Thực thi pháp luật phòng chống rửa tiền thông qua giám sát giao dịch thanh toán qua tài khoản của khách hàng tại các ngân hàng thương mại

HỒ CHÍ MINH ĐỖ QUỐC HUY THỰC THI PHÁP LUẬT PHÒNG CHỐNG RỬA TIỀN THÔNG QUA GIÁM SÁT GIAO DỊCH THANH TOÁN QUA TÀI KHOẢN CỦA KHÁCH HÀNG TẠI CÁC NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI LUẬN VĂN THẠC SĨ LU

TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ TP HỒ CHÍ MINH

ĐỖ QUỐC HUY

THỰC THI PHÁP LUẬT PHÒNG CHỐNG RỬA TIỀN

THÔNG QUA GIÁM SÁT GIAO DỊCH THANH TOÁN

QUA TÀI KHOẢN CỦA KHÁCH HÀNG TẠI CÁC

NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

TP HỒ CHÍ MINH, NĂM 2018

NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI

Chuyên ngành: Luật kinh tế

Mã số: 8380107

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học:

TS VIÊN THẾ GIANG

TP HỒ CHÍ MINH, NĂM 2018

ii

Tôi tên là Đỗ Quốc Huy mã số học viên: 7701250561A, là học viên Cao học Luật Khóa K25 chuyên ngành Luật kinh tế, Khoa Luật, Trường Đại học Kinh tế TP Hồ Chí Minh, là tác giả của Luận văn thạc sĩ luật học với luận văn

“Thực thi pháp luật phòng chống rửa tiền thông qua giám sát giao dịch thanh toán qua tài khoản của khách hàng tại các Ngân hàng thương mại” (Sau đây gọi tắt là “Luận văn”)

Tôi xin cam đoan tất cả các nội dung được trình bày trong Luận văn này

là kết quả nghiên cứu độc lập của cá nhân tôi dưới sự hướng dẫn của người hướng dẫn khoa học Trong Luận văn có sử dụng, trích dẫn một số ý kiến, quan điểm khoa học của một số tác giả Các thông tin này đều được trích dẫn nguồn

cụ thể, chính xác và có thể kiểm chứng Các số liệu, thông tin được sử dụng trong Luận văn là hoàn toàn khách quan và trung thực

Học viên thực hiện

Đỗ Quốc Huy

MỤC LỤC

Trang phụ bìa

Lời cam đoan

Mục lục

Danh mục chữ viết tắt

Tóm tắt luận văn

Phần mở đầu

1 Lý do chọn đề tài 1

2 Giả thuyết, câu hỏi nghiên cứu 4

3 Tình hình nghiên cứu 8

4 Mục đích, đối tượng và phạm vi nghiên cứu 9

5 Các phương pháp tiến hành nghiên cứu, khung lý thuyết 9

6 Ý nghĩa khoa học và giá trị ứng dụng của luận văn 10

7 Kết cấu luận văn 11

Chương 1: Cơ sở lý luận của pháp luật về Phòng chống rửa tiền thông qua việc giám sát giao dịch tài khoản thanh toán của khách hàng tại các Ngân hàng thương mại 1.1 Các vấn đề cơ bản về phòng chống rửa tiền thông qua việc giám sát giao dịch tài khoản thanh toán của khách hàng 12

1.1.1 Khái quát chung các vấn đề về rửa tiền 12

1.1.1.1 Khái niệm rửa tiền theo pháp luật thế giới và trong nước 12

1.1.1.2 Phương thức rửa tiền thông qua ngân hàng 15

1.1.1.3 nh hưởng của hoạt động rửa tiền đối với đời sống kinh tế xã hội 19

1.1.2 Khái niệm phòng chống rửa tiền thông qua việc giám sát giao dịch tài khoản thanh toán của khách hàng 22

1.2 Chủ thể và đối tượng thực thi pháp luật phòng chống rửa tiền trong giám sát giao dịch tài khoản thanh toán 26

1.2.1 Cơ quan TTGSNH – Cục phòng chống rửa tiền 28

1.2.2 Ngân hàng thương mại và nhân viên ngân hàng 29

1.3 Điều kiện bảo đảm thực thi pháp luật phòng chống rửa tiền 30

1.3.1 Môi trường chính trị, pháp lý liên quan đến hoạt động phòng chống rửa tiền 30 1.3.2 Nhận thức và tác hại của rửa tiền, đối với hoạt động ngân hàng của người lãnh đạo, điều hành, cũng như cán bộ nhân viên ngân hàng 31 1.3.3 Hệ thống hạ tầng công nghệ phục vụ cho cho hoạt động cung ứng dịch vụ thanh toán qua tài khoản 31 Chương 2: Thực trạng thực thi pháp luật Phòng chống rửa tiền thông qua giám sát giao dịch thanh toán qua tài khoản của khách hàng tại các Ngân hàng thương mại ở Việt Nam

2.1 Tổng quan tình hình phòng chống rửa tiền trong hoạt động ngân hàng 34 2.2 Thực tiễn thực thi pháp luật về phòng chống rửa tiền thông qua việc giám sát giao dịch tài khoản thanh toán của khách hàng 40 2.2.1 Đánh giá, nhận biết khách hàng giao dịch tài khoản thanh toán 40

2.2.2 Phân loại khách hàng theo mức độ rủi ro về rửa tiền thông qua việc

mở và thực hiện giao dịch thanh toán trên tài khoản 43

2.2.3 Hoạt động giám sát của Ngân hàng Nhà nước Việt Nam đối với giao dịch tài khoản thanh toán của khách hàng tại các tổ chức tín dụng 45 2.3 Bất cập, hạn chế phát sinh từ thực tiễn thực thi pháp luật về phòng chống rửa tiền thông qua việc giám sát giao dịch tài khoản thanh toán của khách hàng 49 2.3.1 Công tác phối hợp giữa các cơ quan đơn vị phòng chống tội phạm trong lĩnh vực ngân hàng thiếu ch t ch và hiệu quả chưa cao 49 2.3.2 Thiếu cơ chế xử lý hoạt động tội phạm liên quan đến yếu tố nước ngoài 50 2.3.3 Thiếu danh sách PEP, danh sách đen, danh sách cấm vận OFAC, EU, FATF… 52 2.3.4 Công nghệ thông tin lạc hậu, yếu, kém 53 Chương 3: Giải pháp góp phần nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật Phòng chống rửa tiền thông qua giám sát giao dịch tài khoản thanh toán của khách hàng tại các Ngân hàng thương mại

3.1 Sự cần thiết phải tiếp tục nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật phòng chống rửa tiền thông qua giám sát giao dịch tài khoản thanh toán 56 3.2 Một số giải pháp góp phần nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật phòng chống rửa tiền thông qua giám sát giao dịch tài khoản thanh toán của khách hàng 57 3.2.1 Xây dựng chính sách nhận biết và phân loại khách hàng 57 3.2.2 Thiết lập và vận hành hiệu quả cơ chế phối hợp giữa Ngân hàng Nhà nước Việt Nam các cơ quan có thẩm quyền 59 3.2.3 Xây dựng cơ chế báo cáo nhanh các giao dịch đáng ngờ và phong toả tài khoản 61 3.2.4 Ban hành cẩm nang về phòng chống rửa tiền về nhận biết khách hàng, đánh giá và đánh giá tăng cường khách hàng 62 3.2.5 Sự cần thiết trong việc sửa đổi quy định pháp luật 67 Kết luận 72 Danh mục tài liệu tham khảo

Danh mục văn bản quy phạm pháp luật

DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT

FATF Lực Lượng Đ c Nhiệm Tài Chính

IMF Qũy Tiền Tệ Quốc Tế

PCRT Phòng Chống rửa tiền

TTKB Tài trợ khủng bố

BCBS Ủy Ban Basel về Giám Sát Ngân Hàng

WB Ngân Hàng Thế Giới

APG Nhóm các nước châu Á Thái Bình Dương

PC46 Phòng Cảnh sát điều tra tội phạm về quản lý kinh tế và chức vụ CBNV Cán bộ nhân viên

NHTM Ngân hàng thương mại

NHNN Ngân hàng nhà nước

TTGSNH Thanh tra Giám sát Ngân hàng

OFAC Office of Foreign Assets Control

UN United Nations

EU European Union

ATM Automated Teller Machine

CBA Commonwealth bank of Austrialia

AUSTRAC Australian Transaction Reports and Analysis Centre

PEP Politically exposed person

SWIFT Society for Worldwide Interbank Financial Telecommunication GDP Gross Domestic Product

EDD Enhanced Due Diligence

CDD Customer Due Diligence

đã thường được nhắc đến và không còn là vấn đề xa lạ với người dân Việt Nam Sự quan tâm sâu sắc của Chính phủ về vấn đề này cũng đã được thể hiện qua bước phát triển vượt bậc của Việt Nam trong tổ chức phòng chống rửa tiền thế giới

Từ một nước bị đánh giá là còn yếu về hệ thống phòng chống rửa tiền,

bị liệt vào danh sách các nước bị hạn chế giao dịch, nay Việt Nam đã được xoá tên trong danh sách của FATF Như vậy ch ng ta phần nào thấy được sự cố gắng của Việt Nam trong lĩnh vực này cũng như tầm quan trọng của nó đối với

sự phát triển của cả xã hội và đất nước Hiện nay rửa tiền hầu hết thường xuất hiện trong các giao dịch có giá trị lớn thường trong các lĩnh vực kiều hối, ngân hàng, bất động sản, tiền ảo và thị trường chứng khoán bởi các giao dịch ở đó thường khó giám sát và nhận biết các dấu hiệu rửa tiền cũng như các cá nhân

đ ng sau (chủ sở hữu hưởng lợi) chi phối các giao dịch thật sự do tính minh bạch của thị trường cũng như chế tài pháp luật chưa thật sự tương xứng với những lợi nhuận khổng lồ mà bọn tội phạm có thể thu lợi bất chính Do đó với thực trạng như vậy, luận văn s giới hạn trong việc giám sát các giao dịch của khách hàng trong hệ thống ngân hàng thương mại

Luận văn đi sâu vào các vấn đề về giám sát giao dịch của khách hàng trên tài khoản thanh toán và các vấn đề liên quan theo nghiệp vụ cung ứng dịch

vụ thanh toán qua tài khoản1 của ngân hàng thương mại Trên lĩnh vực ngân hàng hoạt động ngân hàng còn được gọi là các nghiệp vụ ngân hàng và được phân loại như sau: hoạt động huy động vốn hay còn gọi là nghiệp vụ tạo vốn, hoạt động tín dụng và tài chính hay còn gọi là nghiệp vụ tài sản có, thể hiện việc sử dụng vốn của ngân hàng để kinh doanh, các hoạt động trung gian hay

1 Điểm a, c Khoản 12 Điều 4 Luật các tổ chức tín dụng

còn gọi là các nghiệp vụ trung gian b ng nhiều loại như: mở và sử dụng tài khoản, dịch vụ thanh toán, chuyển tiền, thu chi hộ, tham gia phát hành mua bán

hộ chứng khoán có giá, quản lý tài sản và các hoạt động tín dụng Theo đó hoạt động trung gian là hoạt động mà bọn tội phạm thường xuyên nhắm đến để thực hiện các hành vi rửa tiền bởi sự non yếu và thiếu kinh nghiệm xử lý trong hệ thống ngân hàng thương mại hiện nay

Luận văn s nêu lên các phương thức rửa tiền phổ biến mà bọn tội phạm thường xuyên áp dụng trong lĩnh vực ngân hàng, đồng thời cũng đưa ra được các cách thức để nhận biết giao dịch có dấu hiệu rửa tiền và các phương pháp

để xử lý, ngăn ch n một cách kịp thời

Từ khoá: Phòng chống rửa tiền, nhận biết khách hàng, dịch vụ thanh

toán, giám sát giao dịch, mở và sử dụng tài khoản…

Rửa tiền ảnh hưởng xấu trực tiếp đến sự phát triển của nền kinh tế quốc gia trong một vài lĩnh vực b ng cách làm thay đổi mục đích sử dụng các nguồn quỹ theo hướng giảm năng suất và thuận lợi cho tham nhũng và tội phạm phát triển, ngoài ra rửa tiền còn kiềm hãm sự phát triển của nền kinh tế quốc gia3 Không dừng lại ở đó, rửa tiền còn làm mất đi sự kiểm soát của các chính sách kinh tế, mà còn làm suy yếu khu vực kinh tế tư nhân, lũng đoạn hệ thống tài chính, bóp méo hoạt động ngoại thương, ngăn cản hội nhập quốc tế

Chính vì các tác hại nguy hiểm đó, nên đã có rất nhiều các tổ chức chính phủ và phi chính phủ được phân công để thực hiện công tác PCRT trên toàn thế giới như: Ngân Hàng Thế Giới (WB), Quỹ Tiền Tệ Quốc Tế (IMF), Ủy Ban Basel về Giám Sát Ngân Hàng (BCBS), Lực Lượng Đ c Nhiệm Tài Chính (FATF) Trước tình thế cấp thiết như vậy cùng với sự xuất hiện và tiến bộ của tội phạm công nghệ cao ngày càng tinh vi, hoạt động PCRT trên toàn thế giới nói chung cũng như ở Việt Nam nói riêng ngày càng trở nên phức tạp và gây khó khăn cho thị trường tài chính hơn bao giờ hết

Hiện nay, trong cơ chế hợp tác quốc tế về PCRT thì FATF là một trong những lực lượng quốc tế quan trọng nhất về PCRT và TTKB, với bốn chức năng chủ yếu của FATF là: (1) Theo dõi tiến độ thực hiện các biện pháp chống rửa tiền của các thành viên; (2) Tổng kết và báo cáo về xu hướng, thủ đoạn rửa tiền và các biện pháp chống rửa tiền; (3) Th c đẩy việc chấp thuận và thực hiện đầy đủ các khuyến nghị và tiêu chuẩn của FATF về chống rửa tiền trên toàn cầu; (4) Thu hút các tổ chức có liên quan và các thành viên trên khắp thế giới tham gia chống rửa tiền và chống tài trợ khủng bố4 thì nhiệm vụ hàng đầu của tổ chức này là gi p các nước thành viên ban hành quy định về PCRT quan trọng nhất là Luật PCRT Theo hướng này, tháng 4/1990, FATF đã đưa ra

40 khuyến nghị về PCRT và 9 khuyến nghị về chống tài trợ cho khủng bố Từ tháng 5/2007, Việt Nam đã trở thành thành viên chính thức của APG5 và cam kết thực thi đầy đủ 40 khuyến nghị về PCRT và 9 khuyến nghị về chống tài trợ cho khủng bố của FATF

Sau khi gia nhập APG, Việt Nam đã được đánh giá toàn diện về cơ chế PCRT và chống tài trợ khủng bố Về cơ chế phối hợp trong APG, có thể nói đây là một tổ chức quốc tế mang tính tự quản và hợp tác trong lĩnh vực PCRT APG có 5 chức năng chính sau: (1) Đánh giá việc thực hiện đầy đủ các tiêu chuẩn quốc tế về PCRT của các thành viên; (2) Tăng cường năng lực thông qua đào tạo và hỗ trợ kỹ thuật để nâng cao việc chấp hành đầy đủ các tiêu chuẩn quốc tế về PCRT của các thành viên; (3) Tích cực tham gia

và mở rộng quan hệ hợp tác với hệ thống các tổ chức chống rửa tiền quốc tế,

đ c biệt là với FATF và tổ chức vùng kiểu FATF khác; (4) Nghiên cứu, phân tích những thủ đoạn mới về rửa tiền, đề xuất những giải pháp cho các

tổ chức thành viên APG; (5) Thực hiện tốt vai trò thành viên tích cực trong FATF để góp phần xây dựng chính sách và các tiêu chuẩn quốc tế về chống

4 NHNN Việt Nam, Tổ chức quốc tế về phòng, chống rửa tiền và chống tài trợ cho khủng bố, Nguồn:

<https://www.sbv.gov.vn/webcenter/portal/vi/menu/fm/ddnhnn/nctd/nctd_chitiet?centerWidth=80 25 dDocName=CNTHWEBAP01162524821 leftWidth=20 25 rightWidth=0 25 showFooter=fals

e showHeader=false adf.ctrl-state=7oe6yvo3z 9 afrLoop=5321444014909000>, Ngày truy cập 13/03/2018]

5 APG hay Nhóm các nước châu Á Thái Bình Dương là một tổ chức thuộc FATF

rửa tiền và chống tài trợ khủng bố6 Như vậy cho thấy Việt Nam gia nhập các tổ chức quốc tế như thế này là một trong những điều kiện thuận lợi để hoàn thiện và xây dựng cơ chế pháp luật về PCRT một cách hiệu quả và đồng thời tạo ra một môi trường thuận lợi để thích nghi với các yêu cầu của hội nhập quốc tế

Trong vài năm trở lại đây kể từ khi Luật phòng chống rửa tiền 2012 được ban hành và đồng loạt theo đó là các văn bản, thông tư, nghị định hướng dẫn k m theo lần lượt xuất hiện đã cho ta thấy được sự quan tâm của Chính phủ về vấn nạn này như thế nào K o theo đó là hàng loạt các vụ án hình sự có dấu hiệu “rửa tiền” thông qua các hoạt động phi pháp bị phát hiện như đánh bạc, buôn bán ma tuý, các hoạt động gian lận tội phạm trong lĩnh vực ngân hàng như ăn cắp thông tin thẻ, buôn bán thẻ giả Một trong những công cụng

gi p bọn tội phạm có thể rửa tiền một cách trót lọt và khó bị phát hiện cũng như lần theo dấu vết đó chính là hệ thống tài chính còn non yếu ở Việt Nam hiện nay Tại Hội nghị toàn thể của FATF diễn ra vào đầu năm 2014, Việt Nam đã được tuyên bố chính thức ra khỏi danh sách các nước cần sự giám sát của FATF về tính tuân thủ toàn cầu trong PCRT7 Đây là một sự kiện thể hiện những tiến bộ đáng ghi nhận của Việt Nam trong việc nỗ lực cải thiện khung chính sách một cách toàn diện nh m thực thi các chuẩn mực quốc tế

về PCRT Do vậy PCRT đã và trở thành mối quan tâm cấp thiết hơn nữa không chỉ đối với Ngân hàng nhà nước mà còn các bộ và ban ngành có liên quan

Xuất phát từ tính cấp thiết của vấn đề, tôi thấy cần phải có cách thức cụ thể để hạn chế việc rửa tiền thông qua hệ thống tài chính đ c biệt trong lĩnh vực ngân hàng Điển hình đối với các giao dịch giá trị lớn, giao dịch có dấu hiệu đáng ngờ mà theo đó ngân hàng cần phải có cơ chế giám sát đ c biệt, ch t

ch để tránh những rủi ro về rửa tiền có thể phát sinh và từ đó ngân hàng có thể

6 NHNN Việt Nam, Tổ chức quốc tế về phòng, chống rửa tiền và chống tài trợ cho khủng bố, Nguồn: https://www.sbv.gov.vn/webcenter/portal/vi/menu/fm/ddnhnn/nctd/nctd_chitiet?centerWidth=80%25& dDocName=CNTHWEBAP01162524821&leftWidth=20%25&rightWidth=0%25 showFooter=false showHeader=false adf.ctrl-state=7oe6yvo3z 9 afrLoop=5321444014909000>, Ngày truy cập 13/03/2018]

7 Hải Quỳnh, 2015, Việt Nam chung tay phòng, chống rửa tiền trên toàn cầu, Nguồn:

<http://infonet.vn/viet-nam-chung-tay-phong-chong-rua-tien-tren-toan-cau-post184487.info>, [Ngày truy cập: 04/11/2018]

s gánh chịu những tổn thất to lớn và n ng nề từ những rủi ro này Chính vì thế

đề tài này tác giả s đi sâu vào phân tích thực trạng PCRT ở Việt Nam trong thời gian qua và nêu lên các nguyên nhân chủ yếu và nguồn gốc rửa tiền xuất phát từ đâu Từ đó đánh giá lại các quy chuẩn PCRT của Việt Nam trong lĩnh vực ngân hàng so với thế giới để có thể áp dụng r t kinh nghiệm Như vậy đề tài này s giúp trả lời câu hỏi “Làm thế nào để nhận biết giao dịch có dấu hiệu đáng ngờ và giám sát một cách hiệu quả các giao dịch thanh toán của khách hàng trong hệ thống ngân hàng thương mại hiện nay?”

Với lý do như vậy đề tài “Thực thi pháp luật phòng chống rửa tiền

thông qua giám sát giao dịch thanh toán qua tài khoản của khách hàng tại các Ngân hàng thương mại” s là một nghiên cứu tổng quan về cách thức nhận biết

các giao dịch đáng ngờ (liên quan đến rửa tiền), phương thức rửa tiền thường được sử dụng của tội phạm hiện nay thông qua các giao dịch thanh toán của khách hàng trong ngân hàng thương mại Đồng thời tác giả s đưa ra các giải pháp để giám sát hiệu quả các giao dịch có dấu hiệu phi pháp này cũng như các biện pháp khẩn cấp tạm thời mà các ngân hàng thương mại có thể áp dụng để ngăn ch n hành vi rửa tiền theo quy định pháp luật hiện hành

2 Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài

Hiện có rất nhiều bài viết cũng như nhiều công trình nghiên cứu trong

và ngoài nước về lĩnh vực Phòng chống rửa tiền, thế nhưng các bài viết này chỉ xoay quanh các vấn đề về khái niệm, thực trạng, kinh nghiệm phòng chống rửa tiền tại một số nước trên thế giới cũng như đề ra một số các giải pháp cơ bản để hoàn thiện quy định pháp luật hơn nữa về Phòng chống rửa tiền trong giai đoạn trước khi Luật phòng chống rửa tiền 2012 ra đời Do vậy phần nào các công trình và các bài viết này cũng dần lạc hậu, lỗi thời so với công cuộc đấu tranh chống rửa tiền tại Việt Nam trong giai đoạn hiện tại Trong quá trình tìm hiểu, nghiên cứu cũng như kinh nghiệm làm việc trong lĩnh vực này tại Ngân hàng thương mại, tác giả s chuyên sâu vào phân tích những vướng mắc hiện nay của các Ngân hàng thương mại trong việc giám sát giao dịch trên tài khoản thanh toán của khách hàng cũng như đưa ra các giải pháp để giải quyết những khó khăn này Với nguồn tài liệu dồi dào trong và ngoài nước cũng như kinh

nghiệm phòng chống rửa tiền của một số nước tiên phong trong lĩnh vực này,

cụ thể như các vấn đề về nhận biết khách hàng, đánh giá, đánh giá tăng cường, phân loại khách hàng… thì việc thiết lập một cơ chế, hệ thống giám sát giao dịch thanh toán của khách hàng tại các Ngân hàng thương mại là việc có thể thực hiện được và là công cụ đấu tranh chống lại tội phạm trong lĩnh vực rửa tiền như hiện nay Có thể kể đến một số công trình nghiên cứu liên quan đến chủ đề Luận văn cơ bản sau đây:

Thứ nhất, có khá nhiều công trình nghiên cứu liên quan đến bản chất,

phương thức của hoạt động rửa tiền Hầu hết các công trình nghiên cứu này đã

đề cập tương đối chi tiết về bản chất cũng như phương thức thực hiện hoạt động rửa tiền Các kết quả nghiên cứu ở khía cạnh lý luận về rửa tiền s được học viên tiếp thu để làm rõ bản chất, phương thức rửa tiền thông qua việc sử dụng tài khoản thanh toán của khách hàng Các công trình tiêu biểu cho nội dung nghiên cứu này bao gồm:

- Trần Thị Hoài Thu, Nguy cơ bị lợi dụng rửa tiền, tài trợ khủng bố từ

hệ thống chuyển tiền ngầm và hành lang pháp lý điều chỉnh, Tạp chí Ngân

hàng, 2013, Số 16, tr.56-59

- Phan Hoài Dương, Tiền ảo: rủi ro rửa tiền và tài trợ khủng bố, Tạp chí

Ngân hàng, 2014, Số 3, tr.52-57

- Nguyễn Minh H ng, Hoàng Minh Thái, Phòng chống rửa tiền trong

điều kiện hội nhập quốc tế và yêu cầu hoàn thiện pháp luật, Tạp chí Dân chủ &

Pháp luật, 2016, Số 291, tr 13 – 17…

Thứ hai, các nghiên cứu liên quan đến việc rửa tiền thông qua hoạt

động ngân hàng của các tổ chức tín dụng Đây là chủ đề thu h t được nhiều sự quan tâm của các nhà khoa học, nhà quản lý nh m làm rõ phương thức, thủ đoạn rửa tiền thông qua ngân hàng, phân tích nguyên nhân, hậu quả và giải pháp phòng ngừa Các nghiên cứu tiêu biểu cho nội dung nghiên cứu này có thể kể đến là:

- Phạm Thị Giang Thu, Pháp luật phòng, chống rửa tiền qua ngân hàng

thương mại Việt Nam, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, Viện Nhà nước và Pháp

luật, 2016, Số 10 (342), tr 55 – 60

- Nguyễn Quốc Bình (chủ nhiệm, 2012), Chống rửa tiền trong hoạt động của hệ thống ngân hàng thương mại Việt Nam hiện nay - Thực trạng và giải pháp, Đề tài nghiên cứu khoa học cấp Học viện (Học viện Tài chính),Hà Nội,

2012

- Nguyễn Văn Ngọc, Đánh giá rủi ro quốc gia - điểm nhấn quan trọng

trong công tác phòng, chống rửa tiền, Tạp chí Ngân hàng, Ngân hàng Nhà

nước Việt Nam, 2017, Số 1 + 2, tr 74 – 75

- Ngân hàng Nhà nước Việt Nam, Hệ thống giải pháp phòng, chống rửa

tiền ở Việt Nam đến năm 2020, Tạp chí Ngân hàng, Ngân hàng nhà nước Việt

Nam, 2015, Số 6, tr 12 – 17

- Trương Thị Tuyết Minh, Phòng chống rửa tiền trong hoạt động ngân

hàng, Tạp chí Dân chủ và pháp luật, Bộ Tư pháp, 2013, Số 11(260), tr.47-50

- Phạm Phương Linh, Khung khổ pháp lý về phòng, chống rửa tiền của

Việt Nam, Tạp chí Tài chính, Bộ tài chính, 2015, Số kỳ 1 - Tháng 4(606), tr 58

Thứ ba, các nghiên cứu rửa tiền với tính chất là một tội phạm được quy

định trong Bộ luật Hình sự Các nghiên cứu này đề cập đến tội phạm rửa tiền ở nhiều khía cạnh khác nhau Từ kết quả nghiên cứu cho thấy, khi hành vi rửa tiền được thực hiện s gây nhiều hậu quả cho các chủ thể có liên quan Vì vậy, xây dựng biện pháp phòng ngừa từ sớm loại tội phạm này là bảo đảm cho an toàn và phòng ngừa rủi ro cho các chủ thể có liên quan Cụ thể là:

- Lê Văn Sua, Bàn về chủ thể tội rửa tiền và chủ thể tội phạm nguồn,

Tạp chí Luật sư Việt Nam, Liên đoàn Luật sư Việt Nam, 12/2017, Số 12, tr 4 –

10

- Nguyễn Thị Phương Hoa, Nội luật hóa quy định của Công ước Chống tội phạm có tổ chức xuyên quốc gia về tội rửa tiền trong Bộ luật Hình sự Việt

Nam - các kiến nghị, Tạp chí Khoa học pháp lý, Trường Đại học Luật TP Hồ

Chí Minh, 2015, Số 06 (91), tr 24 – 32

- Dương Tuyết Miên, Nguyễn Thị Vân Anh, Tội rửa tiền- Nghiên cứu

dưới góc độ so sánh (Kỳ I), Tạp chí Tòa án nhân dân, Tòa án nhân dân tối cao,

2013, Số 24, tr.41-45

- Dương Tuyết Miên, Nguyễn Thị Vân Anh, Tội rửa tiền- Nghiên cứu

dưới góc độ so sánh (Kỳ II-Hết), Tạp chí Tòa án nhân dân, Tòa án nhân dân tối

cao, 2014, Số 1, tr.42-45

- Vũ Duy Cương, Rửa tiền: Một tội phạm quốc tế điển hình, Tạp chí

Khoa học pháp lý, Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh, 2002, Số 5(12),

tr.23-25

Thứ tư, các nghiên cứu liên quan đến hoạt động giám sát hoạt động

ngân hàng ở Việt Nam Tuy là vấn đề mới, song các nghiên cứu về giám sát ngân hàng cũng đã được khá nhiều công trình nghiên cứu đề cập từ việc giám sát ngân hàng đến các nghiên cứu liên quan đến việc lựa chọn mô hình giám sát tài chính trong điều kiện hiện nay Có thể kể đến một số nghiên cứu như:

- Viên Thế Giang, Lựa chọn mô hình giám sát tài chính ở Việt Nam:

Cần nâng cao vị thế của ủy ban giám sát tài chính quốc gia, Tạp chí Nghiên

cứu lập pháp, Văn phòng Quốc hội, 2011, Số 5 (190), tr.47-52

- Viên Thế Giang, Một số vấn đề pháp lý cần quan tâm khi lựa chọn mô

hình giám sát tài chính ở Việt Nam, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, Viện Nhà

nước và Pháp luật, 2011, Số 6(278), tr.34-42, 78

- Viên Thế Giang, Giám sát ngân hàng theo Luật Ngân hàng Nhà nước

2010, Tạp chí Khoa học và Đào tạo Ngân hàng số 3 năm 2011

- Đoàn Đức Lương, Viên Thế Giang (Đồng chủ biên), Pháp luật về

giám sát tài chính ở Việt Nam một số vấn đề lý luận và thực tiễn, Nxb Chính

trị quốc gia, Hà Nội, 2013 (Tái bản 2015)

Từ kết quả khảo sát các công trình nghiên cứu cho thấy, vấn đề phòng chống rửa tiền nói chung, phòng chống rửa tiền thông qua hệ thống ngân hàng nói riêng đã được nhiều công trình nghiên cứu đề cập Song phòng chống rửa tiền thông qua giám sát giao dịch tài khoản thanh toán của khách hàng chưa

được nhiều công trình nghiên cứu đề cập Các kết quả nghiên cứu về rửa tiền, phòng chống rửa tiền, giám sát tài chính, giám sát ngân hàng được tác giả kế thừa và sử dụng trong triển khai nội dung Luận văn

3 M c đ c , đối t n v p m vi n iên cứu

Luận văn s là một tài liệu đánh giá toàn diện về thực trạng pháp lý của Việt Nam trong việc phòng chống rửa tiền hiện nay tại các ngân hàng thương mại Đồng thời đánh giá công tác thực thi pháp luật về phòng chống rửa tiền hiện nay

Từ việc phân tích các quy định pháp luật trong nước với thực tiễn hoạt động của hệ thống ngân hàng để nêu bật lên những điểm bất cập hiện tại của pháp luật về phòng chống rửa tiền của nước ta đ c biệt trong việc giám sát giao dịch của khách hàng Giám sát giao dịch khách hàng là một trong các bước để đưa ra việc đánh giá toàn diện các hoạt động trên tài khoản thanh toán của khách hàng có phù hợp với yêu cầu và quy định pháp luật hay không để từ đó ngân hàng có thể áp dụng các biện pháp thích hợp để xử lý Tuy nhiên bản thân giám sát giao dịch khách hàng không thể đáp ứng được đủ các điều kiện nếu chỉ đứng riêng lẻ bởi đây là một trong những bước cuối cùng để quyết định theo dõi các hoạt động trên tài khoản của khách hàng n m trong diện nghi vấn

có rủi ro cao về rửa tiền

Hiện nay quy định pháp luật trong nước vẫn còn đang trong giai đoạn hoàn thiện và có nhiều thiếu sót Trước thực trạng như vậy luận văn s nghiên cứu và đưa ra các đề xuất để giải quyết các vấn đề bất cập hiện nay trong lĩnh vực phòng chống rửa tiền đ c biệt là khâu giám sát giao dịch khách hàng (là một chuỗi các hoạt động bao gồm: nhận biết khách hàng, đánh giá, đánh giá tăng cường, phân loại khách hàng và giám sát giao dịch khách hàng) như thế nào để đáp ứng các chuẩn mực pháp luật quốc gia cũng như các chuẩn mực quốc tế về vấn đề này

Luận văn s tập trung phân tích các giao dịch thường xuyên bị lợi dụng cho việc rửa tiền trong lĩnh vực ngân hàng, chủ yếu tập trung vào các giao dịch thanh toán nội địa và các giao dịch tài trợ thương mại Từ đó r t ra các vấn đề

cần lưu ý trong khâu giám sát giao dịch khách hàng lưu ý cho các ngân hàng thương mại cần ch trọng khi thực hiện các loại giao dịch này cho khách hàng

4 Câu hỏi và gi t u ết c u ỏi n iên cứu

Hoạt động cung ứng dịch vụ thanh toán là nghiệp vụ cơ bản, mang lại nguồn lợi nhuận đáng kể cho hoạt động kinh doanh của NHTM Đối tượng mở

và sử dụng tài khoản thanh toán hiện nay rất đa dạng và phức tạp không chỉ đối với cá nhân, tổ chức trong nước mà còn có cá nhân tổ chức ở nước ngoài tham gia vào hoạt động này để phục cho nhiều mục tiêu và mục đích khác nhau Hoạt động thanh toán giữa các tổ chức, cá nhân trong đời sống kinh tế xã hội

có thể tiềm ẩn nguy cơ rửa tiền ho c bị lạm dụng cho các hành vi rửa tiền Tuy nhiên hiện nay Nhà nước chưa có nhiều quy định ho c có quy định chi tiết về cách thức để giám sát giao dịch qua các tài khoản thanh toán của khách hàng

nh m phát hiện sớm các hành vi rửa tiền ho c có liên quan đến rửa tiền Do vậy việc thực thi pháp luật phòng chống rửa tiền b ng cách thông qua các hoạt động giám sát giao dịch thanh toán qua tài khoản có ý nghĩa rất lớn trong phòng chống rửa tiền nhất là tại các NHTM trong giai đoạn hiện nay

Để làm rõ giả thuyết nghiên cứu nêu trên, Luận văn s trả lời các câu hỏi nghiên cứu sau đây:

Phòng chống rửa tiền là một trong những hoạt động để giảm thiểu rủi ro cho ngân hàng vậy thông qua việc giám sát giao dịch tài khoản thanh toán của khách hàng thì hoạt động này được hiểu như thế nào? Việc thực thi pháp luật của các chủ thể có liên quan đến hoạt động này được quy định như thế nào và hoạt động ra sao?

Thực trạng thực thi việc giám sát giao dịch tài khoản thanh toán hiện nay như thế nào?

Cần có những giải pháp gì để nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về phòng chống rửa tiền thông qua giám sát giao dịch tài khoản thanh toán?

5 C c p n p p tiến n n iên cứu v un l t u ết

Phương pháp định tính

Qua việc đọc các bài nghiên cứu của các học giả trong và ngoài nước để giúp tác giả có cái nhìn bao quát, toàn diện về công tác PCRT của Việt Nam

nói riêng và thế giới nói chung Ngoài ra việc tham khảo nhiều nguồn tài liệu

có độ giá trị tin cậy cao, s giúp tác giả có kiến thức chuyên sâu trong việc phân tích đánh giá giá trị của các nguồn tài liệu, từ đó có thể đưa ra các nhận định sâu sắc tình hình hiện tại công tác PCRT của Việt Nam Từ các kiến thức

có được và nguồn tài liệu quốc tế thu thập được, s giúp tác giả có góc nhìn mới, thoát khỏi phạm vi quốc gia và lồng gh p quy định quốc tế vào kiến nghị

để hoàn thiện khung pháp lý PCRT trong lĩnh vực ngân hàng thương mại Hơn nữa việc nghiên cứu các tài liệu từ các hội thảo của ngân hàng nước ngoài như HSBC, Deutsche bank, Commezbank… trong lĩnh vực nhận biết khách hàng cũng như đánh giá, giám sát giao dịch khách hàng là nguồn tài liệu quý giá giúp tác giả thu thập thêm các kiến thức cần thiết trong việc trả lời câu hỏi của

đề tài này “Làm thế nào để nhận biết và giám sát một cách hiệu quả giao dịch của khách hàng trong hệ thống ngân hàng thương mại hiện nay?” bởi hiện nay các nguồn tài liệu cũng như các bài phân tích trong nước về PCRT chỉ dừng lại

ở mức độ khái quát, chưa thể hiện tính chuyên sâu trong phân tích, đánh giá từng giải pháp một cách cụ thể

Phương pháp so sánh luật học

So sánh pháp luật cũng là một trong những phương pháp nghiên cứu hiệu quả trong việc hoàn thiện hệ thống pháp luật Từ việc so sánh các quy định pháp luật trong nước (Luật các tổ chức tín dụng, Luật phòng chống rửa tiền, thông tư, nghị định hướng dẫn có liên quan ) với quốc tế s cho ta thấy được các điểm còn thiếu sót của quy định trong nước giai đoạn hiện tại Có như vậy tác giả mới “toàn cầu hóa” kiến thức cá nhân, vượt qua các quy chuẩn “nội bộ” – hiện còn đang có quá nhiều thiếu sót theo quy chuẩn quốc tế về PCRT

Từ quan điểm đó tác giả s đưa ra các giải pháp thật sự hữu hiệu và thiết thực cho hệ thống quy định trong nước trên cơ sở các quy định cũ chưa đầy đủ

6 n a oa ọc v ứn d n c a lu n v n

Hiện nay có rất nhiều đề tài viết về phòng chống rửa tiền trong lĩnh vực ngân hàng, tuy nhiên hầu hết các luận văn chỉ khái quát về rửa tiền cũng như đánh giá các tác động của rửa tiền ảnh hưởng đến nền kinh tế quốc gia như thế nào Do đó hầu hết các luận văn hiện nay chỉ dừng lại dưới góc độ kinh tế và

chưa có luận văn nào thật sự nghiên cứu sâu sắc dưới góc độ pháp luật điều chỉnh Dựa trên phương pháp nghiên cứu chính là so sánh hệ thống văn bản pháp luật Việt Nam với pháp luật một số nước trên thế giới đồng thời đánh giá công tác thực thi pháp luật phòng chống rửa tiền của các ngân hàng thương mại hiện nay

Tham khảo một số các kinh nghiệm của các nước tiên tiến trên thế giới

để kiến nghị áp dụng vào thực tiễn pháp luật Việt Nam Hiện nay rửa tiền ngày càng tinh vi dưới nhiều thủ đoạn, nhiều hình thức tuy nhiên pháp luật về lĩnh vực này dường như vẫn dậm chân tại chỗ không tiến triển theo kịp với xu hướng phát triển của tội phạm Qua đó thông qua đề tài này tác giả cũng nêu lên một số kinh nghiệm đ c kết được trong quá trình tham gia xây dựng hệ thống PCRT của một ngân hàng thương mại theo chuẩn mực pháp luật Việt Nam cũng như chuẩn mực pháp luật quốc tế của các ngân hàng nước ngoài như Citibank, HSBC, Standard Charter… Với mong muốn góp phần xây dựng hoàn thiện khung pháp lý về PCRT cũng như là đề tài nghiên cứu riêng về pháp luật cho lĩnh vực ngân hàng trong khâu giám sát giao dịch khách hàng, tác giả hy vọng đề tài này có thể làm tiền đề để phát triển thành cẩm nang xây dựng pháp luật PCRT cũng như bộ quy tắc xử lý tình huống cũng như các vấn đề phát sinh

có liên quan đến rửa tiền cho các ngân hàng áp dụng

Chương 2: Thực trạng thực thi pháp luật Phòng chống rửa tiền thông qua giám sát giao dịch thanh toán qua tài khoản của khách hàng tại các Ngân hàng thương mại ở Việt Nam

Chương 3: Giải pháp góp phần nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật Phòng chống rửa tiền thông qua giám sát giao dịch tài khoản thanh toán của khách hàng tại các Ngân hàng thương mại

C n 1

CƠ SỞ L LUẬN CỦA PHÁP LUẬT VỀ PH NG CHỐNG RỬ TIỀN

TH NG QU VI C GI M S T GI O DỊCH TÀI HOẢN THANH TOÁN CỦ H CH HÀNG TẠI C C NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI 1.1 Các vấn đề c b n về phòng chống rửa tiền thông qua việc giám sát giao dịch tài kho n thanh toán c a khách hàng

1.1.1 Khái quát chung các vấn đề về rửa tiền

1.1.1.1 Khái niệm rửa tiền theo pháp luật thế giới và trong nước

Thuật ngữ rửa tiền đã tồn tại từ lâu trong luật pháp quốc tế vào những năm 70 của thế kỷ thứ XX, thuật ngữ “rửa tiền” lần đầu tiên xuất hiện và được nhắc đến trong cáo trạng đối với một công ty có tên Laundromats- công ty kinh doanh chuyên nhận tiền m t, do một tội phạm có tên Al Capon mua lại và sử dụng để hòa trộn tiền bẩn với tiền sạch tại Mỹ và bị xử về tội trốn thuế như sau:

“Rửa tiền được gọi như vậy vì nó miêu tả một cách hoàn hảo những gì diễn ra - tiền bẩn ho c bất hợp pháp được đưa vào một vòng các giao dịch, ho c được rửa sạch sao cho nó ra đ ng kia như là tiền hợp pháp hay tiền sạch Nói cách khác, nguồn gốc của những khoản tiền kiếm được một cách bất hợp pháp được làm lu mờ đi thông qua một chuỗi sự chuyển đổi ho c giao dịch sao cho những khoản tiền đó có vẻ là những khoản thu hợp pháp”8 Như vậy, theo pháp luật Hoa Kỳ “rửa tiền” được nhận định như là một sự trộn lẫn tiền bẩn vào tiền sạch thông qua nhiều loại cũng như phương thức giao dịch nh m xoá đi các dấu vết

về nguồn gốc của những đồng tiền bẩn l c ban đầu và thông qua tiền sạch để làm cho tất cả trở nên hợp pháp Tuy nhiên qua thời gian cũng như sự phát triển của loại tội phạm này, định nghĩa trên dần được mở rộng hơn nữa và định nghĩa rửa tiền được hầu hết các quốc gia trên thế giới tán thành sử dụng, được quy định trong công ước của Liên hiệp quốc về chống buôn bán bất hợp pháp

8 Đ c san tuyên truyền pháp luật số 01/2014 - Chủ đề Pháp luật về phòng, chống rửa tiền18/03/2014, Một số vấn đề về khái niệm, vị trí, vai trò của công tác phòng, chống rửa tiền, Nguồn:

phong-chong-rua-tien>, Ngày truy cập: 12 tháng 03 năm 2018]

<http://canhsatnhandan.vn/Home/Print/1103/Mot-so-van-de-ve-khai-niem-vi-tri-vai-tro-cua-cong-tac-và các chất hướng thần (1988), (Công ước Viên)9 và Công ước của Liên hiệp quốc về chống tội phạm có tổ chức xuyên quốc gia (2000) (Công ước Palécmô)10 Theo đó rửa tiền được định nghĩa như sau:

“Chuyển hoán hoặc chuyển nhượng tài sản khi biết tài sản đó có nguồn gốc từ các hành vi phạm tội;

Hoặc tham gia vào hành vi nhằm mục đích giấu giếm hoặc che đậy nguồn gốc phi pháp của tài sản hoặc tiếp tay cho bất kỳ cá nhân nào tham gia vào hành vi này;

Hoặc giấu giếm hoặc che đậy bản chất thực, nguồn gốc, địa điểm, việc định đoạt, sự chuyển dịch, các quyền liên quan đến tài sản hoặc quyền sở hữu tài sản khi biết rằng tài sản đó có được từ hành vi phạm tội;

Hoặc có được, chiếm hữu hoặc sử dụng tài sản khi tại thời điểm tiếp nhận nó đã biết rằng tài sản này có được từ hành vi phạm tội”11

Công ước Viên chỉ các giới hạn tội phạm liên quan đến ma t y mới cấu thành tội rửa tiền còn các loại tội phạm khác như lừa đảo, bắt cóc, trộm cắp, chiếm đoạt tài sản… thì không cấu thành loại tội này Như vậy câu hỏi đ t ra, liệu có đầy đủ khi chỉ giới hạn hành vi phạm tội liên quan đến rửa tiền? Trước tình hình đó vào năm 2003, FATF12 và các tổ chức quốc tế khác đã mở rộng định nghĩa về loại tội phạm này b ng cách thêm vào đó 40 khuyến nghị về phòng chống rửa tiền, theo đó đã liệt kê được 20 hành vi phạm tội phải được đề cập đến trong các tội phạm nguồn của tội rửa tiền13

Tại Việt Nam, khái niệm có liên quan đến rửa tiền được quy định lần đầu tiên tại Luật các Tổ chức tín dụng năm 1997 Tuy chưa thật sự có định nghĩa cụ thể trong văn bản pháp luật, nhưng quy định này cũng phần nào

Điều 3 Công ước Vienna (1988) và điều 6 Công ước Palermo (2000), Nguồn:

<https://vi.wikipedia.org/wiki/R%E1%BB%ADa_ti%E1%BB%81n>, [Ngày truy cập: 12 tháng 3 năm 2016]

12 Định nghĩa FATF, Available at: <http://www.fatf-gafi.org/about/>, [Accessed: 20 March 2016] 13

Bốn mươi khuyến nghị của FATF, Nguồn: gafi.org/publications/fatfrecommendations/documents/the40recommendationspublishedoctober2004.ht ml>, [Accessed: 20 March 2016]

<http://www.fatf-mường tượng được, các khoản tiền có nguồn gốc bất hợp pháp chính là các khoản tiền, có thể được tội phạm sử dụng để phục vụ cho mục đích rửa tiền Theo quy định tại Điều 19 Luật các tổ chức tín dụng năm 1997, thì tổ chức tín dụng và các tổ chức khác có hoạt động ngân hàng không được che giấu, thực hiện bất kỳ dịch vụ nào liên quan đến khoản tiền, đã có b ng chứng về nguồn gốc bất hợp pháp Trong trường hợp phát hiện các khoản tiền có dấu hiệu bất hợp pháp, tổ chức tín dụng và các tổ chức khác có hoạt động ngân hàng phải thông báo ngay cho cơ quan nhà nước có thẩm quyền

Cụ thể hóa quy định về phòng chống rửa tiền, ngày 07/6/2005, Nghị định số 74/2005/NĐ-CP về phòng, chống rửa tiền ra đời, có thể nói lần đầu tiên

thuật ngữ “rửa tiền” được cụ thể hoá vào văn bản pháp luật Việt Nam một

cách chính thống, được sử dụng và giải thích như sau:

“Rửa tiền là hành vi của cá nhân, tổ chức tìm cách hợp pháp hoá tiền, tài sản

do phạm tội mà có thông qua các hoạt động cụ thể sau đây:

a) Tham gia trực tiếp hoặc gián tiếp vào một giao dịch liên quan đến tiền, tài sản do phạm tội mà có;

b) Thu nhận, chiếm giữ, chuyển dịch, chuyển đổi, chuyển nhượng, vận chuyển,

sử dụng, vận chuyển qua biên giới tiền, tài sản do phạm tội mà có;

c) Đầu tư vào một dự án, một công trình, góp vốn vào một doanh nghiệp hoặc tìm cách khác che đậy, nguỵ trang hoặc cản trở việc xác minh nguồn gốc, bản chất thật sự hoặc vị trí, quá trình di chuyển hoặc quyền sở hữu đối với tiền, tài sản do phạm tội mà có”

Ngoài ra nếu nói về quy định rửa tiền thì không thể thiếu Bộ luật Hình

sự năm 1999 của Việt Nam, “rửa tiền” được cụ thể hoá b ng tội danh “tội hợp

pháp hoá tiền do phạm tội mà có” được quy định tại Điều 251 Bộ luật này Và

cho đến khi Nghị định số 74/2005/NĐ-CP được chính phủ ban hành thì thuật

ngữ “rửa tiền” mới chính thức được sử dụng rộng rãi như hiện nay và sau này

có sự điều chỉnh lại bởi Luật PCRT 2012

Trên cơ sở khái quát quá trình ghi nhận thuật ngữ “rửa tiền” trong pháp

luật Việt Nam có thể nhận thấy, tuy hoạt động rửa tiền giới hạn cụ thể trong 3 nhóm hành vi theo khoản 1 điều 4 Luật PCRT 2012, nhưng cũng phần nào thể

hiện r ng: pháp luật Việt Nam cũng đang từng bước hoàn thiện các quy định liên quan đến vấn đề này, để chuẩn bị cho tiến trình hội nhập sau đó Cho đến ngày 27/11/2015, Bộ luật hình sự 2015 đã đ t nền móng hoàn thiện khung pháp

lý đầu tiên với tội danh rửa tiền, điển hình được quy định tại điều 324 bộ luật này Tuy nhiên tại Bộ luật hình sự 2015 lại không có quy định vấn đề hình sự hoá pháp pháp nhân và điều này đã được khắc phục ngay sau đó b ng Luật sửa đổi bổ sung một số điều của Bộ Luật hình sự 2015 ngày 20/06/2017 Theo đó

một trong các điều kiện tiên quyết để xác định tội danh rửa tiền là: “có tham

gia trực tiếp hoặc gián tiếp vào hoạt động giao dịch tài chính ngân hàng nhằm che giấu nguồn gốc bất hợp pháp của tiền, tài sản do mình phạm tội mà có hoặc biết hay có cơ sở để biết là do người khác phạm tội mà có”14

1.1.1.2 Phương thức rửa tiền thông qua ngân hàng

Rửa tiền qua hệ thống ngân hàng ngày càng trở nên phổ biến và được tội phạm sử dụng, đó chính là việc lợi dụng các khe hở trong quy định nội bộ của ngân hàng, để thực hiện những hành vi này Một trong những tiêu chí để tội phạm sử dụng hệ thống ngân hàng như là một công cụ, để tẩy, rửa tiền là: nhanh chóng, tiện lợi và không để lại dấu vết Ngoài ra, trên thế giới hiện nay, ngân hàng đã trở thành một hệ thống chuyển tiền phổ biến và thuận lợi, với phương thức chuyển tiền nhanh chóng, dễ dàng Để thực hiện rửa tiền một cách thuận lợi, tội phạm thường hướng đến các ngân hàng có hệ thống PCRT sơ khai, chưa hoàn thiện Sau đây là một vài các giao dịch mà ngân hàng cần phải lưu ý:

Các giao dịch đang bị điều tra hoặc khởi kiện: thường các giao dịch

đang bị cơ quan có thẩm quyền điều tra là các giao dịch có khả năng cao liên quan đến các hoạt động tội phạm Do đó cần phải lưu ý các loại giao dịch này Các giao dịch đang bị khởi kiện, tội phạm thường hay sử dụng hệ thống toà án như là một công cụ, để công nhận các khoản tiền mà ch ng nhận được trong bản án là hoàn toàn hợp pháp Do đó, đối với các điều tra liên quan đến việc khởi kiện của khách hàng, cũng là một trong những cơ sở xác định giao dịch có dấu hiệu rửa tiền

14 Trích 1 phần Điểm a Khoản 1 Điều 324 Bộ luật hình sự 2015

Các giao dịch kh ng mang tính lợi ích: chủ tài khoản thường xuyên

chuyển tiền cho các tài khoản khác, và nhận lại những khoản tiền tương tự từ các cá nhân/ tổ chức khác Số lượng thực hiện giao dịch trong ngày của các cá nhân này, thường rất lớn và khó nắm bắt theo dõi nguồn tiền từ các tài khoản

Ho c các tổ chức pháp nhân có dấu hiệu chuyển tiền lòng vòng nhiều lần, các giao dịch này thường thực hiện thường xuyên đối với một vài pháp nhân (có dấu hiệu trốn thuế – mua bán hoá đơn)

Các giao dịch liên quan đến th : hiện nay các giao dịch có liên quan đến

thẻ ẩn danh trả trước, được xác định là các giao dịch bao gồm những yếu tố tiềm ẩn, có nguy cơ dẫn đến khả năng rửa tiền rất cao, bởi các lý do sau: Chủ thẻ trả trước thường vô danh (không được định danh trên hệ thống ngân hàng), tuy có các giới hạn về giá trị cũng như hạn mức của thẻ nhưng lại không giới hạn số lượng thẻ cá nhân có thể thu được Được sử dụng để nhanh chóng chuyển tiền trên khắp thế giới, mua hàng và truy cập tiền m t thông qua mạng lưới ATM Đối với thẻ ẩn danh thẻ trả trước có thể xảy ra khi thẻ được mua, đăng ký, nạp, nạp lại ho c sử dụng Thẻ này có thể dễ dàng được chuyển cho bên thứ ba mà không biết đến người phát hành Khách hàng có thể được lập thông qua các đại lý, trực tuyến, dẫn đến khả năng tăng nguy cơ gian lận, như nhận dạng khách hàng không chính xác, ho c khách hàng cung cấp thông tin không trung thực, để tiềm ẩn che giấu hoạt động bất hợp pháp

Các giao dịch liên quan đến tài trợ thương mại: hiện nay trong bối cảnh

hội nhập và toàn cầu hoá, việc giao thương với nước ngoài là điều tất yếu xảy

ra Do đó, chuyển tiền ra nước ngoài phục vụ cho nhu cầu kinh doanh, sinh hoạt cũng là điều không thể tránh khỏi Tuy nhiên, đối với các giao dịch bất thường, thì việc nhận ra dấu hiệu rửa tiền là điều các ngân hàng phải chú ý Theo đó các trường hợp có thể xảy ra như sau15:

i Lập hoá đơn quá mức hoặc dưới mức giá trị của hàng hoá: B ng cách

lập hoá đơn hàng hoá ho c dịch vụ, với mức giá cao hơn giá hợp lý thị trường, người bán có thể nhận được giá trị cao hơn nhiều lần từ người mua (nghĩa là thanh toán cho hàng hoá ho c dịch vụ s cao hơn giá trị

15 Hội thảo trao đổi nghiệp vụ giữa chuyên gia PCRT của Citibank với các ngân hàng thương mại

mà người mua nhận được khi bán trên thị trường) Và ngược lại b ng cách lập hóa đơn cho hàng hoá ho c dịch vụ với mức giá dưới mức giá thị trường, người bán có thể chuyển giá trị cho người mua (nghĩa là thanh toán cho hàng hoá ho c dịch vụ thấp hơn giá trị mà người mua s nhận được khi nó được bán trên thị trường)

ii Vận chuyển hàng hoá quá mức hoặc dưới mức quy định: sự khác biệt về

số lượng hàng hóa lập hoá đơn và số lượng hàng hoá được vận chuyển, theo đó người mua ho c người bán s thu được giá trị vượt trội dựa trên

số tiền đã thanh toán

iii Vận chuyển khống: chính là các giao dịch giả tạo, nơi người mua và

người bán đồng ý chuẩn bị tất cả các tài liệu, cho biết hàng hoá đã được bán, vận chuyển Tuy nhiên, trên thực tế, tiền hàng đã thanh toán nhưng không có hàng thật sự để vận chuyển Như vậy, trong giao dịch này người bán đã thu được tiền từ hoạt động bán hàng giả tạo b ng cách lập hợp đồng khống, hoá đơn giả

iv Shell company: sử dụng các công ty ma để giảm sự minh bạch, cũng

như khó truy vết các nguồn tiền

v ập hoá đơn khống nhiều lần: lập nhiều hoá đơn cho cùng một lô hàng,

do đó cho ph p người rửa tiền có cơ hội thực hiện nhiều khoản thanh toán qua các ngân hàng khác nhau Trên thực tế chỉ có 1 giao dịch được thực hiện, và qua đó người bán thu được lợi nhuận gấp nhiều lần trên số lượng hoá đơn khống được lập ra

vi Các giao dịch thị trường chợ đen: thường được gọi là Colombian

Black Market Peso Exchange của Thị trường Đen, theo đó một khoản

chuyển tiền trong nước được sử dụng để trả cho hàng hoá bởi một nhà nhập khẩu nước ngoài Cụ thể quy trình này được mô tả và diễn giải theo sơ đồ như sau16:

16

FATF-IX REPORT ON MONEY LAUNDERING TYPOLOGIES 1998, Available at:

<https://www.fincen.gov/financial-action-task-force-money-laundering-fatf>, [Accessed: 20 March 2016]

a Người Colombia trực tiếp đến Hoa Kỳ dưới hình thức thăm viếng ho c

cư tr , đồng thời mở nhiều tài khoản ngân phiếu cá nhân tại các ngân hàng Hoa Kỳ và gửi vào các tài khoản đó một số tiền nhỏ tối thiểu để duy trì

b Ngân phiếu từ các tài khoản này được khách hàng ký khống và đưa lại cho người môi giới, sau đó người môi giới s thanh toán 200-400 đô la

Mỹ cho mỗi tài khoản như vậy Đồng thời giữ lại các tờ ngân phiếu này trên các tài khoản vỏ bọc tại Hoa Kỳ

c Các tập đoàn ma t y Colombia bán tiền dự trữ của họ theo tỷ giá hối đoái song song ho c "chiết khấu" cho các công ty môi giới tiền ở Colombia để đổi lấy đồng peso được thanh toán tại Columbia

d Các công ty môi giới mua đô la theo tỷ lệ chiết khấu và các tập đoàn ma tuý mất một tỷ lệ phần trăm lợi nhuận của họ nhưng tránh những nguy

cơ rửa tiền

e Một khi tiền ma tuý được thanh toán, người môi giới chỉ huy mạng smurfs (mạng lưới này bao phủ rộng khắp trên thế giới) của mình để lấy tiền m t, và chia nhỏ tiền gửi vào các tài khoản "vỏ bọc khác nhau

f Người môi giới sau đó đề nghị bán s c có thể được rút ra từ các tài khoản này cho các doanh nhân Colombia hợp pháp (những người cần đô

la Mỹ để tiến hành thương mại quốc tế) với tỷ giá "song song"

g Người môi giới điền vào số tiền trên tờ s c ký tên, nhưng lại để trống tên người trả tiền Người môi giới cũng đóng dấu của mình vào tờ séc như là một phương tiện để đảm bảo thanh toán của mình trên ngân phiếu trong trường hợp không đủ tiền trong tài khoản vỏ bọc

h Sau đó, doanh nhân có thể điền vào tên người nhận thanh toán khi anh ta

sử dụng s c đã ký như một công cụ của Đô-la Mỹ để mua hàng (nước hoa, vàng, vv) trong các thị trường quốc tế như Khu Thương mại Tự do

i Doanh nhân sau đó chuyên chở ho c buôn lậu hàng hoá sang Colombia

j Nhà phân phối ở Khu vực Mậu dịch Tự do, người thường xuyên tham gia vào quá trình trao đổi trong thị trường chợ đen, tiền s được chuyển vào tài khoản ngân phiếu của doanh nhân tại Hoa Kỳ

k Sau khi thanh toán, tài khoản s c được ghi nợ, và tài khoản tại Hoa Kỳ của nhà phân phối được ghi có

Như vậy doanh nhân có thể r t được tiền trên cơ sở ngân phiếu thanh toán sau khi điền thông tin người thụ hưởng là mình

1.1.1.3 nh hưởng của hoạt động rửa tiền đối với đời sống kinh tế xã hội

Rửa tiền mang lại khối lượng tài sản khổng lồ cho hoạt động tội phạm, nếu việc rửa tiền được thực hiện thành công Chính vì thế, một quốc gia được xem là an toàn cho hoạt động rửa tiền phát triển, chắc hẳn s kéo theo việc tội phạm và tham nhũng của quốc gia đó ngày càng gia tăng Theo đó, các dấu hiệu của những quốc gia được xem là nơi an toàn cho hoạt động rửa tiền và tài trợ cho khủng bố, bao gồm:

a) Hệ thống PCRT yếu kém;

b) Quy định PCRT kh ng bao quát, đủ để điều chỉnh một số hành vi hoặc nhiều loại hình, tổ chức tài chính có khả năng liên quan đến rửa tiền; c) Không tuân thủ đầy đủ các điều kiện, điều khoản cũng như các quy định PCRT quốc tế;

d) Các hình phạt không hiệu quả và hiệu lực thi hành khó khăn trong việc tịch thu tài sản phạm tội

Hiện theo quy định của OFAC17, đang tồn tại rất nhiều chính sách cấm vận đối với từng quốc gia, tuỳ thuộc vào mức độ phòng, chống rửa tiền của các quốc gia này (theo quy định cụ thể của các tổ chức phòng chống rửa tiền quốc

tế cũng như một vài quy định riêng của Hoa Kỳ đối với từng quốc gia), hiện OFAC chia ra 02 loại danh sách, để thực hiện các loại giao dịch đối ứng khi có yếu tố liên quan đến các quốc gia trong danh sách này Theo đó loại thứ 1 là các quốc gia thuộc danh sách cấm vận toàn phần, và loại thứ 2 là các quốc gia

bị giới hạn các giao dịch thực hiện, bởi các giao dịch này mang tính tiềm ẩn rủi

ro về rửa tiền, tuỳ theo tình hình kinh tế đ c thù của mỗi quốc gia Các danh sách này được chia cụ thể như sau:

Đối với các quốc gia thuộc danh sách cấm vận toàn phần như: Cuba, Iran, North Korea, Syria và Sudan Đối với các quốc gia này, OFAC cấm thực hiện toàn bộ các giao dịch có liên quan trực tiếp hay gián tiếp

Đối với quốc gia chỉ bị giới hạn khi thực hiện các giao dịch như: Balkans, Belarus, Myanmar, Cote D’Ivoire, Demoratic Republic of Congo, Iraq, Lebanon, Libya, Somalia, Yemen, Zimbabwe Với các quốc gia này, OFAC hạn chế các giao dịch có liên quan đến cá nhân, tổ chức trong danh sách cấm và cấm thực hiện một phần ho c toàn bộ các giao dịch có liên quan đến một số lĩnh vực cụ thể được quy định chi tiết cho từng quốc gia, không áp dụng đồng nhất như: các giao dịch liên quan đến tài trợ quân đội, mua bán vũ khí,

m t hàng quân dụng, mua bán đá quý (ruby, jady…), mua bán gỗ…18

Căn cứ trên các quy định cấm vận của OFAC và những hạn chế của FATF, các tổ chức tài chính nước ngoài có thể quyết định việc hạn chế các giao dịch của mình với những tổ chức là nơi ẩn náu an toàn cho tội phạm rửa tiền

17 Định nghĩa Office of Foreign Assets Control (OFAC) là cơ quan thực thi các biện pháp trừng phạt kinh tế và thương mại dựa trên chính sách đối ngoại và an ninh quốc gia đối với các nước có liên quan đến hoạt động khủng bố, buôn bán ma túy quốc tế, tham gia vào các hoạt động liên quan đến vũ khí hủy diệt hàng loạt, và là mối đe dọa khác đối với an ninh quốc gia, chính sách đối ngoại và kinh tế của Hoa Kỳ, Available at: <https://www.treasury.gov/about/organizational-structure/offices/Pages/Office- of-Foreign-Assets-Control.aspx>, [Accessed: 13 March 2016]

18

Danh sách các nước trong chương trình cấm vận và các biện pháp cụ thể đang áp dụng của OFAC, Sanctions Programs and Country Information, Available at: <https://www.treasury.gov/resource- center/sanctions/Programs/Pages/Programs.aspx>, [Accessed: 13 March 2016]

Như vậy những giao dịch có nguồn gốc ho c liên quan đến những quốc gia này (quốc gia có rủi ro cao về rửa tiền), buộc phải thông qua sự kiểm soát gắt gao hơn, khiến cho các giao dịch này trở nên tốn kém, ho c thậm chí có thể bị buộc phải chấm dứt hoàn toàn các mối quan hệ Điều này dẫn đến thiệt hại rất lớn cho các doanh nghiệp, khi đầu tư ho c có quan hệ thương mại vào các quốc gia

n m trong các danh sách cảnh báo này Điều này làm cho các doanh nghiệp hợp pháp bị giảm khả năng tiếp cận các thị trường thế giới, ho c phải tiếp cận với chi phí cao hơn, do phải chịu sự kiểm soát gắt gao, đ c biệt là hệ thống các ngân hàng thương mại Như vậy, bất kỳ quốc gia nào có sự lỏng lẻo trong các tiêu chuẩn về chống rửa tiền và chống tài trợ khủng bố, cũng có ít khả năng được tiếp cận được nguồn vốn đầu tư của các nhà đầu tư nước ngoài, bởi nó mang lại nhiều rủi ro cho nhà đầu tư

Ngoài tác hại cho nhà đầu tư nước ngoài, rửa tiền vô hình chung ngăn

ch n nguồn vốn này cho các ngân hàng thương mại trong nước bởi các rủi ro cao mà nó mang lại cho các bên liên quan, đ c biệt là các ngân hàng nước ngoài có hệ thống và quy chuẩn về PCRT cao Hiện nay, FATF vẫn bảo lưu danh sách những quốc gia không tuân thủ ho c chỉ tuân thủ một phần các yêu cầu về PCRT, và việc các quốc gia bị xếp vào danh sách “các nước và vùng lãnh có rủi ro cao và thổ thiếu hợp tác” (High-risk and non-cooperative countries)19 s khiến các quốc gia khác hiểu r ng các quốc gia đó không đáp ứng được những tiêu chuẩn tối thiểu về PCRT Hơn thế nữa các nước là thành viên của FATF, cũng có thể áp đ t những biện pháp đối kháng đối với các quốc gia n m trong danh sách trên Ngoài các quy định cấm vận trên, các ngân hàng khi tham gia các giao dịch tài trợ thương mại (giao dịch thanh toán quốc tế)

ho c thiết lập quan hệ đại lý với các ngân hàng trên thế giới, thì phải tuân thủ các quy định của OFAC, EU và UN theo yêu cầu của từng ngân hàng thiết lập mối quan hệ đại lý.20

Như vậy rửa tiền là một mối nguy hại to lớn, cần phải bị ngăn ch n kịp thời, để làm được điều này, ngoài việc thiết lập hệ thống văn bản pháp luật ch t

ch với những biện pháp chế tài cứng rắn thì đồng thời ngân hàng thương mại cũng cần phải có các biện pháp ngăn ch n hiệu quả, để bảo vệ mình trước nguy

cơ rửa tiền tiểm ẩn của tội phạm Thường việc rửa tiền của tội phạm, được thực hiện thông qua các tài khoản mở tại ngân hàng, và thông qua các loại giao dịch

đ c thù mà chỉ hệ thống này mới được ph p cung cấp Do vậy để kịp thời ngăn

ch n, và phát hiện các loại giao dịch có dấu hiệu rửa tiền, thì trước hết các ngân hàng cần phải có một cơ chế nhận biết, giám sát ch t ch , đối với các giao dịch của khách hàng, cũng như phải am hiểu tường tận các thông tin có liên quan đến khách hàng Có như vậy, ngân hàng mới có thể phát hiện kịp thời các hành

vi, cũng như các giao dịch đáng ngờ, có thể phát sinh trong tương lai

1.1.2 Khái niệm phòng chống rửa tiền thông qua việc giám sát giao dịch tài khoản thanh toán của khách hàng

Một số khái niệm có liên quan

a Phòng chống rửa tiền

Như đã đề cập ở trên, bản chất của hành vi rửa tiền, là các hành vi bất hợp pháp do tổ chức, cá nhân thực hiện nh m, hợp pháp hóa nguồn gốc của tài sản do phạm tội mà có Do vậy, khi thực hiện các hành vi này, các tổ chức, cá nhân thực hiện hành vi rửa tiền thường dùng nhiều thủ đoạn khác nhau, nh m che đậy tính bất hợp pháp, từ đó chuyển từ tiền “bẩn” – tức là có nguồn gốc bất hợp pháp thành tiền “sạch” – tức là tiền có nguồn gốc, hợp pháp Quá trình

“chuyển hóa” tài sản từ bất hợp pháp thành tài sản hợp pháp được thực hiện một cách tinh vi và rất đa dạng, nên phòng chống rửa tiền luôn là mối quan tâm hàng đầu của các quốc gia, cũng như các tổ chức tài chính Bởi l , hành vi rửa tiền không chỉ tác động xấu đến quá trình về lưu thông tiền tệ, mà còn ảnh hưởng tới sự phát triển kinh tế - xã hội của một quốc gia, do sự không phân định rõ ràng giữa tài sản hợp pháp với tài sản bất hợp pháp Thực tế cho thấy, nếu không thiết lập được hệ thống phòng chống rửa tiền hiệu quả, thì tất cả các

Consolidated United Nations Security Council Sanctions List, Available at:

<https://www.un.org/sc/suborg/en/sanctions/un-sc-consolidated-list>, [Accessed: 13 March 2016]

chủ thể có liên quan đến hành vi này đều bị ảnh hưởng Chẳng hạn, đối với tổ chức tài chính, nếu không phát hiện và có hệ thống phòng vệ tốt s là “địa chỉ tin cậy” cho tội phạm rửa tiền hoạt động, như vậy s ảnh hưởng trực tiếp tới uy tín và hoạt động bình thường của tổ chức này, đồng thời các tổ chức này s bị kiểm soát ch t ch và gắt gao hơn từ phía các cơ quan nhà nước có thẩm quyền Đối với tổ chức, cá nhân vì vô tình hay cố ý xác lập giao dịch với đối tượng rửa tiền, thì các giao dịch đó s bị tuyên bố vô hiệu và có thể ảnh hưởng trực tiếp đến quyền sở hữu tài sản (khả năng thu hồi tài sản) khi có tranh chấp,

ho c bị tịch thu, ho c tạm ngừng giao dịch, vì có liên quan đến giao dịch có yếu tố tội phạm

Từ những phân tích trên, có thể nhận thấy, phòng chống rửa tiền có liên quan đến tổng thể hành vi của các chủ thể có liên quan, nh m phát hiện sớm các giao dịch đáng ngờ - các giao dịch có liên quan đến hành vi hợp pháp hóa tài sản do phạm tội mà có Nói cách khác, phòng chống rửa tiền là biện pháp, cách thức của các chủ thể có liên quan, trong việc xây dựng “hệ thống phòng vệ” có khả năng phát hiện và ngăn ch n kịp thời hành vi rửa tiền để từ đó giảm thiểu tối đa các rủi ro có thể phát sinh cho mình cũng như cho các chủ thể khác

có liên quan

b Giao dịch tài khoản thanh toán của khách hàng tại các ngân hàng thương mại

Tài khoản thanh toán là tài khoản tiền gửi không kỳ hạn của khách hàng

mở tại ngân hàng để sử dụng các dịch vụ thanh toán do ngân hàng cung ứng.21Theo quy định pháp luật Việt Nam hiện hành, tổ chức cung ứng dịch vụ thanh toán không dùng tiền m t (sau đây gọi là tổ chức cung ứng dịch vụ thanh toán) gồm: Ngân hàng Nhà nước Việt Nam (sau đây gọi là Ngân hàng Nhà nước), ngân hàng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài, quỹ tín dụng nhân dân, tổ chức tài chính vi mô và một số tổ chức khác.22 Dịch vụ thanh toán không dùng tiền m t (sau đây gọi là dịch vụ thanh toán) bao gồm: dịch vụ thanh toán qua tài khoản thanh toán và một số dịch vụ thanh toán không qua tài khoản thanh toán của

21

Khoản 22 Điều 4 Luật các tổ chức tín dụng 2010

22 Khoản 3 Điều 4 Nghị định số 101/2012/NĐ-CP ngày 22 tháng 11 năm 2012 của Chính phủ về thanh toán không dùng tiền m t

khách hàng.23 Việc mở và sử dụng tài khoản thanh toán phải được thực hiện

b ng hợp đồng giữa các bên liên quan, trong đó xác định rõ quyền và trách nhiệm của các bên theo đ ng quy định của pháp luật.24 Dịch vụ thanh toán qua tài khoản thanh toán của khách hàng, bao gồm:25

- Cung ứng phương tiện thanh toán;

- Thực hiện dịch vụ thanh toán séc, lệnh chi, ủy nhiệm chi, nhờ thu, ủy nhiệm thu, thẻ ngân hàng, thư tín dụng, chuyển tiền, thu hộ, chi hộ;

- Các dịch vụ thanh toán khác

Từ quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành, có thể nhận thấy, giao dịch tài khoản thanh toán của khách hàng tại các ngân hàng thương mại, là một quan hệ pháp luật Theo đó, tổ chức cung ứng dịch vụ thanh toán, thực hiện các giao dịch thanh toán qua tài khoản cho khách hàng, và thu phí dịch vụ thanh toán Về bản chất, giao dịch tài khoản thanh toán của khách hàng tại các ngân hàng thương mại, là quan hệ cung ứng và sử dụng dịch vụ thanh toán qua tài khoản – một trong những hoạt động ngân hàng do tổ chức tín dụng thực hiện

c Giám sát giao dịch tài khoản thanh toán của khách hàng tại các ngân hàng thương mại

Giao dịch tài khoản thanh toán của khách hàng tại các ngân hàng thương mại, là giao dịch phát sinh trong hoạt động ngân hàng do đó phải chịu sự giám sát của Ngân hàng Nhà nước thông qua Cơ quan Thanh tra, Giám sát ngân hàng Về phương diện lịch sử, khái niệm giám sát ngân hàng chính thức được

đề cập trong Quyết định số 83/2009/QĐ-TTg ngày 27/5/2009 của Thủ tướng Chính phủ quy định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn và cơ cấu tổ chức của Cơ quan Thanh tra, Giám sát ngân hàng trực thuộc Ngân hàng Nhà nước Việt Nam với tên gọi giám sát chuyên ngành về ngân hàng.26 Theo Quyết định này, Cơ quan Thanh tra, Giám sát ngân hàng là cơ quan trực thuộc Ngân hàng Nhà

25 Khoản 1 Điều 14 Nghị định số 101/2012/NĐ-CP ngày 22 tháng 11 năm 2012 của Chính phủ

về thanh toán không dùng tiền m t

26 Đoàn Đức Lương, Viên Thế Giang (Đồng chủ biên), 2015, Pháp luật về giám sát tài chính ở Việt

Nam một số vấn đề lý luận và thực tiễn, sách tái bản, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, tr.127

nước Việt Nam (sau đây gọi là Ngân hàng Nhà nước) thực hiện chức năng thanh tra hành chính, thanh tra chuyên ngành và giám sát chuyên ngành về ngân hàng trong các lĩnh vực thuộc phạm vi quản lý nhà nước của Ngân hàng Nhà nước; tham mưu, gi p Thống đốc Ngân hàng Nhà nước quản lý nhà nước đối với các tổ chức tín dụng, tổ chức tài chính quy mô nhỏ, hoạt động ngân hàng của các tổ chức khác; thực hiện phòng, chống rửa tiền theo quy định của pháp luật Cơ quan Thanh tra, Giám sát ngân hàng có tư cách pháp nhân, con dấu, tài khoản riêng theo quy định của pháp luật và trụ sở đ t tại thành phố Hà Nội Tuy nhiên, khái niệm giám sát ngân hàng giai đoạn này dường như vẫn có

sự đồng nhất với khái niệm thanh tra ngân hàng27 Khái niệm giám sát ngân hàng được chính thức quy định trong Luật ngân hàng nhà nước năm 2010 Cụ thể, giám sát ngân hàng là hoạt động của Ngân hàng Nhà nước trong việc thu thập, tổng hợp, phân tích thông tin về đối tượng giám sát ngân hàng thông qua

hệ thống thông tin, báo cáo nh m phòng ngừa, phát hiện, ngăn ch n và xử lý kịp thời rủi ro gây mất an toàn hoạt động ngân hàng, vi phạm quy định an toàn hoạt động ngân hàng và các quy định khác của pháp luật có liên quan28

Hiện nay khuôn khổ pháp luật điều chỉnh hoạt động giám sát ngân hàng được hướng dẫn chi tiết bởi các văn bản: Nghị định 26/2014/NĐ-CP ngày 07-04-2014 của Chính phủ về tổ chức và hoạt động của thanh tra, giám sát ngành ngân hàng và Thông tư số 03/2015/TT-NHNN ngày 20/3/2015 hướng dẫn thưc hiện một số điều của Nghị định số 26/2014/NĐ-CP ngày 07 tháng 4 năm 2014 của Chính phủ về tổ chức và hoạt động của Thanh tra, giám sát ngành Ngân hàng; Thông tư số 08/2017/TT-NHNN ngày 01 tháng 8 năm 2017 của Thống đốc Ngân hàng Nhà nước Việt Nam quy định về trình tự, thủ tục giám sát ngân hàng và Thông tư số 04/2018/TT-NHNN ngày 12 tháng 03 năm 2018 Thông tư sửa đổi, bổ sung một số điều của Thông tư số 08/2017/TT-NHNNngày 01 tháng 8 năm 2017 của Thống đốc Ngân hàng Nhà nước Việt Nam quy định về trình tự, thủ tục giám sát ngân hàng

Từ khuôn khổ pháp luật về giám sát ngân hàng, có thể nhận thấy pháp luật giám sát ngân hàng, là tổng thể quy phạm pháp luật do cơ quan nhà nước

có thẩm quyền ban hành, điều chỉnh quan hệ giữa cơ quan Thanh tra, giám sát ngân hàng đối với đối tượng giám sát, là tổ chức tín dụng, công ty con, công ty liên kết của tổ chức tín dụng, trong trường hợp cần thiết nh m phát hiện các rủi

ro phát sinh trong hoạt động ngân hàng và đề ra biện pháp khắc phục kịp thời.29

Từ quan niệm giám sát là việc chủ thể giám sát theo dõi, xem x t, đánh giá hoạt động của cơ quan, tổ chức, cá nhân chịu sự giám sát trong việc tuân theo Hiến pháp và pháp luật về việc thực hiện nhiệm vụ, quyền hạn của mình,

xử lý theo thẩm quyền ho c yêu cầu, kiến nghị cơ quan có thẩm quyền xử lý30

và quy định pháp luật về giám sát ngân hàng đã phân tích ở trên, có thể nhận thấy giám sát tài khoản thanh toán của khách hàng có thể xem là việc theo dõi, xem x t, đánh giá các hoạt động trên tài khoản của khách hàng, và theo đó khách hàng phải chịu sự giám sát của ngân hàng theo quy định pháp luật có liên quan, cũng như việc b ng quyền hạn và trách nhiệm của mình, các ngân hàng có quyền yêu cầu ho c kiến nghị cơ quan có thẩm quyền xử lý, nếu có phát sinh các hoạt động trái pháp luật, ho c không rõ ràng, minh bạch, trên tài khoản của khách hàng, ho c các hoạt động khác phải chịu sự giám sát đ c biệt của nhà nước, theo quy định pháp luật Việt Nam Giám sát giao dịch thanh toán qua tài khoản của khách hàng không chỉ là quyền và trách nhiệm của tổ chức tín dụng, mà còn thuộc thẩm quyền của Cơ quan Thanh tra, Giám sát ngân hàng

1.2 C t ể v đối t n t ực t i p p lu t p òn c ốn rửa tiền trong giám sát giao dịch tài kho n thanh toán

Xây dựng và thực thi pháp luật là hai m t hoạt động cơ bản của nền quản trị quốc gia Nếu như xây dựng pháp luật là một quá trình hoạt động vô cùng quan trọng, phức hợp, bao gồm rất nhiều các hoạt động kế tiếp nhau, liên

hệ ch t ch với nhau, do nhiều tổ chức và cá nhân có vị trí, vai trò, chức năng, quyền hạn khác nhau cùng tiến hành, nh m chuyển hóa ý chí của Nhà nước,

29

Đoàn Đức Lương, Viên Thế Giang (Đồng chủ biên), 2015, Pháp luật về giám sát tài chính ở Việt

Nam một số vấn đề lý luận và thực tiễn, sách tái bản, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2015, tr.130

30 Điều 2 Luật hoạt động giám sát của Quốc hội và Hội đồng nhân dân 2015

của nhân dân Việt Nam thành những quy định pháp luật dựa trên những nguyên tắc nhất định, và được thể hiện dưới những hình thức pháp lý nhất định

mà chủ yếu là văn bản quy phạm pháp luật31; là một quá trình ra quyết định tập thể với sự tham gia, can dự của rất nhiều chủ thể có liên quan, trong đó phải kể tới những người làm công tác tổng kết thực tiễn, những người soạn thảo, góp ý, thẩm định, những đối tượng chịu tác động trực tiếp của văn bản và những chủ thể có quyền biểu quyết, thông qua văn bản quy phạm pháp luật32 thì hoạt động thực thi pháp luật là quá trình triển khai các quy định pháp luật, đã được ban hành đi vào trong đời sống thực tiễn, thông quá các hành vi pháp lý của các chủ thể trong đời sống xã hội, và nó cũng là một hệ vấn đề rất phức tạp bởi thực thi pháp luật không chỉ là trách nhiệm của các cơ quan nhà nước, mà còn là trách nhiệm của toàn xã hội

Thực thi pháp luật được hiểu chung nhất, là hoạt động thực hiện và thi hành pháp luật Theo nghĩa hẹp, thực thi pháp luật chỉ là hoạt động của riêng

cơ quan quản lý nhà nước trong việc áp dụng, thi hành pháp luật Nhưng cách hiểu đó là phiến diện, và chưa đầy đủ vì pháp luật là những chuẩn mực chung

và bất cứ ai trong xã hội đều phải tuân theo Vì vậy, thực thi pháp luật phải là hoạt động thực hiện và tuân theo pháp luật của tất cả mọi người.33

Giao dịch thanh toán qua tài khoản thanh toán của khách hàng, là việc

sử dụng dịch vụ thanh toán của khách hàng do tổ chức tín dụng cung cấp, và chịu sự điều chỉnh của pháp luật cũng như sự quản lý, giám sát của Ngân hàng

Nhà nước Thực thi pháp luật về phòng chống rửa tiền thông qua giám sát giao

dịch tài khoản thanh toán của khách hàng, là các hành vi hợp pháp của các chủ

thể có thẩm quyền, trong việc triển khai các quy định về phòng chống rửa tiền

B ng những hành vi hợp pháp, tích cực của tổ chức tín dụng, Ngân hàng Nhà nước và các chủ thể khác có liên quan thiết lập khuôn khổ pháp luật hướng dẫn các quy định về phòng chống rửa tiền trong hoạt động ngân hàng, và việc triển

31 Nguyễn Minh Đoan, 2011, Xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam trong bối cảnh xây

dựng nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2011, tr.13

32 Nguyễn Văn Cương, 2013, Bàn luận thêm về bản chất của hoạt động xây dựng pháp luật, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, số 1(233), tháng 1/2013, tr.15-18

33 Trịnh Anh Tuấn, 2015, Giải pháp nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật cạnh tranh của Việt Nam, Luận án tiến sĩ Kinh tế, Viện Nghiên cứu Thương mại – Bộ Công Thương, Hà Nội, 2015, tr.27

khai các quy định pháp luật về phòng chống rửa tiền, thông qua giám sát giao

dịch tài khoản thanh toán của khách hàng, nh m phát hiện sớm và xử lý kịp thời các hành vi, thủ đoạn rửa tiền của tổ chức cá nhân, nh m hợp pháp hóa tài

sản do phạm tội mà có Thực thi pháp luật về phòng chống rửa tiền thông qua

giám sát giao dịch tài khoản thanh toán của khách hàng, thực chất là việc thiết lập và vận hành các “lớp phòng vệ” trên cơ sở pháp luật về phòng chống rửa tiền, pháp luật về cung ứng ứng và sử dụng dịch vụ thanh toán qua tài khoản của khách hàng để ngăn ngừa từ xa hay ngăn ngừa sớm các hành vi lạm dụng giao dịch thanh toán quan tài khoản ngân hàng nh m mục đích rửa tiền

Hiện nay pháp luật về PCRT ngày càng hoàn thiện, cho phù hợp với xu hướng của thế giới, do đó các chủ thể tham gia vào lĩnh vực này phải thực hiện nghiêm túc, và tuân thủ các quy định được nhà nước ban hành

1.2.1 Cơ quan thanh tra, giám sát ngân hàng – Cục phòng chống rửa tiền

Theo đó cơ quan này có các chức năng và nhiệm vụ như sau: tham mưu cho Cơ quan thanh tra, giám sát ngân hàng về việc xây dựng các văn bản quy phạm pháp luật, chiến lược, chương trình quốc gia, chương trình hành động, đề

án, dự án liên quan đến công tác phòng, chống rửa tiền

Ngoài ra cơ quan này còn thực hiện các biện pháp nghiệp vụ như tiếp nhận, xử lý thông tin có liên quan đến PCRT, phối hợp với các cơ quan hữu quan trong việc thực hiện các biện pháp PCRT, yêu cầu cung cấp thông tin các

cá nhân, tổ chức có liên quan đến rửa tiền

Ngoài các quy định về m t đối nội, cơ quan này cũng được ph p giao quyền đối với các trường hợp hợp tác quốc tế về PCRT như: đàm phán, ký kết thoả thuận về PCRT của quốc tế, hướng dẫn trao đổi thông tin quốc tế về PCRT, báo cáo công tác PCRT, tổ chức nghiên cứu khoa học kỹ thuật vào công nghệ xử lý thông tin PCRT…34

Như vậy hiện nay Cục PCRT dường như là cơ quan được nhà nước giao quyền để xử lý hầu hết toàn bộ các vấn đề có liên quan đến rửa tiền và cũng là

34 Điều 2 Quyết định 1654/QĐ-NHNN quy định chức năng nhiệm vụ quyền hạn và cơ cấu tổ chức của Cục PCRT

cơ quan đầu mối tiếp nhận thông tin từ các ngân hàng thương mại để thực hiện các biện pháp nghiệp vụ hỗ trợ

1.2.2 Ngân hàng thương mại và cán bộ nhân viên ngân hàng

Với vai trò như là một bên trung gian thanh toán, Ngân hàng thương mại

có các chức năng như: thực hiện các yêu cầu thanh toán theo đề nghị của khách hàng như trích tiền tài khoản, ho c nộp tiền vào tài khoản khách hàng Để hỗ trợ cho việc thanh toán này được thực hiện một cách thuận lợi, các ngân hàng

đã phát hành các công cụ để hỗ trợ cho khách hàng như s c, uỷ nhiệm chi, thẻ tín dụng, thẻ ATM, thẻ thanh toán… và tuỳ theo đó mà khách hàng có thể lựa chọn một phương thức phù hợp cho nhu cầu của mình

Là trung gian giữa NHNN với nền kinh tế, thông qua NHNN tiền m t từ NHNN cung ứng ra lưu thông và điều chỉnh chính sách tiền tệ của NHNN s tác động trực tiếp vào nền kinh tế Cũng thông qua NHTM tình hình về nhu cầu tiền, tỷ giá, lãi suất, tổng cung tiền tệ, gian lận thương mại và đ c biệt là việc lợi dụng NHTM để tiến hành rửa tiền được phản hồi về NHNN35

Từ khi Luật PCRT 2012 ra đời, các NHTM dường chú trọng hơn trong việc nhận biết, đánh giá và phân loại khách hàng Công tác này là công tác hàng đầu, và có ý nghĩa trong việc giám sát khách hàng một cách hiệu quả Bởi đối với các khách hàng có rủi ro tiềm ẩn rửa tiền cao hơn các khách hàng còn lại, thì mục tiêu giám sát các khách hàng này là hoàn toàn phù hợp theo quy định pháp luật

Ngoài công tác này, nhiệm vụ của NHTM còn xoay quanh các công tác như báo cáo, kiểm soát các giao dịch đáng ngờ, giao dịch bất thường hay các giao dịch có giá trị lớn theo quy định pháp luật Hiện nay đối với một số nước

trên thế giới như: “Mỹ yêu cầu các tổ chức tài chính phải lưu giữ những chứng

từ liên quan đến giao dịch trên 10.000 USD; Tại Úc cũng thực hiện hệ thống báo cáo giao dịch tiền tệ tương tự như tại Mỹ Bất kỳ một giao dịch tiền tệ nào tương đương hoặc lớn hơn 10.000 USD đều phải báo cáo; Tại Nhật, các ngân

35 Luận văn Th.s Lê Xuân Hiền, Phòng chống rửa tiền qua hệ thống ngân hàng Việt Nam 2010, Tr 24 –

25

hàng được yêu cầu phải báo cáo tất cả các giao dịch tiền tệ trong nước vượt quá 30 triệu Yên và các giao dịch tiền tệ quốc tế vượt quá 5 triệu Yên”36

Đối với các giao dịch giá trị lớn ho c bất thường, các tổ chức tín dụng, ngân hàng phải có trách nhiệm giám sát, và báo cáo theo quy định pháp luật Việc vi phạm các quy định này s bị xử lý vi phạm hành chính, dân sự ho c thậm chí là truy cứu trách nhiệm hình sự tuỳ theo quy định pháp luật của các nước Tại Việt Nam hiện nay, tội rửa tiền tuy đã được quy định trong Bộ luật hình sự, tuy nhiên vẫn chưa có bản án nào chính thức áp dụng loại tội phạm này do Bộ Luật hình sự mới có hiệu lực từ ngày 01/01/2018 Ngoài ra đối với việc vi phạm trong lĩnh vực này, ngân hàng còn có thể bị xử lý vi phạm hành chính theo quy định tại Nghị định 96/2014/NĐ-CP Hiện nay Luật PCRT của

Mỹ, ngoài các đối tượng tham gia vào hoạt động rửa tiền, thì các đối tượng

khác cũng có quy định trách nhiệm như nhân viên ngân hàng, cụ thể: “về mặt

dân sự, nhân viên ngân hàng có thể bị phạt tới 100.000 USD cho việc cố tình vi phạm những quy định về báo cáo và lưu giữ chứng từ Về mặt hình sự, người vi phạm có thể bị phạt tiền tới 250.000 USD, 5 năm tù hoặc cả hai”37 Như vậy hiện tại pháp luật Việt Nam vẫn chưa quy định cụ thể trách nhiệm xử phạt hay hình sự đối với nhân viên ngân hàng khi vi phạm các quy định về PCRT mà lại đẩy trách nhiệm hầu hết cho các NHTM

1.3 Điều kiện b o đ m t ực t i p p lu t p òn c ốn rửa tiền

1.3.1 Môi trường chính trị, pháp lý liên quan đến hoạt động phòng chống rửa tiền

Môi trường chính trị, pháp lý liên quan đến hoạt động phòng chống rửa tiền được nhìn nhận là các quan điểm về việc xây dựng và thi hành các quy định về phòng chống rửa tiền Môi trường chính trị, pháp lý thực chất là quan điểm chính trị của đảng cầm quyền, và các quy định pháp luật của nhà nước

36 Tạp chí tài chính, 2015, Phòng chống rửa tiền tại một số nước trên thế giới, Nguồn:

nuoc-tren-the-gioi-49421.html>, [Ngày truy cập: 24/3/2018]

<http://tapchitaichinh.vn/viet-nam-chong-rua-tien,-tai-tro-khung-bo/phong-chong-rua-tien-tai-mot-so-37

Tạp chí tài chính, 2015, Phòng chống rửa tiền tại một số nước trên thế giới, Nguồn:

nuoc-tren-the-gioi-49421.html>, [Ngày truy cập: 24/3/2018]