu hình thành một khái

niệm mới trong thực tiễn hoạt động kinh doanh - khái niệm “hợp đồng thương

mại” Nếu như trước ngày 01/01/2006, các hợp đồng mang yếu tố tài sản được phân

biệt thành hai loại: Hợp đồng dân sự và hợp đồng kinh tế, theo đó thì các hợp đồng không phải hợp đồng kinh tế được coi là hợp đồng dân sự, nhưng từ khi Luật Thương mại (2005) có hiệu lực thì đã không còn hợp đồng kinh tế [32, tr6], thay vì

thế chỉ có một khái niệm “hợp đồng” được quy định trong Bộ luật Dân sự và hợp

đồng thương mại là một hình thức của hợp đồng nói chung đó, nó vẫn chịu sự điều chỉnh của Bộ luật Dân sự (2005) trước đây và Bộ luật Dân sự (2015) hiện nay

Trong Luật Thương mại (2005) không có khái niệm hợp đồng thương mại nhưng từ Điều 1 và Điều 2 của Luật Thương mại (2005) có thể hiểu hợp đồng thương mại là hình thức pháp lý của hành vi thương mại, là sự thỏa thuận giữa hai bên hay nhiều bên (ít nhất một trong các bên phải là thương nhân hoặc các chủ thể

có tư cách thương nhân) nhằm xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền và nghĩa vụ của các bên trong việc thực hiện hợp đồng thương mại [7, tr 7-8]

Từ sự phân tích trên, tác giả cho rằng: “Hợp đồng thương mại là sự thỏa

thuận giữa các bên (trong đó có ít nhất một bên tham gia là thương nhân) về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ của các bên trong việc thực hiện các hoạt động thương mại”

1.1.1.2 Đặc điểm của hợp đồng thương mại

Hợp đồng thương mại về mặt bản chất cũng là một loại hợp đồng nên nó cũng cần đáp ứng những đặc điểm cơ bản của hợp đồng như: Có sự bình đẳng, không phân biệt đối xử giữa các bên; việc giao kết, thực hiện, chấm dứt hay hủy bỏ

quyền, nghĩa vụ của các bên dựa trên cơ sở tự do, tự nguyện cam kết, thỏa thuận và không được trái với điều cấm của luật, trái đạo đức xã hội, không xâm phạm lợi ích quốc gia, dân tộc, lợi ích công cộng, quyền và lợi ích hợp pháp của người khác; các bên tham gia hợp đồng cần có sự thiện chí và trung thực và phải tự chịu trách nhiệm nếu không thực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ của mình theo hợp đồng

Nhưng bên cạnh đó, hợp đồng thương mại cũng cần phải có những đặc điểm riêng biệt để phân biệt nó với các loại hợp đồng khác như:

- Thứ nhất, đặc điểm về chủ thể của hợp đồng thương mại: Hợp đồng thương

mại là thỏa thuận giữa các bên nhưng điểm đặc biệt ở đây là ít nhất một bên trong

đó là thương nhân Ít nhất một bên tức là hợp đồng thương mại có thể được kí kết giữa hai bên chủ thể là thương nhân hoặc có thể được kí kết giữa một bên thương nhân với một bên chủ thể không phải là thương nhân

Theo Khoản 1 Điều 6 Luật Thương mại (2005) thì thương nhân bao gồm: (1)

“tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp” và (2) “cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng kí kinh doanh” Theo đó, quy định của

Luật Thương mại (2005) đã xóa nhòa sự phân biệt giữa nhà đầu tư trong nước với nhà đầu tư nước ngoài Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân với tư cách là nhà đầu tư trong nước và nhà đầu tư nước ngoài cần đáp ứng các quy định về năng lực pháp luật, năng lực hành vi dân sự và năng lực hành vi thương mại đều có thể trở thành một bên chủ thể của hợp đồng thương mại

Hợp đồng thương mại có thể có cả hai bên là thương nhân như hợp đồng đại diện cho thương nhân, hợp đồng đại lý thương mại…; tuy nhiên, cũng có thể chỉ cần một bên có tư cách pháp nhân, bên còn lại không phải là thương nhân, ví dụ hợp đồng trong lĩnh vực đầu tư như hợp đồng BOT, BTO… thì một bên chủ thể bắt buộc là cơ quan nhà nước có thẩm quyền (không phải là thương nhân) hoặc các hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, hợp đồng dịch vụ bán đấu giá hàng hóa… thì bên

có nhu cầu sử dụng dịch vụ không nhất thiết phải là thương nhân [33]

- Thứ hai, đặc điểm về mục đích của hợp đồng thương mại: Hợp đồng

thương mại là hình thức pháp lý của các giao dịch trong hoạt động thương mại, mà

đặc điểm nổi bật nhất của hoạt động thương mại theo quy định của Luật Thương

mại (2005) là “mục đích sinh lợi”, chính vì thế một đặc điểm nổi bật của hợp đồng

thương mại đó là mục đích sinh lợi Mục đích sinh lợi ở đây được ghi nhận bằng lợi nhuận mà các bên có thể đạt được khi thực hiện hợp đồng không chỉ về vật chất, tài sản mà còn bao gồm cả những lợi ích phi tài sản khác như uy tín, thương hiệu doanh nghiệp hay niềm tin của khách hàng [33]

Tuy nhiên trong nhiều trường hợp, có một bên chủ thể của hợp đồng lại không có mục đích lợi nhuận khi tham gia hợp đồng Pháp luật để điều chỉnh các hợp đồng này sẽ do bên không có mục đích lợi nhuận lựa chọn [7, Đ.1], khi đó không phải đương nhiên pháp luật thương mại được áp dụng mà còn phải do sự lựa chọn của chủ thể tham gia hợp đồng Quy định như vậy là do đối với các thương nhân khi họ tham gia vào một hợp đồng thương mại với mục đích sinh lợi thì rõ ràng là họ đang thực hiện một hoạt động thương mại, nên họ sẽ không thể có sự lựa chọn nào khác ngoài việc chịu sự điều chỉnh của pháp luật thương mại Nhưng ngược lại, với bên chủ thể tham gia hợp đồng không vì mục đích lợi nhuận thì hành

vi của họ được coi là một hành vi dân sự hơn là một hoạt động thương mại Dựa trên thực tế rằng, các quy định của pháp luật thương mại về hợp đồng thương mại

thường “khắt khe” hơn các quy định của pháp luật dân sự về hợp đồng nói chung,

thế nên để đảm bảo cho quyền và lợi ích hợp pháp của bên chủ thể không vì mục đích lợi nhuận thì cho phép họ là người chọn luật áp dụng Chỉ khi họ chọn luật thương mại thì lúc đó pháp luật thương mại mới điều chỉnh hợp đồng này

- Thứ ba, đặc điểm về hình thức của hợp đồng thương mại: Trong Luật

Thương mại (2005) không có một điều khoản riêng biệt nào quy định về hình thức của hợp đồng thương mại mà quy định về hình thức hợp đồng nằm rải rác trong quy định về từng loại hợp đồng thương mại cụ thể Nhìn chung hình thức của các loại hợp đồng thương mại do các bên lựa chọn trong ba hình thức: (1) Văn bản và các hình thức có giá trị tương đương văn bản như điện báo, telex, fax, thông điệp dữ liệu và các hình thức khác [7, Đ.3]; (2) Lời nói và (3) Hành vi cụ thể Quy định này nhìn chung khá tương tự với quy định về hình thức của hợp đồng trong Bộ luật Dân

sự (2015), tức là nhìn chung quy định về hình thức của hợp đồng thương mại không khác gì với hình thức của hợp đồng nói chung

Tuy nhiên, để đảm bảo nâng cao tính chặt chẽ của hợp đồng, lợi ích của các bên và hạn chế những rủi ro có nguy cơ xảy ra, đối với một số loại hợp đồng thương mại, pháp luật thương mại quy định hình thức của hợp đồng bắt buộc phải được thể hiện dưới hình thức văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương, ví dụ như đối với hợp đồng đại lý thương mại, hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa hay hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngoài [7]…

Thứ tư, đối tượng của hợp đồng: Hợp đồng thương mại có thể được ký kết,

thực hiện ở các phương diện khác nhau, như hợp đồng mua bán hàng hóa, các hợp đồng dịch vụ thương mại, như hợp đồng đại diện cho thương nhân, hợp đồng đại lý thương mại…hoặc hợp đồng trong lĩnh vực đầu tư như hợp đồng BOT, BTO… Tùy thuộc vào hợp đồng thương mại ở từng lĩnh vực khác nhau mà đối tượng của hợp đồng thương mại có thể là hàng hóa hay công việc mà các bên thực hiện trong dịch

vụ thương mại

1.1.2 Tranh chấp hợp đồng thương mại

1.1.2.1 Khái niệm tranh chấp hợp đồng thương mại

Luật Thương mại (2005) không có quy định về tranh chấp kinh doanh

thương mại mà chỉ đưa ra định nghĩa khái niệm hoạt động thương mại là: “hoạt

động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu

tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác” [7, Đ.3]

Theo đó, “kinh doanh là việc thực hiện liên tục một, một số hoặc tất cả các công

đoạn của quá trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc cung ứng dịch

vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi” [7, Đ.4]

Như vậy, mặc dù có nhiều quan điểm khác nhau và cũng chưa có một quy định chính thức nào đưa ra khái niệm tranh chấp kinh doanh thương mại là gì? Tuy nhiên từ kết quả tiếp cận và nghiên cứu các quy định của pháp luật có thể nhận thấy:

“tranh chấp kinh doanh thương mại là những mâu thuẫn (bất đồng hay xung đột)

về lợi ích, quyền và nghĩa vụ giữa các chủ thể trong quá trình thực hiện các hoạt

động thương mại” Các tranh chấp kinh doanh thương mại chủ yếu là những tranh

chấp phát sinh giữa các thương nhân với nhau; ngoài ra trong những trường hợp nhất định, các cá nhân, tổ chức (không phải là thương nhân) cũng có thể là chủ thể của tranh chấp kinh doanh thương mại, như: Tranh chấp giữa công ty và thành viên công ty, giữa các thành viên của công ty với nhau

Tranh chấp hợp đồng thương mại là sự mâu thuẫn, bất đồng ý kiến giữa các bên tham gia quan hệ hợp đồng thương mại liên quan đến việc thực hiện (hoặc không thực hiện) các quyền và nghĩa vụ theo hợp đồng thương mại Khi tranh chấp hợp đồng thương mại đòi hỏi phải được giải quyết thỏa đáng bằng một phương thức chọn lựa phù hợp để nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các bên tranh chấp, vừa đảm bảo trật tự pháp luật và kỷ cương xã hội, giáo dục được ý thức tôn trọng pháp luật của công dân, góp phần chủ động ngăn ngừa các vi phạm hợp đồng

1.1.2.2 Dấu hiệu của tranh chấp hợp đồng thương mại

Tranh chấp hợp đồng thương mại có những dấu hiệu cơ bản sau:

Thứ nhất, tranh chấp phát sinh từ quan hệ hợp đồng thương mại Hợp đồng

thương mại có thể là hợp đồng trong lĩnh vực mua bán hàng hóa, trong lĩnh vực thương mại dịch vụ hay trong lĩnh vực đầu tư Tranh chấp hợp đồng thương mại có những điểm khác biệt so với tranh chấp trong lĩnh vực dân sự về chủ thể, về mục đích hay về cơ quan có thẩm quyền giải quyết,…Việc xác định đúng bản chất của tranh chấp về hợp đồng thương mại có ý nghĩa quan trọng trong việc xác định thẩm quyền cũng như quy trình tố tụng giải quyết tranh chấp Khi tranh chấp hợp đồng thương mại phát sinh, các bên thực hiện quyền tự định đoạt của mình trong việc giải quyết tranh chấp, như: Lựa chọn hình thức giải quyết, cơ quan giải quyết,…Mỗi một hình thức giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại có những hậu quả pháp lý khác nhau nhưng đều hướng tới việc bảo vệ lợi ích tốt nhất cho các bên tranh chấp

Thứ hai, về chủ thể Các quan hệ tranh chấp hợp đồng thương mại phát sinh

chủ yếu giữa các thương nhân bởi chủ thể của các quan hệ kinh doanh thương mại hầu hết là các thương nhân Chủ thể của tranh chấp phải là một tổ chức kinh tế hoặc

hộ kinh doanh, cá nhân hoặc hộ kinh doanh có đăng ký kinh doanh Các tranh chấp không có đặc điểm này là tranh chấp dân sự Đối với cá nhân không có đăng ký

kinh doanh, theo Điều 66 của Nghị định 78/2015/NĐ-CP, sẽ không được coi là hoạt động thương mại, do vậy tranh chấp giữa họ không phải là tranh chấp kinh doanh thương mại Ví dụ: Các tổ chức tín dụng, kể cả Ngân hàng Chính sách là khi tham gia tố tụng phải là một pháp nhân Việc đưa chi nhánh tham gia tố tụng với tư cách

là một chủ thể độc lập trong tố tụng như một số bản án viết là không đúng quy định Trong trường hợp này, tổ chức tín dụng là nguyên đơn, bị đơn hoặc người liên quan trong tố tụng thì phải ghi tên của tổ chức tín dụng có tư cách pháp nhân Nếu tổ chức đó ủy quyền cho phòng giao dịch hoặc chi nhánh tham gia tố tụng thì đó là với

tư cách người được ủy quyền, đại diện; tên tham gia tố tụng vẫn là tên của một pháp nhân Chi nhánh không thể tham gia tố tụng với tư cách là nguyên đơn, bị đơn

Trong bản án không được viết “Chi nhánh… là nguyên đơn, bị đơn” mà cần phải phải viết lại thành: “Ngân hàng Chính sách xã hội, do ông/bà… Trưởng Chi nhánh,

được ủy quyền đại diện” [37]

Thứ ba, tranh chấp hợp đồng thương mại do xung đột về quyền và nghĩa vụ

giữa các bên Những mâu thuẫn hay bất đồng giữa các bên chủ yếu là về lợi ích, có thể là lợi ích vật chất hoặc tinh thần Mục đích cơ bản mà các chủ thể mong muốn đạt tới khi tham gia hoạt động kinh doanh thương mại là lợi nhuận hoặc đối tượng đầu tư Trong quan hệ hợp đồng thương mại, quyền và nghĩa vụ của các chủ thể luôn tương xứng với nhau trên cơ sở thoả thuận, bình đẳng với mục đích tối đa là lợi ích kinh tế Vì vậy khi thỏa thuận kinh tế bị đe dọa thì có thể sẽ xảy ra những tranh chấp giữa các chủ thể đó

Tranh chấp hợp đồng thương mại thường mang yếu tố tài sản (vật chất hay tinh thần) và gắn liền lợi ích các bên trong tranh chấp Khác với tranh chấp trong dân sự, tranh chấp trong thương mại thường có giá trị rất lớn, mức độ ảnh hưởng đến hoạt động sản xuất kinh doanh rất lớn, thậm chí có thể tác động tới hoạt động của cả hệ thống kinh doanh của nền kinh tế Do đó, việc giải quyết thỏa đáng, nhanh gọn, hiệu quả, kịp thời là yêu cầu hết sức cần thiết [4; tr10-12]

Bên cạnh đó, theo quy định của Bộ luật Tố tụng Dân sự (2015) bổ sung đối với tranh chấp giữa người chưa phải là thành viên công ty đối với giao dịch chuyển

nhượng của công ty Trong thực tiễn đã xảy ra nhiều tranh chấp về việc chuyển nhượng vốn của công ty mà một bên chưa phải là thành viên công ty Đây cũng là một loại tranh chấp khá phổ biến hiện nay trong quá trình vận hành công ty

1.1.2.3 Phân loại tranh chấp hợp đồng thương mại

Tranh chấp hợp đồng thương mại phát sinh từ hoạt động kinh doanh thương mại do đó về tính chất và hình thức tranh chấp phụ thuộc vào sự đa dạng của chính hoạt động kinh doanh thương mại Việc phân loại tranh chấp hợp đồng thương mại nhằm xác định đúng bản chất pháp lý của tranh chấp, lựa chọn hình thức giải quyết hoặc thẩm quyền cũng như thủ tục giải quyết tranh chấp được hiệu quả

Việc phân loại tranh chấp hợp đồng thương mại được dựa trên các tiêu chí như sau:

Một là, căn cứ lĩnh vực phát sinh tranh chấp

- Tranh chấp phát sinh trong hoạt động kinh doanh, thương mại giữa cá nhân,

tổ chức có đăng ký kinh doanh với nhau và đều có mục đích lợi nhuận

- Tranh chấp về quyền sở hữu trí tuệ, chuyển giao công nghệ giữa cá nhân, tổ chức với nhau và đều có mục đích lợi nhuận

Bên cạnh đó, tranh chấp kinh doanh thương mại còn diễn ra một số lĩnh vực khác, như: tranh chấp giữa người chưa phải là thành viên công ty nhưng có giao dịch về chuyển nhượng phần vốn góp với công ty, thành viên công ty, tranh chấp có yếu tố nước ngoài,…[30, Đ.30]

Thứ hai, theo tính chất quốc tế Theo tính chất quốc tế, tranh chấp hợp đồng

thương mại gồm tranh chấp hợp đồng có yếu tố nước ngoài và tranh chấp hợp đồng thương mại không có yếu tố nước ngoài

Thứ ba, căn cứ vào chủ thể tranh chấp, tranh chấp hợp đồng thương mại bao

gồm: Tranh chấp hợp đồng thương mại giức các chủ thể kinh doanh, doanh nghiệp với nhau và tranh chấp hợp đồng thương mại giữa doanh nghiệp với cơ quan nhà nước có thẩm quyền trong việc thực hiện các dự án đầu tư

1.2 Giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại và vai trò đối với sự phát triển của doanh nghiệp

1.2.1 Giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại

Tranh chấp hợp đồng thương mại là hệ quả tất yếu xảy ra trong hoạt động kinh doanh và vì vậy, giải quyết tranh chấp phát sinh được coi là đòi hỏi tự thân trong nền kinh tế Để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các bên, duy trì trật tự kinh tế cần phải có một cơ chế giải quyết tốt nhất Giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại được hiểu là việc lựa chọn các hình thức, các phương pháp thích hợp nhằm giải tỏa các bất đồng mâu thuẫn, xung đột về quyền và nghĩa vụ của các chủ thể kinh doanh bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể có tranh chấp; tạo lập lại sự cân bằng về mặt lợi ích mà các bên có thể chấp nhận được Tranh chấp hợp đồng thương mại đòi hỏi phải được giải quyết thỏa đáng bằng một phương thức chọn lựa phù hợp để nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các bên tranh chấp, vừa đảm bảo trật tự pháp luật và kỷ cương xã hội, giáo dục được ý thức tôn trọng pháp luật của công dân, góp phần chủ động ngăn ngừa các vi phạm hợp đồng

Giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại có thể chia thành những nhóm chủ yếu sau:

Một là, giải quyết tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa gồm hợp đồng

mua bán hàng hóa không có yếu tố quốc tế, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập tái xuất, tạm xuất tái nhập, chuyển khẩu) và hợp đồng mua bán hàng hóa qua Sở Giao dịch Hàng hóa (hợp đồng kỳ hạn, hợp đồng quyền chọn)

Hai là, giải quyết tranh chấp hợp đồng dịch vụ: Hợp đồng cung ứng dịch vụ

liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa (hợp đồng trong các hoạt động xúc tiến thương mại, trung gian thương mại, các hợp đồng thương mại cụ thể khác), các hợp đồng cung ứng dịch vụ chuyên ngành (hợp đồng dịch vụ tài chính, ngân hàng, đào tạo, du lịch….)

Ba là, giải quyết tranh chấp hợp đồng trong các hoạt động đầu tư thương mại

đặc thù khác (như hợp đồng giao nhận thầu xây lắp, hợp đồng chuyển nhượng dự án khu đô thị mới, khu nhà ở, dự án hạ tầng kỹ thuật khu công nghiệp … )

1.2.2 Vai trò của giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại

Trên thương trường, hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp với đối tác bên ngoài chủ yếu được thể hiện thông qua hợp đồng Đây chính là ràng buộc pháp lý

về nghĩa vụ của các bên trong kinh doanh Khá nhiều các tranh chấp kinh doanh

ngày nay đều xuất phát từ những bất cập của hợp đồng Nhiều công ty, tập đoàn lớn trên toàn thế giới tổ chức bộ phận pháp lý riêng để xem xét, đánh giá và tư vấn cho mình trước khi ký kết các hợp đồng Nhiều chuyên gia kinh tế từng đặt câu hỏi: Đâu

là yếu tố quan trọng nhất của một thương vụ làm ăn? Phần lớn câu trả lời nhận được là: Tính chặt chẽ và Hình thức của hợp đồng

Thứ nhất, giao kết, thực hiện hợp đồng thương mại dựa trên cơ sở của

nguyên tắc bình đẳng, tự do, tự nguyện thỏa thuận hợp đồng thương mại, dù được soạn thảo bằng văn bản hay chỉ là những thỏa thuận bằng lời, đều đóng vai trò là

“hòn đá tảng” cho các hoạt động đầu tư và phần lớn các hoạt động kinh doanh khác

của công ty Mỗi hợp đồng sẽ là cơ sở tạo thành các yếu tố liên quan, từ đó thiết lập các quan hệ kinh doanh giữa các đối tác như nhân lực, khách hàng, nhà thầu, chi phí, quyền lợi và trách nhiệm Những bản hợp đồng đảm bảo cho công ty sớm nhận diện và xử lý là cơ sở pháp lý được ghi nhận và đảm bảo giải quyết các vấn đề đặt

ra, đạt được mục tiêu phát triển của doanh nghiệp

Thứ hai, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể liên quan trong quan hệ hợp đồng Hợp đồng thương mại được xem là “huyết mạch” để đảm bảo

rằng các hoạt động sản xuất, kinh doanh của công ty được liên tục và hiệu quả Các cam kết hay điều khoản của hợp đồng là cơ sở pháp lý quan trọng trong giải quyết tranh chấp khi phát sinh Nếu sự thỏa thuận, thống nhất giữa các bên không có sự minh bạch, cụ thể thì khi đưa ra phán quyết của các cơ quan có thẩm quyền giải quyết khó đảm bảo sự thuyết phục Giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại kịp thời và hiệu quả các tranh chấp cho phép hạn chế đến mức tối thiểu sự gián đoạn của sản xuát kinh doanh cũng như đặt ở mức chi phí thấp nhất Song quan trọng đó

là phải bảo vệ một cách có hiệu quả lợi ích hợp pháp và chính đáng của các bên khi tham gia vào kinh tế thương mại

Thứ ba, việc ký kết các hợp đồng thương mại là cơ sở pháp lý để đảm bảo

rằng hợp đồng được ký kết có hiệu lực hay không? Vì vậy, khi tranh chấp xảy ra thì

một trong vấn đề “cốt lõi” là các nhà thực thi pháp luật xác định rằng bản hợp đồng

đó có hiệu lực hay bị coi là vô hiệu Thực tế cho thấy đó có nhiều trường hợp các

bên giao kết hợp đồng với nhau và tiến hành các hợp đồng thương mại, nhưng rồi khi một tranh chấp nhỏ xảy ra, một trong hai bên đối tác lại lợi dụng sự thiếu chặt chẽ trong hợp đồng để thu lợi riêng cho mình Chẳng hạn, nếu đối tác ký kết hợp đồng với bạn chưa có giấy phép đăng ký kinh doanh và quá trình thực hiện hợp đồng thương mại có phát sinh tranh chấp, mà đến trước thời điểm phát sinh tranh chấp họ vẫn chưa hoàn tất thủ tục pháp lý để thực hiện phần việc thoả thuận trong hợp đồng, thì hợp đồng thương mại này bị coi là vô hiệu toàn bộ Lúc này, người thiệt hại sẽ là bạn bởi bạn là người kinh doanh hợp pháp, nhưng trong trường hợp này bạn sẽ không có căn cứ để yêu cầu bên đối tác kinh doanh thực hiện các nghĩa

vụ đã ký kết Vì vậy chúng ta có thể khẳng định tính chặt chẽ phù hợp của hợp đồng hết sức quan trọng trong hợp đồng thương mại

Thứ tư, giải quyết tốt các tranh chấp hợp đồng thương mại là động lực thúc

đẩy sự phát triển của nền kinh tế Muốn có một nền kinh tế phát triển thì các quan

hệ xã hội nói chung và quan hệ kinh tế thương mại nói riêng phải được điều chỉnh bằng pháp luật, phải đảm bảo bằng pháp luật Việc đầu tiên là hạn chế các tranh

chấp có thể xảy ra bằng cách đặt ra các chế định và chế tài tạo thành một “sân

chơi” lành mạnh và công bằng Khi tranh chấp xảy ra phải có các thủ tục, biện pháp

để giải quyết, nếu không giải quyết kịp thời thì hậu quả sẽ dây dưa kéo dài và thiệt hại rất lớn Điều đó không những làm thiệt hại, kìm hãm phát triển nền kinh tế mà còn gây nên một khuyết điểm lớn của môi trường kinh doanh, các chủ thể sau tranh

chấp có thể “quay lưng” lại với nhau đố kị và không tin tưởng lẫn nhau Một tâm lý

yên tâm làm ăn kinh tế, mạnh dạn đầu tư sẽ góp phần cải thiện nền kinh tế

1.3 Yêu cầu và các hình thức giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại

1.3.1 Yêu cầu của việc giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại

Việc giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại phải quan tâm đến một

số yêu cầu sau:

Thứ nhất, là giải quyết được tranh chấp với chi phí thấp nhất về tiền bạc

và thời gian chi phí để bỏ ra giải quyết tranh chấp cũng là chi phí kinh doanh,

vì vậy khi phát sinh tranh chấp là nảy sinh thêm chi phí Đặt ra yêu cầu phải

hạn chế ở mức thấp nhất các chi phí không mang lại hiệu quả kinh doanh này Các bên nên lựa chọn giải quyết với chi phi thấp nhất, đồng thời các cơ quan giải quyết tranh chấp cũng phải tính đến yêu cầu này để đặt ra những quy định phù hợp, tạo niềm tin cho người kinh doanh

Thứ hai, phải bảo vệ được uy tín của các bên trong thương trường Trong

quá trình giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại, không bên nào được đưa ra bất kỳ một thông tin nào ngoài phạm vi giải quyết tranh chấp, nhằm hạ

uy tín hay ảnh hưởng tiêu cực đến hình ảnh của đối phương trên thương trường, trước công luận, hay trước tổ chức giải quyết tranh chấp

Thứ ba, giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại phải bảo đảm các

yếu tố bí mật trong hoạt động kinh doanh để có được thành công thì các chủ thể đều có những bí quyết riêng của mình vì vậy họ không muốn để người khác biết Khi mà quyền kinh doanh được coi là hợp pháp thì quyền giữ bí mật trong kinh doanh cũng được pháp luật bảo hộ Về cơ bản Tòa án xét xử công khai các tranh chấp kinh doanh, thương mại trừ một số trường hợp đặc biệt, như: Giữ bí mật Nhà nước hoặc giữ bí mật của đương sự theo yêu cầu chính đáng của họ,…Điều đó cho thấy, yêu cầu về tính bảo mật và uy tín của các bên tranh chấp luôn được tôn trọng

1.3.2 Các hình thức giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại

Tranh chấp hợp đồng thương mại có thể giải quyết bằng một trong hai phương thức, phương thức mang tính tài phán hoặc không mang tính tài phán Tài phán là quyền của các cơ quan hành chính và tư pháp của quốc gia thực hiện giải quyết các vụ việc vi phạm pháp luật theo thẩm quyền của họ Theo nghĩa thông thường, quyền tài phán là quyền xử lý, xét xử đối với các hành vi vi phạm Trong giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại, hình thức này bao gồm Trọng tài Thương mại và Toà án Các hình thức không mang tính tài phán bao gồm hoà giải

và thương lượng Khác với các hình thức mang tính tài phán, các hình thức này đề cao sự tự nguyện, tinh thần thiện chí của các bên Quyết định trong hoà giải và

thương lượng không mang tính bắt buộc thi hành Các bên có thể tự do áp dụng hoặc khước từ Trong trường hợp không đạt được thỏa thuận hay sự nhất trí thì họ

có thể tiếp tục lựa chọn phương thức giải quyết mang tính tài phán [38] Tuy nhiên, cũng nhấn mạnh rằng: Việc giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại khác với việc xử lý hợp đồng thương mại bị coi là vô hiệu về hình thức giải quyết, chủ thể giải quyết hoặc cách thức giải quyết, xử lý,…

Hiện nay, có bốn hình thức giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại: Thương lượng, Hòa giải, Trọng tài và Tòa án

án thương lượng đã lựa chọn mà không có bất kì cơ chế pháp lý nào bảo đảm việc thực thi đối với thỏa thuận của các bên trong quá trình thương lượng

Giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại bằng thương lượng không bắt buộc phải tuân theo một thủ tục pháp lý nào, do đó quá trình giải quyết tranh chấp diễn ra đơn giản, nhanh chóng gọn nhẹ cả về mặt thời gian và tiền bạc Với cơ chế giải quyết nội bộ nên uy tín cũng như bí mật kinh doanh được bảo đảm tối đa và mức độ phương hại đến mối quan hệ hợp tác giữa các bên cũng thấp

Bên cạnh những ưu điểm, giải quyết tranh chấp bằng thương lượng cũng có những hạn chế nhất định, như: Việc giải quyết tranh chấp có thể gặp khó khăn nếu các bên không có sự nhận thức đầy đủ và đúng đắn các quy định của pháp luật hoặc không có thái độ nỗ lực hợp tác, thiếu thiện chí trong quá trình thương lượng thi khả năng thành công của cuộc thương lượng là rất thấp Phương án thỏa thuận mà các

bên đạt được không mang tính cưỡng chế thi hành với các bên Nếu một bên không

tự nguyện thi hành thì kết quả thương lượng cũng không đạt được trên thực tế Trong nhiều trường hợp, một bên thiếu thiện chí thường lợi dụng thương lượng để trì hoãn thời gian, trốn tránh việc thực hiện nghĩa vục của mình, nhất là trong các trường hợp thời hiệu khởi kiện không còn nhiều

1.3.2.2 Hòa giải

Hòa giải là phương thức giải quyết tranh chấp với sự tham gia của bên thứ ba làm trung gian hòa giải để hỗ trợ, thuyết phục các bên tranh chấp tìm kiếm các giải pháp nhằm loại trừ tranh chấp đã phát sinh Hòa giải khác với phương thức thương lượng ở sự có mặt của bên thứ ba (Hòa giải viên) và cũng khác với phương thức trọng tài ở chỗ, Hòa giải viên không có quyền xét xử và ra phán quyết như Trọng tài viên Vai trò của Hòa giải viên trong quá trình hòa giải chỉ dừng lại ở việc khuyến khích và trợ giúp các bên tìm ra một giải pháp mang tính thực tế mà tất cả các bên liên quan đều có thể chấp nhận sau khi xem xét, nghiên cứu những lợi ích và nhu cầu của họ Tùy thuộc nội dung, tính chất của vụ tranh chấp và sự thỏa thuận của các bên, số lượng hòa giải viên có thể là một hoặc nhiều

Hòa giải có sự tham gia của bên thứ ba làm trung gian hòa giải Đây là một

ưu điểm của hình thức giải quyết tranh chấp và cũng là sự khác biệt so với hình thức thương lượng Sự hỗ trợ của bên thứ ba trung gian hòa giải với uy tín và kiến thức sâu pháp luật sâu rộng của mình sẽ giúp các bên tranh chấp dễ dàng tìm được tiếng nói chung, dễ dàng đạt được thỏa thuận hơn Ngoài ra, kết quả hòa giải được ghi nhận và chứng kiến bởi người thứ ba nên mức độ tôn trọng và tự nguyện tuân thủ các cam kết, thỏa thuận đã đạt được của các bên trong quá trình hòa giải cũng cao hơn so với phương thức thương lượng

Tuy nhiên, hòa giải cũng bộc lộ hạn chế như chi phí cho quá trình giải quyết tranh chấp qua trung gian hòa giải tốn kém hơn thương lượng vì các bên phải trả một khoản phí dịch vụ cho bên thứ ba làm trung gian Ngoài ra, trong quá trình hòa giải, các bên phải trao đổi, cung cấp thông tin cho bên thứ ba vê hoạt động kinh doanh có liên quan nên uy tín cũng như bí mật kinh doanh của mỗi bên dễ bị ảnh hưởng hơn phương thức thương lượng

1.3.2.3 Giải quyết tranh chấp bằng Trọng tài Thương mại

Trọng tài Thương mại là phương thức giải quyết tranh chấp do các đương sự thỏa thuận lựa chọn để giải quyết các tranh chấp hợp đồng thương mại Trọng tài chính là bên trung gian thứ ba được các bên tranh chấp chọn ra để giúp các bên giải quyết những xung đột, bất đồng giữa họ trên cơ sở đảm bảo quyền tự định đoạt của các bên Phương thức Trọng tài bắt nguồn từ sự thỏa thuận của các bên trên cơ sở tự nguyện Để đưa tranh chấp ra Trọng tài giải quyết, các bên phải có thỏa thuận Trọng tài Giải quyết tranh chấp bằng Trọng tài khá giống với phương pháp giải quyết tranh chấp bằng hòa giải Cả hai phương thức này đều có sự xuất hiện của người thứ ba Tuy nhiên, trong hình thức hòa giải, vai trò của người thứ ba chỉ mang tính hỗ trợ, giúp đỡ các bên thỏa thuận với nhau Trong phương thức Trọng tài, sau khi xem xét sự việc, Trọng tài có thể đưa ra phán quyết có giá trị cưỡng chế thi hành đối với các bên

Giải quyết các tranh chấp hợp đồng thương mại bằng con đường Trọng tài có

nhiều ưu điểm, như: (i) Thủ tục Trọng tài đơn giản, nhanh chóng; các bên tranh chấp có khả năng tác động đến quá trình Trọng tài; (ii) Khả năng chỉ định Trọng tài

viên giúp các bên lựa chọn được Trọng tài viên giỏi, nhiều kinh nghiệm, am hiểu sâu sắc vấn đề đang tranh chấp, qua đó có điều kiện giải quyết tranh chấp hợp đồng

nhanh chóng, chính xác; (iii) Nguyên tắc Trọng tài không công khai giúp các bên

hạn chế sự tiết lộ các bí mật kinh doanh, giữ được uy tín của các bên trên thương trường; Trọng tài không đại diện cho quyền lực tư pháp của Nhà nước nên rất phù hợp để giải quyết các tranh chấp có yếu tố nước ngoài

Tuy nhiên, việc giải quyết tranh chấp bằng Trọng tài có một số hạn chế nhất định: Trọng tài không đại diện cho quyền lực tư pháp của Nhà nước nên có thể gặp khó khăn trong quá trình giải quyết tranh chấp như xác minh, thu thập chứng cứ, áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; việc thực thi phán quyết của trọng tài chủ yếu phụ thuộc vào sự tự giác cảu các bên; Trọng tài không có cơ quan cưỡng chế riêng,…

1.3.2.4 Giải quyết tranh chấp bằng Tòa án

Toà án là phương thức giải quyết tranh chấp tại cơ quan xét xử nhân danh quyền lực Nhà nước được tiến hành theo trình tự, thủ tục nghiêm ngặt, chặt chẽ và bản án hay quyết định của Toà án về vụ tranh chấp nếu không có sự tự nguyện tuân thủ sẽ được đảm bảo thi hành bằng sức mạnh cưỡng chế Nhà nước

Nếu như việc giải quyết tranh chấp bằng Trọng tài mang đặc điểm tôn trọng quyền thỏa thuận hay ý chí của các bên tham gia để đưa ra phán quyết thì đặc trưng

cơ bản của thủ tục giải quyết tranh chấp bằng Tòa án là thông qua hoạt động của bộ máy tư pháp và nhân danh quyền lực Nhà nước để đưa ra phán quyết buộc các bên

có nghĩa vụ thi hành, kể cả bằng sức mạnh cưỡng chế Việc giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại bằng tòa án còn trực tiếp góp phần vào việc nâng cao ý thức, tôn trọng pháp luật cho các chủ thể kinh doanh

Thực tế, quá trình giải quyết tranh chấp thông qua Tòa án thường dài hơn so với giải quyết tranh chấp bằng Trọng tài Hơn nữa, nguyên tắc xét xử công khai tại Tòa án không phù hợp với tính chất của hoạt động kinh doanh và tâm lý của giới doanh nghiệp (có thể làm sút giảm uy tín của các bên trên thương trường; lộ các bí mật kinh doanh…) Ngoài ra, bản án xét xử xong chưa được thi hành ngay mà các bên có quyền kháng cáo khiếu nại nên thời gian kéo dài

1.4 Khái niệm và nội dung cơ bản của pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại

1.4.1 Lịch sử hình thành và phát triển pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại

Bất cứ một quốc gia nào trên thế giới cũng luôn dành nhiều quan tâm đặc biệt cho việc xây dựng và hoàn thiện pháp luật về hợp đồng Bởi lẽ, trong mọi thể chế kinh tế, hợp đồng luôn được coi là công cụ pháp lí quan trọng để các thương nhân tiến hành hoạt động kinh doanh thương mại tìm kiếm lợi nhuận Việt Nam cũng không nằm ngoài quy luật chung tất yếu này

Ở nước ta, ngay sau khi hai miền Nam - Bắc thống nhất, hòa bình lập lại sau

30 năm bền bỉ, cả dân tộc đấu tranh chống ngoại xâm, ngay ngày 10/3/1975, Nhà

nước đã ra Nghị định số 54/CP ban hành Điều lệ về chế độ hợp đồng kinh tế Và

sau đó không lâu, ngay từ những năm đầu của công cuộc “đổi mới” nền kinh tế,

Pháp lệnh hợp đồng kinh tế (được Hội đồng Nhà nước ban hành ngày 25/9/1989 và

đã hết hiệu lực từ ngày 01/01/2006) tiếp tục ra đời thay thế cho Nghị định 54/CP, đánh dấu mốc quan trọng cho quá trình chuyển đổi cơ chế quản lý kinh tế từ kế hoạch hóa tập trung sang kinh tế thị trường Và cho tới ngày hôm nay, pháp luật về hợp đồng trong hợp đồng thương mại đã có nhiều thay đổi căn bản, từ tư tưởng đến nội dung và hình thức

Giai đoạn từ 1945 đến năm 1989

Đây là giai đoạn trước đổi mới nền kinh tế, là những cơ sở đầu tiên làm nền cho việc ra đời một chế định pháp lý về hợp đồng trong lĩnh vực thương mại hoàn chỉnh về sau Bắt đầu từ Cách mạng tháng Tám thành công năm 1945, đất nước ta giành lại được độc lập từ tay Pháp, Chính phủ nước Việt Nam dân chủ cộng hòa đã

ưu tiên dành nhiều chính sách, pháp luật để khuyến khích phát triển, khôi phục kinh

tế đang kiệt quệ của đất nước sau 9 năm kháng chiến chống Pháp trường kì và gian khổ Các quy định đầu tiên về hợp đồng đã ra đời Ngay từ những năm 1956, Thủ tướng Chính phủ đã ban hành Điều lệ tạm thời về hợp đồng kinh doanh kèm theo Nghị định số 735/TTG, ngày 10/4/1956 Theo bản Điều lệ đó, hợp đồng giữa các đơn vị kinh tế với nhau, được kí kết trên nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng về quyền

và nghĩa vụ Tuy vậy, trong lĩnh vực dân sự, Chủ tịch Hồ Chí Minh kí Sắc lệnh số 77/SL, ngày 22/5/1950 cho phép áp dụng các quy định của pháp luật dân sự thuộc chế độ cũ trong các quan hệ dân sự Điều này đồng nghĩa với việc các Bộ luật Dân

sự riêng biệt của ba miền là “Bộ luật Bắc Kì” ở miền Bắc, “Hoàng Việt Hộ luật” ở miền Trung và “Bộ dân luật giản yếu Nam Kì” của người An Nam ở miền Nam vẫn

tiếp tục được duy trì áp dụng cho tới năm 1959, khi Chỉ thị số 772/CT-TANDTC của Tòa án nhân dân tối cao được ban hành, chính thức chấm dứt việc áp dụng các văn bản của chế độ phong kiến, thực dân cũ Nhìn vào đó, có thể thấy suốt từ năm

1959 cho tới khi Pháp lệnh hợp đồng dân sự năm 1991, ở miền Bắc Việt Nam không hề có văn bản pháp luật riêng nào điều chỉnh quan hệ hợp đồng trong lĩnh vực dân sự

Do yếu tố thời đại và yếu tố lịch sử dân tộc đòi hỏi mà những chế định pháp

lí về hợp đồng đã nảy mầm từ rất sớm Đó là kết quả tất yếu của một đất nước vốn

bị ách đô hộ phong kiến tồn tại hàng trăm năm và chế độ thực dân, tay sai tồn tại hàng chục năm ròng

Kể từ năm 1960, khi miền Bắc nước ta bước vào giai đoạn tiến lên xây dựng Chủ nghĩa xã hội trên cơ sở nền kinh tế kế hoạch tập trung, cả miền Bắc đã chuyển mình qua một bước ngoặt mới như một dấu mốc quan trọng Nhà nước ta đã thực hiện cơ chế kế hoạch tập trung, tức là Nhà nước vừa là trung tâm quyền lực chính trị, vừa là trung tâm quyền lực kinh tế - Chủ sở hữu duy nhất của đa số các tư liệu sản xuất chủ yếu lúc bấy giờ Nền kinh tế đất nước được tập trung hóa cao độ bằng

cả quản lí vĩ mô và quản lí vi mô, Nhà nước xuất hiện với vai trò duy nhất vừa thành lập các tổ chức kinh tế để tiến hành hoạt động sản xuất kinh doanh, vừa đồng thời lãnh đạo, tổ chức quản lí các tổ chức sản xuất kinh doanh Việc sản xuất cái gì, sản xuất như thế nào và sản xuất cho ai đều do Nhà nước quyết định Các tổ chức, đơn vị kinh tế xã hội chủ nghĩa thực hiện các quan hệ hợp đồng với nhau và với các bên có liên quan cũng đều chỉ nhằm thực hiện các kế hoạch và nhiệm vụ được Nhà nước giao Vì vậy, ở giai đoạn này, hợp đồng không được hiểu theo nghĩa đích thực

của nó là tự do thỏa thuận mà nó thực chất được hiểu là một dạng “hợp đồng kế

hoạch” Kí kết và thực hiện hợp đồng luôn song hành và gắn liền với kế hoạch nhà

nước bởi đây là một kỉ luật bắt buộc mà Nhà nước đề ra

Thực hiện công cuộc xây dựng Chủ nghĩa xã hội theo Liên Xô, phải thừa nhận rằng pháp luật kinh tế Việt Nam giai đoạn này chịu ảnh hưởng sâu sắc của pháp luật kinh tế Liên Xô Mô hình kế hoạch tập trung được áp dụng triệt để ở Liên

Xô theo một thể thống nhất từ Trung ương tới địa phương Để thực hiện điều này, Liên Xô áp dụng theo mô hình vòng tròn, nghĩa là Nhà nước xây dựng các chỉ tiêu,

kế hoạch và giao cho các xí nghiệp quốc doanh của mình thực hiện Sau đó, các xí nghiệp quốc doanh lại kí hợp đồng với nhau để thực hiện kế hoạch hoặc nhiệm vụ

do chính nhà nước đã giao cho Ngày 04/01/1960, Thủ tướng Chính phủ đã ban hành Nghị định số 04/TTg ban hành Điều lệ tạm thời về hợp đồng để thay thế cho

Điều lệ tạm thời về hợp đồng kinh doanh (năm 1956) Điều lệ này được áp dụng trong một thời gian khá dài ở miền Bắc Việt Nam và chỉ chấm dứt sứ mệnh lịch sử của nó vào năm 1975, khi Nghị định số 54/CP, ngày 10/3/1975 quy định Điều lệ về chế độ hợp đồng được ban hành

Lúc này, chủ thể tham gia kí kết hợp đồng thương mại có phạm vi rất hẹp, chỉ bao gồm các tổ chức quốc doanh, các tổ chức công tư hợp doanh, các cơ quan quản lí nhà nước, các đơn vị bộ đội, các tổ chức xã hội, hợp tác xã, các tổ chức sản xuất tiểu thủ công nghiệp và thủ công nghiệp được phép kinh doanh và có tài khoản tại ngân hàng Nhà nước thể hiện rõ sự can thiệp của mình vào quan hệ hợp đồng giữa các bên tham gia kí kết

Như vậy trước thời kì đổi mới đất nước, vấn đề hợp đồng trong lĩnh vực kinh

tế, thương mại ở Việt Nam không thể hiện đúng được bản chất của hợp đồng là dựa trên cơ sở sự thỏa thuận tự nguyện, phản ảnh mối quan hệ hàng hóa - tiền tệ mà thực chất nó chỉ là một dạng công cụ để các tổ chức kinh tế xã hội chủ nghĩa thực hiện các kế hoạch Nhà nước giao Mặc dù được hình thành từ khá sớm, ngay từ khi pháp luật còn chưa có quy định chung dành cho pháp luật hợp đồng dân sự, thế nhưng nó lại chỉ mang tính mệnh lệnh hành chính cứng nhắc, theo ý chí của nhà nước Nội dung quy định cũng vẫn còn sơ sài, hình thức văn bản có giá trị pháp lí thấp Văn bản pháp lí có giá trị cao nhất cũng chỉ là Nghị định

Giai đoạn từ năm 1989 đến hết năm 2005

Đại hội Đại biểu toàn quốc lần thứ VI của Đảng năm 1986 thành công rực rỡ như thổi một làn gió mới vào tư duy kinh tế của chúng ta bằng việc đề ra công cuộc đổi mới nền kinh tế Đảng chủ trương xóa bỏ cơ chế quản lí kinh tế quan liêu bao cấp cũ, xây dựng nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần, vận hành theo cơ chế thị trường với sự quản lí của Nhà nước, định hướng xã hội chủ nghĩa Đây thực sự được coi là một cuộc cách mạng tư tưởng đúng đắn của Đảng và Nhà nước, nhằm xóa bỏ sự kìm hãm phát triển kinh tế của cơ chế cũ, thúc đẩy quan hệ thương mại phát triển

Về bản chất, một nền kinh tế thị trường sẽ luôn đòi hỏi phải đa dạng hóa các hình thức sở hữu, tạo điều kiện cho các thành phần kinh tế ra đời và phát triển Nhà nước phải hạn chế tối đa sự can thiệp trực tiếp vào các hoạt động kinh doanh hợp pháp của các tổ chức, cá nhân Thông qua những chính sách, pháp luật, Nhà nước tạo dựng môi trường kinh doanh lành mạnh, thuận lợi, đảm bảo cho mọi thành phần kinh tế đều được bình đẳng với nhau trước pháp luật Vì vậy, tư duy về hợp đồng kinh tế và quan hệ pháp luật về hợp đồng kinh tế trước đây không còn phù hợp với hoàn cảnh Nó cần một sự đổi mới phù hợp

Ngày 25/9/1989, Pháp lệnh về hợp đồng kinh tế đã được ban hành với những thay đổi cơ bản về tư tưởng và nội dung so với các điều lệ về hợp đồng kinh tế trước đây Tuy nhiên thực tế, trong những năm đầu của công cuộc đổi mới vẫn còn nhiều hợp đồng kinh tế được kí kết theo chỉ tiêu, pháp lệnh Về nguyên tắc chung, các hợp đồng này không thể áp dụng pháp luật hợp đồng kinh tế, vì thế ngày 16/01/1990, Hội đồng Bộ trưởng đã ban hành Quyết định số 18/HĐBT về việc kí kết và thực hiện hợp đồng theo chỉ tiêu pháp lệnh Và ngày 29/4/1991, Hội đồng Nhà nước còn ban hành Pháp lệnh hợp đồng dân sự để điều chỉnh các quan hệ mang yếu tố tài sản được thiết lập giữa các tổ chức, cá nhân nhằm mục đích sinh hoạt, tiêu dùng Để hoàn thiện việc xây dựng thể chế kinh tế thị trường, hàng loạt những văn bản pháp luật kinh tế chứa đựng các quy định về hợp đồng đã lần lượt được ra đời Phải kể đến là: Bộ luật Dân sự năm 1995 (Đã được thay thế bằng Bộ luật Dân sự 2005), Bộ luật Hàng hải Việt Nam năm 1990 (Bộ luật này đã được sửa đổi, bổ sung vào năm 2005), Luật Thương mại năm 1997 (Luật này đã được thay thế bằng Luật Thương mại 2005), Luật Kinh doanh Bảo hiểm năm 2000 …

Pháp luật hợp đồng đã tạo một bước tiến lớn nhất khi ấy, đó là làm thay đổi nhận thức về bản chất của hợp đồng kinh tế Hợp đồng kinh tế lúc này không còn là công cụ để thực hiện các chỉ tiêu, kế hoạch của Nhà nước như trước mà nó chính là

sự thỏa thuận của các bên kí kết trên cơ sở thỏa thuận tự nguyện, vì lợi ích kinh tế của mình Pháp lệnh hợp đồng kinh tế ghi nhận nguyên tắc tự nguyện, cùng có lợi, bình đẳng về quyền và nghĩa vụ trong quan hệ hợp đồng (Điều 3); kí kết hợp đồng

kinh tế là quyền của các đơn vị kinh tế (Điều 4) Như vậy nguyên tắc tự do hợp đồng chính là nguyên tắc xuyên suốt pháp luật hợp đồng kinh tế, nó thể hiện sâu đậm và rõ nét bản chất đích thực của hợp đồng kinh tế, là cơ sở nền tảng cho những quan hệ kinh tế phát triển trong giai đoạn đầu của nền kinh tế thị trường hàng hóa nhiều thành phần

Phải ghi nhận pháp lệnh hợp đồng kinh tế đã có sự đáp ứng yêu cầu đặt ra là bảo đảm các quan hệ kinh tế được thiết lập trên cơ sở tôn trọng quyền tự chủ trong hoạt động sản xuất kinh doanh của các đơn vị kinh tế nhằm đẩy mạnh sản xuất và lưu thông hàng hóa Điều này cũng là dấu mốc quan trọng trong sự thay đổi về bản chất của hợp đồng kinh tế cũng như bước phát triển cơ bản của pháp luật về hợp đồng kinh tế trong thời kì đổi mới

Bởi trong hệ thống pháp luật có sự phân biệt giữa hợp đồng dân sự và hợp đồng kinh tế nên cũng hình thành hai hệ thống cơ quan giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng Các tranh chấp hợp đồng kinh tế có thể được giải quyết bằng Trọng tài (phi chính phủ) hoặc Tòa án bằng một thủ tục riêng theo quy định của Pháp lệnh thủ tục giải quyết các vụ án kinh tế còn các tranh chấp hợp đồng dân sự thì được giải quyết bằng Tòa án theo quy định của Pháp lệnh thủ tục giải quyết các

vụ án dân sự (Từ ngày 01/01/2005 các tranh chấp hợp đồng thương mại và tranh chấp dân sự đều được giải quyết tại Tòa án theo quy định của Bộ luật Tố tụng Dân

sự (2004)) Việc phân biệt tranh chấp kinh tế với các tranh chấp dân sự tuy ít nhiều tạo ra tính chuyên nghiệp hơn cho các hoạt động xét xử của Tòa án nhưng lại làm phát sinh hàng loạt các khó khăn, vướng mắc do khó phân định thẩm quyền giải quyết tranh chấp kinh tế với tranh chấp dân sự Thời hiệu khởi kiện các tranh chấp kinh tế với tranh chấp dân sự; thời hiệu khởi kiện các tranh chấp kinh tế quá ngắn (6 tháng kể từ ngày phát sinh tranh chấp) dẫn đến nhiều vụ việc phải xét xử nhiều lần hoặc đình chỉ do hết thời hiệu khởi kiện…

Giai đoạn từ năm 2006 đến nay

Giai đoạn ba là giai đoạn hiện tại, bắt đầu từ dấu mốc Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thông qua Bộ luật Dân sự sửa đổi - Bộ luật Dân sự

(2005) và luật này bắt đầu có hiệu lực từ ngày 01/01/2006 thay thế cho Luật Dân sự (1995) và Pháp lệnh hợp đồng kinh tế năm 1989 Bên cạnh đó, Quốc hội còn thông qua Luật Thương mại (2005), trong đó chứa đựng rất nhiều quy định về hợp đồng thương mại của các thương nhân Luật Thương mại (2005) cũng có hiệu lực từ ngày 01/01/2006, thay thế cho Luật Thương mại (1997) So với Bộ luật Dân sự (1995), Pháp lệnh hợp đồng kinh tế năm 1998 và Luật Thương mại (1997) thì Bộ luật Dân

sự (2005) và Luật Thương mại (2005) có nhiều quy định mới, tiến bộ về điều chỉnh pháp luật đối với hợp đồng nói chung và hợp đồng trong hoạt động kinh doanh nói riêng Có thể kể đến một số điểm nổi bật về pháp luật Việt Nam trong tiến trình hội nhập thông qua các điểm nổi bật: [4, tr.520 – 528]

Bộ luật Dân sự (2005) đã thay đổi quan niệm về hợp đồng trong lĩnh vực thương mại Kể từ ngày 01/01/2006, khái niệm hợp đồng kinh tế không tồn tại, mọi loại hợp đồng dù được kí kết giữa các thương nhân với nhau để phục vụ mục đích kinh doanh thu lợi nhuận hay được kí giữa các cá nhân với nhau để phục vụ nhu cầu sinh hoạt, tiêu dùng đều gọi chung là hợp đồng dân sự Trong từng lĩnh vực cụ thể, các hợp đồng được kí kết để phục vụ cho hoạt động kinh doanh tìm kiếm lợi nhuận

có thể được phân biệt thành các loại hợp đồng riêng như hợp đồng mua bán, hợp đồng vận chuyển, hợp đồng xây dựng, hợp đồng bảo hiểm, hợp đồng tín dụng…

Bộ luật Dân sự (2005) đã thống nhất điều chỉnh pháp luật đối với hợp đồng thương mại Pháp luật về hợp đồng thương mại là tổng hợp các quy phạm pháp luật

do Nhà nước ban hành hoặc được Nhà nước thừa nhận điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh từ việc kí kết và thực hiện hợp đồng phục vụ hợp đồng thương mại, tìm kiếm lợi nhuận Trước ngày 01/01/2006, pháp luật về hợp đồng thương mại được phân chia thành hai lĩnh vực riêng biệt: Pháp lệnh hợp đồng kinh tế điều chỉnh các quan hệ hợp đồng được coi là hợp đồng kinh tế và Bộ luật Dân sự (1995) điều chỉnh các quan hệ hợp đồng được coi là hợp đồng dân sự Từ ngày 01/01/2006, Bộ luật Dân sự (2005) đã thống nhất điều chỉnh pháp luật đối với mọi quan hệ hợp đồng, trong đó có hợp đồng thương mại

Việt Nam trở thành thành viên chính thức của WTO, tham gia đàm phán và

ký kết nhiều hiệp định thương mại tự do đã mang đến cho các doanh nghiệp nhiều

cơ hội, đồng thời doanh nghiệp cũng đứng trước những thách thức không nhỏ Trong một thế giới cạnh tranh khốc liệt thì sự tham gia các giao dịch và sự xung đột lợi ích trong ký kết, thực hiện các giao dịch đó ngày càng có xu hướng gia tăng về

số lượng, về mức độ phức tạp Sự ra đời của Bộ luật Tố tụng Dân sự (2015), Luật Trọng tài Thương mại (2010) và một số văn bản pháp luật điều chỉnh đến giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại, tranh chấp hợp đồng thương mại là cần thiết Bộ luật Tố tụng Dân sự (2015) đã có hiệu lực từ ngày 01/7/2016 Sự ra đời của Bộ luật

Tố tụng Dân sự (2015) góp phần thúc đẩy và thực hiện công cuộc cải cách tư pháp, tạo điều kiện để người dân tiếp cận công lý; hình thành tố tụng mang tính bình đẳng, minh bạch, trong đó mấu chốt là đảm bảo các tranh chấp về tranh chấp kinh doanh, thương mại nói chung và tranh chấp về hợp đồng thương mại nói riêng được thụ lý nhanh chóng và giải quyết kịp thời, đúng pháp luật

1.4.2 Khái niệm và nội dung điều chỉnh của pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại

1.4.2.1 Khái niệm pháp luật giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại

Pháp luật là một hiện tượng xã hội mang tính khách quan, nó ra đời và tồn tại cùng với Nhà nước Pháp luật là hệ thống các quy tắc xử sự có tính bắt buộc chung

do Nhà nước đặt ra hoặc thừa nhận thể hiện ý chí Nhà nước của giai cấp thống trị trên cơ sở ghi nhận các nhu cầu về lợi ích của toàn xã hội được đảm bảo thực hiện bằng sức mạnh cưỡng chế của nhà nước nhằm điều chỉnh những quan hệ xã hội với mục đích bảo đảm trật tự ổn định xã hội và sự phát triển bền vững của xã hội

Ở Việt Nam, từ khi thực hiện công cuộc đổi mới đến nay Nhà nước đã ban hành nhiều văn bản pháp luật liên quan đến việc giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại như: Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế (1989), Pháp lệnh thủ tục giải quyết các vụ án kinh tế (1991), Luật Thi hành án Dân sự (2008), Bộ luật Dân sự (2005),

Bộ luật Tố tụng Dân sự (2004), Luật Thương mại (2005), Luật Đầu tư (2005), Luật Đầu tư (2014), Luật Doanh nghiệp (2014),…và các Nghị định, thông tư có liên quan đến hoạt động giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại

Từ góc độ lý luận về pháp luật nói chung và hệ thống các quy phạm pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại đã được các cơ quan nhà nước

có thẩm quyền ban hành trong các văn bản quy phạm pháp luật hiện nay ở nước

ta, có thể đưa ra khái niệm pháp luật giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại

như sau: “Pháp luật về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại là hệ thống

những quy phạm pháp luật do các cơ quan Nhà nước có thẩm quyền ban hành nhằm điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong lĩnh vực giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại, bao gồm: Những quy định về nguyên tắc, chức năng nhiệm vụ, thẩm quyền của cơ quan giải quyết tranh chấp, trình tự thủ tục giải quyết tranh chấp và hoạt động quản lý nhà nước đối với giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại”

1.4.2.2 Nội dung của pháp luật giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại

- Nguyên tắc trong giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại: Toà án là

cơ quan thực thi quyền tư pháp trong bộ máy nhà nước; là nơi thể hiện sâu sắc nhất bản chất của Nhà nước và nền công lý của chế độ, chất lượng hoạt động và

uy tín của hệ thống tư pháp trong Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa Do đó, quá trình thực hiện chức năng, nhiệm vụ và quyền hạn của mình, Tòa án nhân dân cần phải tuân thủ theo các nguyên tắc, thủ tục do luật pháp quy định để đảm bảo hiệu quả xét xử, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các bên tham gia, đảm bảo vai trò quan trọng trong hoạt động quản lý xã hội

Trên cơ sở các nguyên tắc chung được quy định tại Hiến pháp (2013), nguyên tắc giải quyết các vụ tranh chấp hợp đồng thương mại được xây dựng với những đặc thù riêng của mình Các nguyên tắc riêng mà Toà án phải tuân thủ trong hoạt động giải quyết các tranh chấp kinh doanh thương mại nói chung, tranh chấp hợp đồng thương mại nói riêng bao gồm: (i) Nguyên tắc tôn trọng quyền tự định đoạt của các đương sự; (ii) Nguyên tắc bình đẳng trước pháp luật; (iii) Nguyên tắc Toà án không tiến hành điều tra mà chỉ xác minh thu nhập chứng cứ; (iv) Nguyên tắc hoà giải; (v) Nguyên tắc giải quyết vụ án nhanh chóng, kịp thời và (vi) Nguyên tắc xét xử công khai

- Các quy định về chức năng và nhiệm vụ của Toà án trong việc giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại như: Thẩm quyền theo vụ việc tranh chấp, thẩm quyền về cấp xét xử của tòa án, thẩm quyền theo sự lựa chọn của nguyên đơn và thẩm quyền theo lãnh thổ

- Thủ tục tố tụng trong giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại theo trình

tự sơ thẩm, phúc thẩm tại Tòa án Thủ tục đó thông thường bao gồm:

+ Khởi kiện và thụ lý vụ án kinh tế

Kết luận Chương 1

Tranh chấp và giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại nói chung, giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại nói riêng là một vấn đề có ý nghĩa quan trọng trong đời sống doanh nghiệp Chính vì vậy, tranh chấp và giải quyết hợp đồng thương mại được sự quan tâm nghiên cứu của nhiều học giả trong và ngoài nước Các công trình nghiên cứu về giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại ở những phương diện khác nhau, với các kết quả khác nhau Tuy nhiên, dù được tiếp cận ở góc độ khác nhau nhưng đều tập trung ở các lĩnh vực chủ yếu cơ bản, như: Nhận diện hợp đồng, hợp đồng thương mại, tranh chấp thương mại, thẩm quyền, thủ tục giải quyết tranh chấp,…Trong điều kiện hội nhập quốc tế, các tranh chấp hợp đồng thương mại diễn ra ngày càng nhiều, đa dạng với xu thế gia tăng Việc giải quyết tranh chấp kinh doanh, thương mại, tranh chấp hợp đồng thương mại có vai trò và ý nghĩa quan trọng trong đời sống xã hội Giải quyết tranh chấp hợp đồng thương mại được điều chỉnh bởi các văn bản pháp luật qua các thời kỳ, như: Bộ luật Dân sự, Bộ luật Tố tụng Dân sự, Luật Thương mại,… Khi tranh chấp hợp đồng thương mại phát sinh có thể được giải quyết bằng các hình thức khác nhau như thương lượng, hòa giải, trọng tài hoặc tòa án Mỗi một hình thức giải quyết tranh chấp có ưu và nhược điểm khác nhau, tuy nhiên việc giải quyết tranh chấp cần phải đáp ứng các yêu cầu

và nguyên tắc nhất định nhằm bảo vệ quyền lợi của các bên tranh chấp