Hoàn thiện pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng

Để phòng tránh những rủi ro đ ặc trưng trong hoạt động ngân h àng , hầu hết các quốc gia đều đặc biệt chú trọng đưa ra mọi biện pháp nhằm đảm bảo an toàn cho hoạt động của tổ chức tín dụ

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

TRẦN THỊ LAN PHƯƠNG

HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT

VỀ CÁC HẠN CHẾ ĐỂ BẢO ĐẢM AN TOÀN

TRONG HOẠT ĐỘNG CỦA TỔ CHỨC TÍN DỤNG

Chuyên ngành: Luật kinh tế

M ã số: 60380107

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS Nguyễn M inh Hằng

HÀ NỘI - 2013

LỜI NÓI ĐẦU 1

CHƯƠNG 1 – KHÁI QUÁT CHUNG VỀ PHÁP LUẬT CÁC HẠN CHẾ ĐỂ BẢO ĐẢM AN TOÀN TRONG HOẠT ĐỘNG CỦA TỔ CHỨC TÍN DỤNG 5 1.1 Một số vấn đề lý luận về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng 5

1.1.1 Khái niệm các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng 5

1.1.2 Đặc điểm và vai trò của các biện pháp hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng 6

1.2 Pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng 9

1.2.1 Sự cần thiết của pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng 9

1.2.2 Quá trình hình thành và phát triển của pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng 13

CHƯƠNG 2 – THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CÁC HẠN CHẾ ĐỂ BẢO ĐẢM AN TOÀN TRONG HOẠT ĐỘNG CỦA TỔ CHỨC TÍN DỤNG 25

2.1 Q uy định về Các hạn chế để bảo đả m an toàn trong quá trình thành lập một tổ chức tín dụng 25

2.2 Q uy định về Các hạn chế để bảo đảm an toàn trong quá trình hoạt động của tổ chức tín dụng 29

2.2.1 Hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động nhận tiền gửi 30

2.2.2 Hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng 31

2.2.3 Hạn chế trong việc góp vốn, mua cổ phần 39

2.2.4 Tỷ lệ đảm bảo an toàn 43

2.2.5 Dự phòng rủi ro 52

2.3 Q uy định về Các hạn chế để bảo đả m an toàn trong quy chế kiểm soát đặc biệt 56

ĐẢM AN TOÀN TRONG HOẠT ĐỘNG CỦA TỔ CHỨC TÍN DỤNG 60

3.1 Cơ sở hoàn thiện pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng 60

3.1.1 Xuất phát từ mục tiêu bảo đảm an toàn cho hoạt động ngân hàng và an toàn cho cả hệ thống tín dụng 60 3.1.2 Xuất phát từ những bất cập trong các quy địn h của pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng 61 3.1.3 Xuất phát từ rủi ro thực tế trong hoạt động của các tổ chức tín dụng 62

3.2 Các giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng 63

3.2.1 Các kiến nghị hoàn thiện pháp luật về c ác hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng 63 3.2.2 Các kiến nghị thực hiện pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng 68

KẾT LUẬN 71 TÀI LIỆU THAM KHẢO 72

LỜI NÓI ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Sự ra đời hoạt động ngân hàng đánh dấu một bước ngoặt trong lịch sử phát triển

và tiến bộ của con người Hoạt động kinh doanh ngân hàng là một lĩnh vực kinh doanh đặc biệt bởi hàng hoá trong quá trình kinh doanh là tiền tệ - loại hàng hoá có tính nhạy cảm và sức cuốn hút đặc biệt Chính tính đặc biệt riêng có này của tiền tệ

mà hoạt động kinh doanh ngân hàng vừa là một loại hoạt động đem lại hiệu quả rất lớn đối với nền kinh tế, vừa là một lĩnh vực mà khả năng xảy ra rủi ro cao Để phòng tránh những rủi ro đ ặc trưng trong hoạt động ngân h àng , hầu hết các quốc gia đều đặc biệt chú trọng đưa ra mọi biện pháp nhằm đảm bảo an toàn cho hoạt động của tổ chức tín dụng để nó phát huy hết được vai trò tích cực đối với nền kinh

tế và đời sống xã hội, trong đó công cụ sử dụng pháp luật để điều chỉnh là b iện pháp quan trọng Pháp luật các nước nói chung và pháp luật Việt Nam nói riêng đã ban hành các quy định pháp luật về những hạn chế trong các hoạt động của tổ chức tín dụng để bảo đảm an toàn cho các tổ chức tín dụng và tổng thể hơn là bảo đảm

an toàn cho cả n ền kinh tế Ở nước ta hiện n ay, để điều chỉnh hoạt động này, pháp luật đã ban hành Luật tổ chức tín dụng 2010 và các văn bản có liên quan Từ khi Luật tổ chức tín dụng 2010 ra đời, hành lang pháp lý về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng đã được củng cố, tuy nhiên khi đi vào áp dụng thực tế đã bộc lộ nhiều nhược điểm và chưa hoàn thiện so với bối cảnh hiện nay của nền kinh tế Hiện nay, số lượng các ngân hàng đã giảm dần do rơi vào tình trạng mất kiểm soát, không an toàn dẫn đến phải sáp nhập gây ảnh hưởng xấu đến vấn đề lưu thông tiền tệ làm cho nền kinh tế biến động Do vậy, để các tổ chức tín dụng tồn tại và hoạt động phát huy được hiệu quả thì các quy định pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng phải hoàn thiện

hơn nữa Đây là lý do học viên chọn đề tài Hoàn thiện pháp luật về các hạn chế

để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng cho luận văn tốt

nghiệp của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Hoàn thiện pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng là một vấn đề đặt ra không chỉ đối với các nhà xây dựng pháp luật Việt Nam mà còn là vấn đề cấp bách đối với pháp luật các nước trên thế giới Ở nước ta, đã có nhiều bài viết, công trìn h nghiên cứu khoa học, các bài viết liên quan đến đề tài này như: Luận văn thạc sỹ luật học của tác giả Trương Thị Kim Dung

“Các biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng tín dụng ngân hàng”, 1996; Luận văn thạc sỹ luật học của tác giả Phạm Thanh Chung “Pháp lu ật bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng của các tổ chức tín dụng ở Việt Nam, 2005; Luận văn thạc

sỹ của tác giả Kim Thị Huyền “Vấn đề bảo đảm an toàn trong hoạt động ngân hàng

và quyền tự do kinh doanh của các TCTD”, 2008; Khóa luận tốt nghiệp của tác giả

Tô Quỳnh Thảo “Pháp luật bảo đảm an toàn trong hoạt động của hệ thống ngân hàng Việt Nam”, 2004; Khóa luận tốt nghiệp của tác giả Phạm Thị Kim Liên

“Hoàn thiện pháp luật bảo đảm an toàn trong hoạt động quỹ tín dụng nhân dân”, 2006; Khóa luận tốt nghiệp của tác giả Lê Thị Út “Pháp luật bảo đảm an toàn trong hoạt động cho vay và đầu tư tài chính của Ngân hàng thương mại ở Việt Nam”, 2006; Khóa luận tốt nghiệp của tác giả Phan Nữ Hiền Oanh “Bảo đảm an toàn huy động vốn của các tổ chức tín dụng - Thực trạng và phương hướng hoàn thiện”, 2009; Khóa luận tốt nghiệp của tác giả Vũ Thị Chiêm “Pháp luật bảo đảm an toàn trong hoạt động kinh doanh ngoại tệ của các ngân hàng thương mại”, 2009 và nhiều bài viết trên các tạp chí

Tuy nhiên, mỗi bài viết chỉ phân tích một khía cạnh trong các hoạt động của tổ chức tín dụng, chưa có bài viết nào khái quát được hạn chế trong các hoạt động của

tổ chức tín dụng theo Luật tổ chức tín dụng 2010 Do vậy, đây là công trình nghiên cứu đầu tiên có tính hệ thống và đầy đủ về thự c trạng quy định của pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng và các giải pháp hoàn thiện theo Luật tổ chức tín dụng 2010

3 Phạm vi nghiên cứu đề tài

Pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng là một đề tài tương đối rộng, bao gồm nhiều vấn đề cần phải giải quyết Trên

cơ sở nghiên cứu những vấn đề lý luận về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong

hoạt động của tổ chức tín dụng, luận văn tập trung phân tích các quy định của pháp luật hiện hành, những vướng mắc khi áp dụng các quy định của pháp luật hiện hành trên thực tế, trên cơ sở đó, luân văn đưa ra một số giải pháp hoàn thiện pháp luật về hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng

4 Phương pháp nghiên cứu đề tài

Đề tài được xây dựng và nghiên cứu trên cơ sở phương pháp duy vật biện chứng, phương pháp duy vật lịch sử của Chủ nghĩa Mác – Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh và đường lối, chính sách của Đảng Cộng sản Việt Nam trong quá trình xây dựng nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa

Ngoài ra, trong quá trình thực hiện đề tài, còn vận dụng các phương pháp như:

hệ thống, tổng hợp, phân tích, so sánh, thống kê và một số phương pháp khác để giải quyết các vấn đề mà đề tài đặt ra

5 M ục đích và nhiệm vụ của việc nghiên cứu đề tài

Do pháp luật hiện hành về hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng còn có một số bất cập gây ra khó khăn cho các tổ chức tín dụng trong việc áp dụng các quy định của pháp luật để thực hiện chức năng của mình Cho nên, luận văn được ngh iên cứu vớ i mục đích đóng góp một số g iải pháp đ ể pháp luật về hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng được hoàn thiện, tạo điều kiện thuận lợi hơn cho hoạt động của các tổ chức tín dụng

6 N hững đóng góp mới của luận văn

Luận văn trình bày một cách khoa học và hệ thống những vấn đề lý luận về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng

Phân tích và đánh giá một cách toàn diện các quy định của pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng theo Luật tổ chức tín dụng 2010 và các văn bản pháp luật có liên quan

Đưa ra được các đề xuất pháp lý nhằm hoàn thiện pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng

7 Kết cấu của luận văn

N goài phần lời nói đầu và kết luận, nội dung chính của luận văn bao gồm 3 chương:

Chương 1: Khái quát chung về pháp luật các hạn chế để bảo đảm an toàn trong

CHƯƠNG 1 – KHÁI QUÁT CHUNG VỀ PHÁP LUẬT CÁC HẠN CHẾ ĐỂ BẢO ĐẢM AN TOÀN TRONG HOẠT ĐỘNG

CỦA TỔ CHỨC TÍN DỤNG 1.1 Một số vấn đề lý luận về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng

1.1.1 Khái niệm các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng

1.1.1.1 Khái niệm về bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng

Tổ chức tín dụng (TCTD) là doanh nghiệp thực hiện hoạt động kinh doanh tiền

tệ Thông qua hoạt động huy động vốn từ các nguồn vốn nhàn rỗi trong dân cư và hoạt động cấp tín dụng cho các đối tượng cần vay vốn, TCTD trở thành đối tượng trung gian cung cấp và điều tiết vốn cho nền kinh tế, có tác động lớn đến sự biến động của xã hội Do vậy, hoạt động của TCTD cần được bảo đảm an toàn để góp phần ổn định tiền tệ và giá cả Làm thế nào để hoạt động của các TCTD được bảo đảm an toàn cần hiểu được bảo đảm an toàn là gì?

Theo Từ điển Tiếng Việt, bảo đảm được hiểu là làm cho chắc chắn thực hiện được, giữ gìn được, hoặc có đầy đủ những gì cần thiết

Theo đó, bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD là những hoạt động mà TCTD tiến hành để thực hiện mục đích kinh doanh tiền tệ của mình phải chắc chắn Bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD được hiểu nhiều cách khác nhau phụ thuộc vào cách thức tiếp cận và mục đích tiếp cận

+ Dưới góc độ kinh tế, bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD được hiểu

là việc các TCTD thực hiện các biện pháp nhất định sao cho phù hợp với quy định của pháp luật và phù hợp với thực tế kinh doanh để duy trì cho các TCTD hoạt động an toàn và hiệu quả Ngoài việc thực hiện các quy định của pháp luật về các yêu cầu bảo đảm an toàn trong hoạt động của mình, các TCTD còn phải thực hiện những hoạt động khác do chính TCTD quy định để không rơi vào tình trạng mất kiểm soát

+ Dưới góc độ pháp lý, bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD được hiểu

là một chế định pháp luật, bao gồm tổng thể các quy phạm pháp luật về các biện pháp mà TCTD phải thực hiện để bảo đảm an toàn cho các hoạt động của TCTD

1.1.1.2 Khái niệm về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng

Để hoạt động của các TCTD được bảo đảm an toàn không gây ảnh hưởng đến nền kinh tế thì việc đưa ra các biện pháp hạn chế thông qua các quy định pháp luật

và những quy tắc của từng TCTD là công cụ rất quan trọng để điều tiết vấn đề này Theo Từ điển tiếng Việt, hạn chế được hiểu là giữ lại, ngăn lại trong mộ t giới hạn nhất định, không để cho vượt qua

Các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD được hiểu là các biện pháp mà nhà nước và TCTD cấm, hạn chế hoặc giới hạn TCTD không được làm trong quá trình hoạt động kinh doanh nhằm đảm bảo cho sự an toàn cho hoạt động của TCTD

Pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD được hiểu là tổng hợp các quy phạm pháp luật quy định về những vấn đề mà các TCTD

bị hạn chế thực hiện, giới hạn việc thực hiện, không được thực hiện hoặc buộc phải thực hiện một hoặc một số hoạt động nhất định nhằm bảo đảm an toàn trong hoạt động của các TCTD

1.1.2 Đ ặc điểm và vai trò của các biện pháp hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng

Các chủ thể bị tác động bởi các hạn chế để bảo đảm an trong hoạt động của TCTD : Các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD có tác động đến tất cả các chủ thể có liên quan đến hoạt động ngân hàng

+ Về phía TCTD: TCTD là chủ thể chịu sự tác động và áp dụng nhiều nhất của các hạn chế này, vì đây là chủ thể cung cấp và thường xuyên tiến hành hoạt động ngân hàng Việc tác động của các hạn chế để bảo đảm an toàn thông qua từng thành viên của tổ chức đó mà trước hết là thành viên của Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát, Tổng giám đốc và các chức danh quản lý, điều hành khác + Về phía cơ quan quản lý nhà nước: sự tác động của các hạn chế đối với cơ quan quản lý nhà nước thể hiện ở chỗ đây là một trong những căn cứ pháp lý để các

cơ quan quản lý nhà nước áp dụng trong quá trình thanh tra, giám sát và xử lý vi phạm Đồng thời đây là cơ sở cho các cán bộ có thẩm quyền xem xét các hoạt động

của TCTD có tuân thủ đúng quy định của pháp luật hay chưa, nếu có vi phạm thì tính chất, mức độ đến đâu và cách xử lý vi phạm

+ Về phía khách h àng của TCTD: sự tác động của các hạn chế đối với khách hàng của TCTD thể hiện ở chỗ khách hàng sẽ biết được khả năng mà TCTD có thể cung ứng cho mình mà không rơi vào những hạn chế đó Chẳng hạn tại khoản 1

Điều 128 Luật các TCTD 2010 quy định: “Tổng mức dư nợ cấp tín dụng đối với

một khách hàng không được vượt quá 15% vốn tự có của TCTD ” thì khách hàng

sẽ biết được mức tối đa được TCTD cấp tín dụng để có kế hoạch huy động và sử dụng nguồn vốn sao cho hợp lý

Phạm vi điều chỉnh của các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD : Các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của các TC TD có phạm vi rộng hay hẹp tùy thuộc vào mức độ rủi ro có thể xảy ra trong hoạt động của các TCTD Nếu mức độ và phạm vi của rủi ro càng lớn thì phạm vi, nội dung c ủa các hạn chế càng rộng và ngược lại Các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD phải dự liệu và bao quát hết các rủi ro có thể xảy ra đối với các hoạt động của TCTD Mỗi một hoạt động của TCTD có những rủi ro riêng cho nên các hạn chế để bảo đảm an toàn phải bao quát và điều chỉnh được đối với những rủi ro

cụ thể đó Phạm vi của các các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD có tác động và quan hệ mật thiết đối với phạm vi hoạt động của các TCTD, nếu các phạm vi, nghiệp vụ ngân hàng càng đa dạng, phức tạp thì rủi ro càng lớn Nếu rủi ro càng lớn thì các hạn chế để bảo đảm an toàn càng cần phải được thắt chặt, các hạn chế càng nhiều dẫn đến phạm vi hoạt động và cung ứng dịch vụ của các TCTD càng bị thu hẹp

Chủ thể đưa ra các biện pháp hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD : N hà nước là chủ thể đưa ra các đường lối, chính sách bảo đảm an toàn cho

cả hệ thống TCTD Các đường lối được cụ thể hóa bằng các quy định của pháp luật mang tính bắt buộc, thể hiện ý chí của Nhà nước trong việc điều chỉnh các hoạt động của TCTD Các TCTD buộc phải tuân theo các quy định này và thể hiện cụ thể thông qua các quy định trong điều lệ của TCTD và các quy định riêng trong nội

bộ Nếu các TCTD vi phạm các quy định này thì tùy theo tính ch ất, mức độ vi phạm sẽ dẫn đến những hậu quả pháp lý khác nhau như hợp đồng tín dụng trở

thành vô hiệu hoặc bị xử phạt vi phạm hành chính, xử lý kỷ luật, bồi thường thiệt hại hoặc có thể bị truy cứu trách nhiệm hình sự Việc quy định về các các hạn chế

để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD thể hiện rõ vai trò quản lý của Nhà nước trong lĩnh vực tiền tệ và hoạt động ngân hàng Những quy định này không mang tính can thiệp trực tiếp vào các hoạt động của TCTD mà chỉ mang tính quản

lý ở tầm vĩ mô, dự liệu những nguy cơ gây mất an toàn trong hoạt động mà TCTD gặp phải trong quá trình kinh doanh và giải quyết các xung đột về lợi ích trong nội

bộ các TCTD [26]

Các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD thể hiện trong từng nghiệp vụ ngân hàng Để đảm bảo được an toàn cho các TCTD thì cần thiết phải đảm bảo trong từng hoạt động chi tiết của mỗi TCTD cho nên trong suốt quá trình hoạt động của mình từ khâu thành lập cho đến suốt quá trình thực hiện hoạt động kinh doanh, thậm chí ở cả khâu sáp nhập thì các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD được quy định cụ thể đối với mỗi hoạt động cụ thể, đảm bảo cho các khâu không có sai sót để không xảy ra các rủi ro tín dụng Cùng với đó là

sự quản lý của bộ máy TCTD nói riêng và các cơ quan quản lý nhà nước nói chung

để đảm bảo thực thi các quy định về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD

Khi đưa ra các quy định pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD các nhà làm luật phải dựa trên những nguyên tắc n hất định đó là những nguyên lý, tư tưởng cơ bản có ý nghĩa làm cơ sở quyết định điều chỉnh bằng pháp luật nhằm hạn chế rủi ro, bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD Các quy định về các các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD phải bao quát hết các rủi ro trong hoạt động của TCTD ; đảm bảo quyền tự chủ kinh doanh, phải tránh gây khó khăn cho TCTD, không hạn chế tăng trưởng tín dụng; đảm bảo sự công bằng, công khai, minh bạch; phù hợp với chính sách của Nhà nước về hoạt động của TCTD và thông lệ quốc tế

Các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD được đặt ra nhằm bảo đảm an toàn cho chính các TCTD, hạn chế đến mức thấp nhất những tiêu cực, rủi ro có thể xảy ra trong hoạt động của TCTD, và đồng thời bảo vệ những lợi ích

chung của Nhà nước và xã hội đó là sự ổn định tiền tệ quốc gia, sự an toàn cả hệ thống các TCTD, và bảo vệ lợi ích của người gửi tiền

Đảm bảo an toàn cho hoạt động của TCTD có ý nghĩa vô cùng quan trọng đối với mỗi quốc gia bởi hệ thống các TCTD là huyết mạch của nền kinh tế quốc gia Việc bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD không chỉ có ý nghĩa về mặt kinh

tế mà còn giữ vững được đất nước

1.2 Pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng

1.2.1 Sự cần thiết của pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng

Để thấy được sự cần thiết của việc cần đưa ra các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD trước hết phải hiểu được vai trò của TCTD và tác động của các hoạt động TCTD đối với n ền kinh tế như thế nào để thấy được tại sao hoạt động này cần thiết phải được bảo đảm an toàn và cách thức bảo đảm an toàn được thực hiện ra sao

TCTD là một loại hình doanh nghiệp đặc biệt ra đời với vai trò là đối tượng trung gian cung cấp vốn và điều tiết vốn cho nền kinh tế Thông qua hoạt động của TCTD đã góp phần thúc đẩy sản xuất và lưu thông hàng h óa phát triển, đáp ứng kịp thời nhu cầu vốn cho các doanh nghiệp trong quá trình sản xuất kinh doanh, qua đó làm kích thích sản xuất, chẳng hạn như các do anh nghiệp vay vốn để sản xuất, mua sắm, trang bị máy móc thiết bị, xây dựng, mở rộng nhà xưởng… Bên cạnh đó, hoạt động tín dụng đáp ứng kịp thời các nhu cầu thanh toán, có thể thanh toán thuận tiện, không phân biệt không gian và thời gian, dẫn đến kích th ích quá trình lưư thông hàng hóa phát triển Việc mở tài khoản và giao dịch thanh toán thông qua hình thức chuyển khoản và bù trừ cho nhau khiến cho các mối quan hệ kinh tế được giải quyết nhanh chóng

Hoạt động của TCTD đã phản ánh và góp phần kiểm soát đ ược các hoạt động kinh tế khác Thông qua quá trình tập trung và phân phối lại vốn đã phản ánh được mức độ phát triển kinh tế về các mặt như khối lượng tiền tệ nhàn rỗi trong xã hội, nhu cầu vốn trong từng thời kỳ, từ đó giúp chúng ta có cái nhìn tổng quan về những quan hệ cân đối lớn trong nền kinh tế, đặc biệt là quan hệ giữa tích lũy và tiêu

dùng, đặc biệt trong hoạt động cho vay của các TCTD góp phần đảm bảo an toàn

về vốn

Hoạt động của các TCTD góp phần ổn định tiền tệ và giá cả, giúp vận chuyển tiền tệ từ nơi thừa sang nơi thiếu làm cho tiền tệ trong nền kinh tế vừa phải không gây ra lạm phát, thúc đẩy được sản xuất kinh doanh, sản phẩm hàng hóa dịch vụ làm ra ngày càng nhiều, đáp ứng nhu cầu ngày càng tăng của xã hội góp phần làm

ổn định giá cả, ổn định đời sống

Hoạt động của TCTD góp phần tạo công ăn, việc làm, ổn định trật tự xã hội: giúp cho các tổ chức, doanh nghiệp có đủ nguồn vốn kịp thời cho quá trình sản xuất kinh doanh, đầu tư mở rộng, đầu tư mới, dẫn đến việc tuyển thêm lao động trong nền kinh tế, làm dịch chuyển lao động từ khu vực này sang khu vực khác Từ đó góp phần ổn định đời sống cho người lao động, giảm tệ nạn xã hội, kích thích nhu cầu tiêu dùng của người dân…

Hoạt động của TCTD góp phần tiết kiệm tiền mặt và chi phí lưu thông trong xã hội: TCTD huy động tất cả các nguồn vốn nhàn rỗi trong xã hội vào nguồn quỹ của TCTD cùng với một khối lượng lớn tiền cho vay qua các tổ chức kinh tế, các cá nhân thể hiện thông qua tài khoản làm cho lượng tiền mặt ngoài lưu thông giảm giúp tiết kiệm chi phí lưu thông trong xã hội Cùng với sự ra đời của các công cụ lưu thông tín dụng như trái phiếu, séc…và các phương tiện thanh toán hiện đại như thẻ tín dụng đã làm giảm bớt các chi phí có liên quan như in tiền, đúc tiền, vận chuyển và bảo quản tiền

Tuy nhiên, hoạt động của TC TD mang tính rủi ro cao do quan h ệ kinh do anh giữa TCTD và khách hàng thường diễn ra trong thời gian dài khó kiểm soát chứa đựng nhiều nguy cơ xấu ảnh hưởng đến khả năng thu hồi vốn của TCTD So với phía khách hàng, phía các TCTD l à phía ch ịu rủi ro gấp nhiều lần, TCTD vừa bị phụ thuộc vào hoạt động sản xuất kinh doanh của khách hàng vừa bị phụ thuộc vào thiện chí trả nợ của khách hàng mà còn phải chịu rủi ro của nền kinh tế Hoạt động của TCTD là đi vay để cho vay một số tiền với s ố lượng lớn, nếu chủ thể đi vay không hoàn trả được thì phía TCTD cũng không có tiền để trả nợ cho khách hàng gửi tiền khi đến hạn Lúc đó lợi ích của người gửi tiền bị ảnh hưởng, họ đồng loạt rút tiền khiến cho TCTD có thể bị rơi vào tình trạng mất kiểm s oát Nhưng việc

một TCTD rơi vào tình trạng mất kiểm soát không chỉ dừng lại ở chính bản thân nó

mà còn ảnh hưởng có tính chất dây chuyền đến các TCTD khác gây ra những tác động tiêu cực đến toàn hệ thống TCTD

Hoạt động tín dụng chứa đựng nhiều rủi ro và bị chi phối bởi các yếu tố khách quan và chủ quan

* Yếu tố khách quan:

Nền kinh tế luôn ở trạng thái động, nó biến đổi không ngừng đặc biệt là giai đoạn hiện nay khi nền kinh tế đang tiến hành toàn cầu hóa, hội nhập, giao thoa với nền kinh tế các nước trên thế giới ảnh hưởng đến sự phát triển của nền kinh tế trong nước nói chung và ảnh hưởng đến hoạt động của TCTD nói riêng Nền kinh tế ngày càng phát triển, thị trường ngày càng thay đổi dẫn đến giá trị đồng tiền cũng có biến động, khi các TCTD tiến hành cấp tín dụng với những số tiền lớn với thời hạn vay dài khi mà tỷ lệ lạm phát biến động làm đồng tiền mất giá thì hoạt động kinh doanh tiền tệ của các TCTD cũng bị ảnh hưởng Khi nền kinh tế đang tăng trưởng

ổn định thì các doanh nghiệp làm ăn có hiệu quả và có nhiều khả năng trả nợ cho TCTD Ngược lại, khi nền kinh tế rơi vào tình trạng bị suy thoái, mất ổn định đã làm cho các doanh nghiệp gặp rất nhiều khó khăn trong hoạt động kinh doanh, sản xuất bị đình trệ, sức mua bị giảm sút, hàng hoá bị ứ đọng Điều này đã làm cho các doanh nghiệp làm ăn có hiệu quả và đã ảnh hưởng đến khả năng trả nợ cho TCTD gây ảnh hưởng đến an toàn vốn cho TCTD

Các rủi ro tự nhiên như lũ lụt, hỏa hoạn… là những hiện tượng bất khả kháng

mà chính các chủ thể không thể lường trước được cũng là một trong các yếu tố có ảnh hưởng rất lớn đến hoạt động của các TCTD

Các chính sách quản lý kinh tế vĩ mô của Chính Phủ cũng ảnh hưởng không nhỏ đến hoạt động của TCTD, ví dụ như Chính Phủ có thể gây khó khăn cho một

số khách hàng của TCTD khi theo đuổi mục tiêu tăng trưởng kinh tế cao

Môi trường chính trị, xã hội cũng là yếu tố tác động đến mức độ an toàn trong hoạt động của các TCTD Một môi trường chính trị, xã hội ổn định sẽ tạo điều kiện cho các doanh nghiệp phát triển Ngược lại, nếu mô i trường chính trị, xã hội bất ổn,

ví dụ như cấm vận về kinh tế sẽ làm cho hoạt động sản xuất, kinh doanh của doanh

nghiệp bị kìm hãm, từ đó gây ra rủi ro đối với các doanh nghiệp nói chung và đối với rủi ro tín dụng của TCTD nói riêng

Bên cạnh đó, trong quá trình doanh nghiệp vay vốn kinh doanh, do gặp những biến cố khiến cho hoạt động kinh doanh thua lỗ, khó có thể thu hồi vốn và không thể hoàn trả lại số tiền đã vay của TCTD, số nợ này được xếp vào nợ xấu và ảnh hưởng đến hoạt động kinh doanh của TCTD

Trong trường hợp người đi vay là người thiếu năng lực pháp lý, kinh nghiệm

và năng lực hoạt động kinh doanh còn thấp, không nắm bắt được thông tin kịp thời, thiếu thích nghi với cạnh tranh dẫn đến hiệu quả kinh doanh không đạt chỉ tiêu, khả năng trả nợ của khách hàng không thực hiện được cũng dẫn đến những rủi ro tín dụng khiến cho TCTD không thể thu hồi số vốn đã ch o vay

Người đại diện của tổ chức kinh doanh, liên kết không thực hiện hết trách nhiệm, bổn phận của mình đối với các khoản vay hoặc lạm dụng quyền hạn, trốn tránh trách nhiệm và nghĩa vụ đã ủy quyền cũng ảnh hưởng đến độ an toàn trong hoạt động của TCTD Ví dụ như một số công ty, tổng công ty đứng ra bảo lãnh hoặc uỷ quyền cho các chi nhánh trực thuộc thực hiện vay vốn của TCTD để tránh

sự kiểm tra giám sát của ngân hàng cho vay chính, khi đơn vị vay vốn mất khả năng thanh toán, bên bảo lãnh và uỷ quyền kh ông chịu thực hiện việc trả nợ thay gây ra rủi ro tín dụng cho TCTD cho vay vốn

- V ề phía các TCTD :

TCTD tiến hành cho vay không tuân thủ đúng các nguyên tắc, điều kiện và các quy định khác trong thể lệ tín dụng hiện hành Cán bộ tín dụng chưa nắm chính xác thông tin về người vay vốn như: thu nhập, năng lực sản xuất…Trình độ cán bộ cấp tín dụng còn hạn chế, thẩm định không tốt, có thể chấp nhận cho vay những khoản vay không khả thi hoặc bị khách hàng lừa gạt hoặc không xử lý triệt để đối với

những khách hàng sử dụng không đúng mục đích xin vay cũng là một trong những nguyên nhân gây ra nợ xấu cho TCTD Sự cạnh tranh không lành mạnh nhằm thu hút khách hàng giữa các TCTD khiến cho việc thẩm định khách hàng trở nên sơ sài, qua loa hơn Hơn nữa, nhiều TCTD do quá chú trọng đến lợi nhuận nên đã chấp nhận rủi ro cao, bất chấp những khoản vay không lành mạnh, thiếu an toàn Quy chế cho vay chưa chặt chẽ, quá cụ thể hoặc quá linh hoạt đều khiến cho các TCTD gặp phải rủi ro tín dụng, môi trường pháp lý chưa hoàn thiện và đồng

bộ, hoặc thay đổi theo hướng bất lợi cho doanh nghiệp thì cũng khiến các khoản vay TCTD khó thu hồi, các chế tài xử phạt khi các chủ thể vi phạm các quy định về vấn đề bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD chưa cao, chưa đủ sức răn đe Với vai trò quan trọng và tầm ảnh hưởng lớn đến sự phát triển của nền kinh tế như vậy cho nên hoạt động của các TCTD cần đảm bảo tính an toàn và ổn định mới góp phần ổn định nền tài chính quốc gia, là cơ sở để phát triển nền kinh tế và hội nhập kinh tế thế giới Nhưng các hạn chế chỉ thực sự phát huy hiệu quả khi nó được quy định trong các văn bản pháp luật Do vậy, pháp luật hiện hành đã nghiên cứu

kỹ lưỡng nguyên nhân phát sinh rủi ro tín dụng để ban hành một hệ thống các văn bản quy phạm pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD buộc các TCTD không được phép làm hoặc bị giới hạn trong quá trình hoạt động nhằm bảo vệ an toàn trong hoạt động của TCTD Bởi nếu để tín dụng phát triển tràn lan, hoạt động của các TCTD không được kiểm soát m ột cách chặt chẽ hoặc không hiệu quả sẽ khiến nền kinh tế bị lạm phát, ảnh hưởng lớn đến đời sống kinh tế xã hội

1.2.2 Q uá trình hình thành và phát triển của pháp luậ t về C ác hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng

Do tính đặc thù trong hoạt động kinh doanh của TCTD mang tính rủi ro cao ảnh hưởng đến mức độ an toàn cho nên hầu hết pháp luật các nước đều có những quy định chặt chẽ và tương đối đầy đủ về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của các TCTD từ khi TCTD được hình thành Đa số pháp luật các nước đều có quy định về cấm các TCTD không được phép cấp tín dụng hoặc hạn chế cấp tín dụng đối với những khách hàng có mối quan hệ dễ dẫn đến việc lợi dụng vốn vay để hưởng lợi bất chính làm ảnh hưởng xấu đến hiệu quả kinh doan h của các

TCTD và quy định khống chế số tiền vay của khách hàng so với số vốn tự có của các TCTD Ví dụ như tại Điều 40 Luật Ngân hàng thương mại Trung Quốc năm

1995 quy định về cấm các Ngân hàng thương mại chấp thuận khoản vay không có bảo đảm cho các thành viên hội đồng quản trị, thành viên của ban thanh tra, cán bộ, nhân viên quản lý tín dụng của tổ chức mình Hay tại Đạo luật số 372 Luật các tổ chức tài chính và ngân hàng Malaysia năm 1989 quy định về cấm TCTD cho vay đối với Giám đốc, nhân viên…

Ở nước ta, kể từ khi các TCTD ra đời, hệ thống các văn bản pháp luật điều chỉnh các hoạt động của các TCTD cũng được ban hành nhằm đảm bảo an toàn cho

hệ thống TCTD nói riêng và bảo đảm an toàn, giữ vững ổn định cho nền kinh tế nói chung Sự thay đổi của nền kinh tế qua từng giai đoạn kéo theo sự thay đổi trong các quy định của pháp luật về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD để phù hợp với điều kiện kinh tế xã hội từng thời kỳ

Vào giai đoạn đầu, khi TCTD mới hình thành dựa trên Sắc lệnh thiế t lập Việt Nam quốc gia ngân hàng số 86/SL ngày 20/10/1947 thì các nghị quyết, quyết định, thông tư, chỉ thị được ban hành nhằm điều chỉnh hoạt động của các ngân hàng thời

kỳ đó, tuy nhiên vấn đề hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của ngân hàng thời kỳ này chưa được đề cập vì ảnh hưởng bởi điều kiện kinh tế xã hội thời kỳ đó Cho đến khi Pháp lệnh ngân hàng, hợp tác xã tín dụng và công ty tài chính năm

1990 do Hội đồng Nhà nước ban hành đã thay thế Nghị định 53/NĐ ngày 26/3/1988 của Chủ tịch Hội đồng Bộ trưởng là văn bản pháp luật tạo điều kiện cho

hệ thống TCTD thay đổi mạnh mẽ về số lượng và chất lượng, có những quy định bước đầu tập trung và rõ ràng để bảo đảm an toàn cho hoạt động của các TCTD Pháp lệnh đã có những quy định về các hạn chế để bảo đảm an toàn cho hoạt động của các TCTD như: quy định về mức vốn điều lệ tại Điều 12; quy định về dự trữ bắt buộc và dự trữ tối thiểu bắt buộc tại Điều 14 và Điều 21; quy định về mức huy động vốn không được quá 20 lần tổng số vốn tự có và quỹ dự trữ tại Điều 23; quy định giới hạn mức cho vay một khách hàng không quá 10% vốn tự có và quỹ dự trữ tại Điều 25 và những quy định về những đối tượng không được hưởng ưu đãi…Mặc dù các quy định về các hạn chế để bảo đảm an toàn cho hoạt động của TCTD trong Pháp lệnh này chưa thực sự đầy đủ và toàn diện nhưng cũng thể hiện

được sự phù hợp với sự phát triển kinh tế thời kỳ đó và đánh dấu bước ngoặt quan trọng tạo tiền đề cho việc ra đời Luật các TCTD sau này

Giai đoạn tiếp theo khi Luật các TCTD số 07/1997/QHX ngày 12/12/1997 ra đời, hoạt động của các TCTD được luật hóa với rất nhiều quy định mới chưa có trong Pháp lệnh ngân hàng năm 1990 Luật các TCTD 1997 được xây dựng gồm 11 chương và 131 điều (Pháp lệnh ngân hàng, hợp tác xã tín dụng và công ty tài chính năm 1990 chỉ có 8 chương và 51 điều) với nhiều quy định cụ thể về thuật ngữ, về các loại hình TCTD, về vai trò quản lý của Ngân hàng nhà nước… Luật các TCTD

1997 đã kế thừa nhiều ưu điểm của Pháp lệnh năm 1990 và tính đến thực tế hoạt động của hệ thống TCTD từ năm 1990 đến năm 1997, trong đó những quy định về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD đã được hệ thống hóa thành một mục riêng cụ thể là Mục 5 Chương III Luật các TCTD 1997 là văn bản đầu tiên quy định rõ ràng, đầy đủ và chặt chẽ về các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD Luật các TCTD 1997 đã cụ thể hóa các hạn chế để đảm bảo an toàn trong hoạt động của TCTD thành 06 biện pháp cơ bản trong đó: Điều

77 quy định về những trường hợp không được cho vay; Điều 78 quy định hạn chế tín dụng; Điều 79 quy định giới hạn cho vay, bảo lãnh; Điều 80 quy định cụ thể về giới hạn góp vốn, mua cổ phần; Điều 81 quy định về tỷ lệ đảm bảo an toàn và cuối cùng là Điều 82 quy định về dự phòng rủi ro Các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD quy định tại Mục 5, Chương III, Luật các TCTD 1997 được ban hành và áp dụng kịp thời, các quy định này hoàn toàn phù hợp với tình hình thực tế của các TCTD lúc bấy giờ Chính vì vậy đến thời điểm năm 2004, sau 07 năm áp dụng Luật các TCTD 1997 với sự thay đổi và phát triển không ngừng của nền kinh tế nước ta, một số quy định của Luật các TCTD 1997 không còn thực sự phù hợp Vì vậy, Ngày 16 tháng 6 năm 2004, Quốc hội đã thông qua Luật sửa đổi,

bổ sung một số điều của Luật các TCTD trong đó các hạn c hế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD cũng đã được sửa đổi, bổ sung phù hợp với tình hình thực tế giai đoạn này hơn cụ thể là Điều 79 đã được bổ sung hạn chế không chỉ về giới hạn cho vay bảo lãnh nói chung mà còn đưa ra những hạn chế về việc chiế t khấu thương phiếu và các giấy tờ có giá khác, cho thuê tài chính; Tỷ lệ bảo đảm an

toàn tại Điều 81 cũng được sửa đổi, bãi bỏ điểm d “Tỷ lệ tối đa dư nợ cho vay so

với số tiền gửi”, điều này hoàn toàn phù hợp với tình hình thực tế trong hoạt động

của TCTD thời gian này

Sau một thời gian thực hiện Luật TCTD được sửa đổi bổ sung năm 2004 đã bộc lộ nhiều thiếu sót, nhiều quy định của Luật không còn thích hợp đã trở nên gò

bó, làm giảm tính tự chủ của TCTD, không đồng bộ với các luật khác mới ban hành (Luật doanh nghiệp, Luật chứng khoán…) và chưa phù hợp với thông lệ quốc tế Giai đoạn đó tình hình thế giới và trong nước đã có nhiều thay đổi, Việt Nam đã trở thành thành viên tổ chức th ương mại th ế giới W TO và hội nhập ngày càng sâu rộng vào kinh tế toàn cầu Việc hội nhập đặt ra những yêu cầu tất yếu như: đa dạng hóa các hoạt động, dịch vụ ngân hàng; đối xử bình đẳng giữa các loại hình TCTD thuộc các thành phần kinh tế trong nước và nước ngoài; từng bước áp dụng các chuẩn mực quản trị ngân hàng theo thông lệ quốc tế Do vậy, cần thiết phải sửa đổi cơ bản Luật các TCTD nhằm khắc phục những tồn tại, bất cập của những quy định hiện hành, tạo điều kiện thuận lợi cho sự phát triển của hoạt động ngân hàng trong nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, đ áp ứng yêu cầu phát triển kinh tế -

xã hội và hội nhập kinh tế quốc tế Luật các TCTD 2010 ra đời có nhiều đổi mới, khắc phục được một số bất cập của Luật các TCTD cũ; thể chế hóa đường lối, chủ trương, chính sách của Đảng và Nhà nước về phát triển ngành n gân hàng, đã đề cập

và đưa vào áp dụng nhiều thông lệ, chuẩn mực quốc tế phù hợp với điều kiện Việt Nam, qua đó tạo cơ sở pháp lý xây dựng hệ thống TCTD hiện đại, nâng cao năng lực cạnh tranh, tạo điều kiện thuận lợi cho hoạt động của các TCTD nhằm xây dựng thị trường tiền tệ lành mạnh, đồng thời hạn chế rủi ro, đảm bảo an toàn trong hoạt động của hệ thống các TCTD Luật các TCTD 2010 gồm 10 chương, 163 Điều, trong đó các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD đã được

cụ thể hóa thành một chương hoàn chỉnh, gồm 10 điều với những hạn chế được quy định hoàn chỉnh, cụ thể hóa phù hợp với tình hình thực tế hơn rất nhiều

Theo quy định tại Luật các TCTD 2010, các hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động của TCTD được quy định cụ thể như sau:

a Pháp luật Các hạn chế để bảo đảm an toàn trong quá trình thành lập m ột

tổ chức tín dụng

TCTD là một loại hình doanh nghiệp, cho nên việc thành lập TCTD cũng chịu

sự điều chỉnh của pháp luật như các doanh nghiệp thông thường khác theo các quy định của Luật doanh nghiệp Tuy nhiên, TCTD thực hiện các hoạt động ngân hàng với đối tượng kinh doanh đặc biệt là tiền tệ, cho nên ngoài điều kiện thành lập như các doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực khác thì thành lập TCTD khắt khe và phức tạp hơn Điều kiện để các TC TD được cấp Giấy phép tiến hành hoạt động kinh doanh được quy định cụ thể tại Điều 20 Luật các TCTD 2010:

- Q uy định về vốn: TCTD chỉ được cấp G iấy phép khi có vốn điều lệ, vốn được cấp tối thiểu bằng mức vốn pháp định Vốn điều lệ là mức vốn được hình thà nh khi TCTD được thành lập Vốn pháp định là mức vốn tối thiểu phải có theo quy định của pháp luật khi thành lập các TCTD Theo quy định tại Nghị định số 141/2006/NĐ-CP ngày 22/11/2006 của Chính phủ, vốn pháp định của các Ngân hàng thương mại hiện nay là 3000 tỷ đồng

- Q uy định về chủ sở hữu: Trong trường hợp chủ sở hữu là công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, cổ đông sáng lập, thành viên sáng lập là pháp nhân đang hoạt động hợp pháp và có đủ năng lực tài chính Còn nếu cổ đông sáng lập hoặc thành viên sáng lập là cá nhân th ì yêu cầu phải có năng lực hành vi d ân sự đẩy đủ

và có khả năng tài chính để góp vốn

- Q uy định về người quản lý, người điều hành, thành viên Ban kiểm soát phải là những đối tượng không bị cấm đảm nhiệm chức vụ và có những điều kiện cụ thể đối với từng vị trí như về kinh nghiệm làm việc, bằng cấp, trình độ học vấn, mối quan hệ đối với những chức danh quản lý khác trong TCTD

- Q uy định về Đ iều lệ của TC TD không được trái vớ i Luật các TC TD 2010 và các văn bản pháp luật có liên quan

- Q uy định về đề án, phương án kinh doanh: việc pháp luật quy định khi th ành lập TCTD phải có đề án thành lập, phương án kinh doanh khả thi, không gây ảnh hưởng đến sự an toàn của hệ thống TCTD

Đồng thời, Luật các TCTD 2010 bổ sung quy định chặt chẽ về đ iều kiện khai trương hoạt động của TCTD để bảo đảm TCTD khi khai trương hoạt động có đầy

đủ các điều kiện về bộ máy nhân sự, cơ sở vật chất, quy trình quản lý, kiểm soát nội

bộ, kiểm soát rủi ro cũng là những yếu tố cần thiết cho việc hoạt động của các TCTD được bảo đảm an toàn

Luật các TCTD 2010 quy định rõ mỗi TCTD sẽ được cấp duy nhất một Giấy phép thành lập và hoạt động, trong đó xác định rõ phạm vi hoạt động của từng TCTD trên cơ sở nhu cầu và khả năng đáp ứng các điều kiện của từng TCTD Trong quá tr ình hoạt động, pháp lu ật cũng tạo điều kiện đ ể các TC TD có th ể mở rộng hoặc thu hẹp phạm vi hoạt động và sẽ được Ngân hàng nhà nước chấp thuận bằng Quyết định sửa đổi, bổ sung Giấy phép, quy định này tạo điều kiện mở cho sự phát triển của các TCTD, nhưng cũng là chế tài đối với những TCTD yếu kém sẽ làm cho các TCTD thực hiện tốt và đảm bảo an toàn trong hoạt động kinh doanh của mình

b Pháp luật về Các hạn chế để bảo đảm an toàn trong quá trình hoạt động của

tổ chức tín dụng

+ Q uy định về các loại tiền gửi mà TCTD được ph ép nhận : Luật các TCTD

2010 có quy định về việc nhận các loại tiền gửi đối với mỗi loại hình TCTD khác nhau tương ứng nhận loại tiền gửi khác nhau Ví dụ như theo quy định tại Điều 98 Luật các TCTD 2010 thì Ngân hàng thương mại được phép nhận tiền gửi không kỳ hạn, có kỳ hạn, tiền gửi tiết kiệm và các loại tiền gửi khác, còn đối v ới loại hình TCTD phi ngân hàng theo Điều 108 Điều 112 Luật các TCTD 2010 chỉ được phép nhận tiền gửi của tổ chức

+ Q uy định về các tỷ lệ đảm bảo trong hoạt động nhận tiền gửi: Th eo Đ iều 130 Luật các TCTD 2010, Thông tư số 13/2010/TT-NHNN, Thông tư số 19/2010/TT-NHNN và Thông tư số 22/2011/TT-NHNN có quy định về duy trì tỷ lệ an toàn vốn tối thiểu 9%, tỷ lệ khả năng chi trả tối thiểu bằng 15% giữa tổng tài sản “Có” thanh toán ngay và tổng “Nợ” phải trả Theo Thông tư 15/2009/TT-NHNN thì tỷ lệ tối đa nguồn vốn ngắn hạn để cho vay trung hạn và dài hạn đối với Ngân hàng thương mại, Công ty tài chính và Công ty cho thuê tài chính là 30%, Quỹ tín dụng nhân dân trung ương là 20%

+ Quy định về dự trữ bắt buộc: Dự trữ bắt buộc hay tỷ lệ dự trữ bắt buộc là một quy định của Ngân hàng nhà nước về tỷ lệ giữa tiền mặt và tiền gửi mà các TCTD bắt buộc phải tuân thủ, đảm bảo được khả năng chi trả khi gặp khó khăn trong thanh toán Tỷ lệ dự trữ bắt buộc do Ngân hàng nhà nước quy định đối với từng loại tín dụng, từng loại tiền gửi và từng thời kỳ khác nhau là khác nhau tùy thuộc vào mục đích của Ngân hàng nhà nước ở từng th ời kỳ Cụ thể vào đầu năm 2008, nhằm ổn định thị trường tiền tệ, kiềm chế lạm phát và thúc đẩy tăng trưởng kinh tế, Thống đốc Ngân hàng nhà nước đã ban hành Quyết định số 187/2008/QĐ -NHNN ngày 16/01/2008 về việc điều chỉnh dự trữ bắt buộc đối với các TCTD, áp dụng dự trữ bắt buộc đối với tiền gửi không kỳ hạn và có kỳ hạn từ 24 tháng trở xuống, điều chỉnh tăng tỷ lệ dự trữ bắt buộc thêm 1% đối với tiền gửi Việt Nam đồng và tiền gửi ngoại tệ tăng từ 10% lên thành 11%, tiền gửi có kỳ hạn từ 12 tháng trở lên t ừ 4% tăng lên thành 5% Đến tháng 12/2008, Ngân hàng nhà nước ra Quyết định số 3158/2008/QĐ-NHNN điều chỉnh theo hướng giảm tỷ lệ dự trữ bắt buộc Đến n ăm

2009 ra Q uyết định số 379/2009/Q Đ -N H N N ngày 24/02/2009 điều chỉnh tỷ lệ dự trữ bắt buộc đối với tiền gửi không kỳ hạn và có kỳ hạn dưới 12 tháng bằng đồng Việt Nam đối với các N gân hàng thương mại Nhà nước (không bao gồm Ngân hàng Nông nghiệp và Phát triển nông thôn Việt Nam), Ngân hàng thương mại cổ phần Ngoại thương Việt Nam, N gân hàng thương mại cổ phần đô thị, ngân hàng liên doanh, chi nhánh ngân hàng nước ngoài, ngân hàng 100% vốn nước ngoài, công ty tài chính là 3% trên tổng số dư tiền gửi phải dự trữ bắt buộc; Ngân hàng Nông nghiệp và phát triển nông thôn Việt Nam, ngân hàng thương mại cổ phần nông thôn, Q uỹ tín dụng nhân dân trung ương, ngân hàng hợp tác là 1% trên tổng

số dư tiền gửi phải dự trữ bắt buộc; Tỷ lệ dự trữ bắt buộc đối với tiền gửi từ 12 tháng trở lên bằng đồng Việt Nam áp dụng với các ngân hàng thương mại Nhà nước, Ngân hàng thương mại cổ phần Ngoại thương Việt Nam, ngân hàng thương mại cổ phần đô thị, Ngân hàng thương mại cổ phần nông thôn, ngân hàng liên doanh, chi nhánh ngân hàng nước ngoài, ngân hàng 100% vốn nước ngoài, ngân hàng hợp tác, công ty tài chính, công ty cho thuê tài chính, Quỹ tín dụng nhân dân trung ương là 1% trên tổng số dư tiền gửi phải dự trữ bắt buộc Ngày 29/9/2010 Ngân hàng nhà nước ban hành Thông tư số 20/2010/TT -NHNN hướng dẫn thực

hiện các biện pháp điều hành công cụ chính sách tiền tệ để hỗ trợ TCTD cho vay phát triển nông ngh iệp, nông thôn (trừ Q uỹ tín dụng nhân dân cơ sở) thông qua các công cụ điều hành chính sách tiền tệ, trong đó có việc áp dụng tỷ lệ dự trữ bắt buộc đối với tiền gửi bằng đồng Việt Nam thấp hơn so với mức tỷ lệ dự trữ bắt buộc thông thường và áp dụng kể từ kỳ duy trì dự trữ bắt buộc tháng 10/2010, cụ thể đối với TCTD có tỷ trọng dư nợ cho vay phát triển nông nghiệp nông thôn trên tổng dư

nợ bình quân cuối các quý trong năm tài chính liền kề từ 70% trở lên, tỷ lệ dự trữ bắt buộc đối với tiền gửi bằng đồng Việt Nam bằng 1/20 so với tỷ lệ dự trữ bắt buộc thông thường tương ứng với từng kỳ hạn tiền gửi; đối với TCTD có tỷ trọng

dư nợ cho vay phát triển nông nghiệp nông thôn trên tổng dư nợ bình quân cuối các quý trong năm tài chính liền kề từ 40% đến dưới 70%, tỷ lệ dự trữ bắt buộc đối với tiền gửi bằng đồng Việt Nam bằng 1/5 so với tỷ lệ dự trữ bắt buộc thông thường tương ứng với từng kỳ hạn tiền gửi Ngày 02/02/2012, Ngân hàng Nhà nước đã có văn bản thông báo việc áp dụng tỷ lệ dữ trữ bắt buộc theo Thông tư số 20/2010/TT -NHNN đối với một số TCTD, thông báo mức tỷ lệ dự trữ bắt buộc đối với tiền gửi bằng đồng Việt Nam mà các TCTD: Ngân hàng thương mại cổ phần Mê Kông, Ngân hàng Phát triển Nhà đồng bằng Sông Cửu Long, Quỹ Tín dụng nhân dân Trung ương, Ngân hàng Nông nghiệp và Phát triển nông thôn Việt Nam và Ngân hàng thương mại cổ phần Bưu điện Liên Việt được áp dụng từ tháng 02/2012 đến tháng 7/2012

+ Quy định về bảo hiểm tiền gửi đặc biệt là sự ra đời của Luật bảo hiểm tiền gửi 2012 có ý nghĩa quan trọng nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của người gửi tiền, góp phần duy trì sự ổn định của hệ thống các TCTD, bảo đảm sự phát triển

an toàn, lành mạnh của hoạt động ngân hàng Nguyên tắc hoạt động của bảo hiểm tiền gửi yêu cầu tham gia bắt buộc đối với các TCTD, chi nhánh ngân hàng nước ngoài được nhận tiền gửi của cá nhân, là cơ sở để tập trung nguồn lực bảo vệ người gửi tiền khi xảy ra đổ vỡ, và hơn thế, hỗ trợ quá trình giám sát thường xuyên các tổ chức nhận tiền gửi, đảm bảo các tổ chức này tuân thủ chặt chẽ các quy định của pháp luật Luật bảo hiểm tiền gửi 2012 bảo hiểm cho tiền gửi bằng đồng Việt Nam của cá nhân dưới nhiều hình thức, tuy nhiên không bảo hiểm cho tiền gửi hộ gia đình, tổ hợp tác, doanh nghiệp tư nhân và công ty hợp danh gửi tại tổ chức tham gia

bảo hiểm tiền gửi Người được bảo hiểm tiền gửi có quyền được bảo hiểm số tiền gửi của mình tại tổ chức tham gia bảo hiểm tiền gửi theo quy định tại Điều 11 Luật bảo hiểm tiền gửi 2012 được nhận tiền bảo hiểm đầy đủ và đúng thời hạn; được yêu cầu tổ chức tham gia bảo hiểm tiền gửi, tổ chức bảo hiểm tiền gửi cung cấp đầy đủ, chính xác thông tin, chế độ về bảo hiểm tiền gửi; được khiếu nại, tố cáo, khởi kiện

cơ quan, tổ chức, cá nhân có liên quan đến bảo hiểm tiền gửi theo quy định của pháp luật

+ Quy định về những trường hợp không được cấp tín dụng tại Điều 126 Luật

các TCTD 2010: TCTD không được cấp tín dụng hoặc nhận bảo đảm để cấp tín dụng hoặc thực hiện việc bảo đảm để TCTD khác cấp tín dụng đối với: (i) Thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên, Ban kiểm soát, Tổng Giám đốc, Phó Tổng Giám đốc và các chức danh tương đương của TCTD, chi nhánh ngân hàng nước ngoài, pháp nhân là cổ đông có người đại diện phần vốn góp là thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Ban kiểm soát của TCTD là công ty cổ phần, pháp nhân là thành viên góp vốn, chủ sở hữu của TCTD là Công ty trách nhiệm hữu han; (ii) Bố, mẹ, vợ, chồng, con của thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên, thành viên Ban kiểm soát, Tổng Giám đốc, Phó Tổng Giám đốc của TCTD và các chức danh tương đương

+ Quy định về những trường hợp hạn chế cấp tín dụng: Để đảm bảo an toàn trong hoạt động ngân h àng của TCTD nhằm tránh xung đột lợi ích, Đ iều 127 Luật các TCTD 2010 quy định về những trường hợp hạn chế cấp tín dụng thì pháp luật cấm cho vay và hạn chế cho vay đối với các cá nhân có liên quan trong quá trình cho vay hoặc có trách nhiệm chính trong hoạt động quản trị rủi ro tín dụng hoặc công ty chứng khoán trực thuộc TCTD bao gồm: tổ chức kiểm toán, kiểm toán viên, kế toán trưởng, cổ đông lớn, cổ đông sáng lập, người thẩm định, n gười xét duyệt tín dụng, công ty con, công ty liên kết, doanh nghiệp mà TCTD nắm quyền kiểm soát

+ Quy định về giới hạn cấp tín dụng: Tại Điều 128 Luật các TCTD 2010 đã quy định về giới hạn cấp tín dụng, theo đó tổng mức dư nợ đối với một khách hàng

không được vượt qu á 15% , đối với mộ t khách hàng và người có liên quan không quá 25% vốn tự có của ngân hàng thương mại; còn đối với TCTD phi ngân hàng thì tổng mức dư nợ đối với một khách hàng không được vượt quá 25%, đối với một khách hàng và người có liên quan không quá 50% vốn tự có

phần của doanh nghiệp khác cũng như các hình thức kinh doanh khác đều có những rủi ro nhất định Cho nên, trước khi quyết định đầu tư góp vốn, mua cổ phần của doanh nghiệp khác, TCTD đã phải thẩm định và đánh giá tính hiệu quả, khả thi của khoản đầu tư đó Xét thấy việc đầu tư hiệu quả và có lãi, TCTD mới đầu tư góp vốn, mua cổ phần của doanh nghiệp khác Để bảm đảm an toàn, ổn định của hoạt động ngân hàng và thị trường tài chính tiền tệ, Ngân hàng nhà nước có thể hạn chế mức góp vốn, mua cổ phần của các TCTD vào doanh nghiệp khác Trong phạm vi giới hạn góp vốn, mua cổ phần của TCTD vào doanh nghiệp khác theo quy định của pháp luật thì TCTD được chủ động quyết định việc góp vốn, mua cổ phần và tự chịu trách nhiệm về quyết định của mình Theo quy định tại Điều 129 Luật các TCTD 2010 về giới hạn góp vốn, mua cổ phần, theo đó: Mức góp vốn, mua cổ phần của một Ngân hàng thương mại và các công ty con, công ty liên kế t của Ngân hàng thương mại đó vào một doanh nghiệp hoạt động trên lĩnh vực quy định tại khoản 4 Điều 103 của Luật này không được vượt quá 11% vốn điều lệ của doanh nghiệp nhận vốn góp và không được vượt quá 40% vốn điều lệ và quỹ dự trữ của ngân hàng thương mại; Mức góp vốn, mua cổ phần của một công ty tài chính và các công ty con, công ty liên kết của công ty tài chính vào một doanh nghiệp theo quy định tại khoản 2 Điều 110 của Luật này không được vượt quá 11% vốn điều lệ của doanh nghiệp nhận vốn góp và không được vượt quá 60% vốn điều lệ và quỹ

dự trữ của công ty tài chính Như vậy, Luật các TCTD 2010 quy định tỷ lệ giới hạn góp vốn, mua cổ phần của công ty tài chính cao hơn so với Ngân hàng thương mại Tuy nhiên, tại Điều 16 mục 4 Thông tư số 13/2010/TT -NHNN quy định về giới hạn góp vốn, mua cổ phần của Ngân hàng thương mại và công ty tài chính là như nhau (ii) Tại Đ iều 135 Luật các TC TD 2010 còn quy định về việc góp vốn, mua cổ phần giữa các công ty con, công ty liên kết, công ty kiểm soát không được g óp vốn,

mua cổ phần của nhau; Công ty con, công ty liên kết của một TCTD không được góp vốn, mua cổ phần của chính TCTD đó; TCTD đang là công ty con, công ty liên kết của công ty kiểm soát không được góp vốn, mua cổ phần của công ty kiểm soát

đó

định về các tỷ lệ bảo đảm an toàn mà TCTD phải duy trì, bao gồm: tỷ lệ khả năng chi trả, tỷ lệ an toàn vốn tối thiểu (8% hoặc cao hơn, theo Thông tư 13/2010/TT -NHNN là 9%), tỷ lệ tối đa của vốn ngắn hạn cho vay trung, dài hạn Các tỷ lệ bảo đảm an toàn mới được bổ sung gồm: trạng thái ngoại tệ, vàng tối đa so với vốn tự có; tỷ lệ dư nợ cho vay so với tổng tiền gửi và các tỷ lệ tiền gửi trung, dài hạn so với tổng dư nợ cho vay trung, dài hạn Ngân hàng nhà nước quy định cụ thể các tỷ

lệ bảo đảm an toàn nói trên đối với từng loại hình TCTD

2010 thì TCTD phải dự phòng rủi ro trong hoạt động ngân hàng Dự phòng rủi ro là

số tiền được trích lập và hạch toán vào chi phí hoạt động để dự phòng cho những tổn thất có thể xảy ra đối với nợ của TCTD, chi nhánh ngân hàng nước ngoài Dự phòng rủi ro gồm dự phòng cụ thể và dự phòng chung Trong trường hợp TCTD thu hồi được vốn đã được xử lý bằng khoản dự phòng rủi ro, số tiền thu hồi này được coi là doanh thu của TCTD Nhằm nâng cao chất lượng tín dụng, kiểm soát rủi ro, Ngân hàng nhà nước đã quy định cụ thể về việc phân loại nợ, trích lập dự phòng rủi ro để xử lý rủi ro tín dụng trong hoạt động ngân hàng của TCTD tại Quyết định 493/2005/QĐ -NHNN ngày 22/4/2005 (được sử dụng bổ sung bằng Quyết định số 18/2007/QĐ -NHNN ngày 25/4/2007) Theo quy định này thì tất cả các TCTD hoạt động tại Việt Nam trừ chi nhánh ngân hàng chính sách xã hội, phải thực hiện việc phân loại nợ, trích lập và sử dụng dự phòng để xử lý rủi ro tín dụng trong hoạt động ngân hàng Tỷ lệ dự phòng cụ thể đối với các nhóm : nhóm 1 (nợ

đủ tiêu chuẩn), nhóm 2 (nợ cần chú ý), nhóm 3 (nợ dưới tiêu chuẩn), nhóm 4 (nợ nghi ngờ), nhóm 5 (nợ có khả năng mất vốn) tương ứng là 0%,5%,20%,50%,100%

Số tiền dự phòng cụ thể không chỉ phụ thuộc vào tỷ lệ trích lập dự phòng mà còn phụ thuộc vào giá trị sản phẩm đảm bảo Nếu giá trị tài sản đảm bảo được tình theo

tỷ lệ phần trăm lớn hơn giá trị các khoản nợ thì số tiền dự phòng bằng không, nghĩa

là TCTD trên thực tế không phải trích lập dự phòng cho các khoản nợ đó Ngoài các mức trích cụ thể này, tại Điều 9 Quyết định 493/2005/QĐ -NHNN còn quy định

rõ: “Các TCTD phải trích lập và du y trì d ự phòng chung bằng 0,75% tổng g iá trị

của các khoản nợ Trong thời hạn tối đa năm năm kể từ khi quyết định này có hiệu lực, TCTD phải trích lập đầy đủ số tiền dự phòng chung”

c Pháp luật về Các hạn chế để bảo đảm an toàn trong quy chế kiểm soát đặc biệt:

Để chủ động xử lý các TCTD có nguy cơ mất khả năng chi trả, mất khả năng thanh toán, hoặc v i phạm nghiêm trọng ph áp luật d ẫn đến nguy cơ mất an to àn hoạt động, Ngân hàng nhà nước quyết định đặt TCTD vào tình trạng kiểm soát đặc biệt dưới hình thức giám sát đặc biệt hay kiểm soát toàn diện được quy định tại Mục 1 Chương VIII Luật các TCTD 2010 và Thông tư số 07/2013/TT-NHNN ngày 14/03/2013, đồng thời yêu cầu chủ sở hữu củ a TC TD được k iểm soát đặc biệt triển khai việc tăng vốn điều lệ (bảo đảm giá trị thực không thấp hơn vốn pháp định) hoặc xây dựng, trình N gân hàng nhà nước phê duyệt, thực hiện kế hoạch tái cơ cấu

tổ chức Trong trường hợp TCTD bị kiểm soát đặc biệt không có khả năng hoặc không thể thực hiện việc tăng vốn điều lệ theo yêu cầu và trong thời hạn được Ngân hàng nhà nước xác định, Ngân hàng nhà nước có thể yêu cầu chủ sở hữu TCTD này xây dựng, trình kế hoạch tái cơ cấu hoặc bắt buộc sáp nhập, hợp nhất, mua lại với các TCTD khác Nếu TCTD được kiểm soát đặc biệt không thực hiện được yêu cầu trên hoặc khi Ngân hàng nhà nước xác định số lỗ lũy kế củ a TCTD

đã vượt quá giá trị thực của vốn điều lệ và các quỹ dự trữ của TCTD ghi trong báo cáo tài chính đã được kiểm soát gần nhất, việc chấm dứt hoạt động của TCTD này

có thể gây mất an toàn hệ thống, Ngân hàng nhà nước có thể trực tiếp thực hiện hoặc chỉ định tổ chức tín dụng khác tham gia góp vốn, mua cổ phần của TCTD này Ngân hàng nhà nước sẽ công khai danh tính đơn vị thuộc diện kiểm soát đặc biệt trên website của TCTD đó hoặc của Ngân hàng nhà nước cũng như trên một số phương tiện thông tin đại chúng hoặc công bố tại Đại hội đồng cổ đông Tuy nhiên, thời điểm, hình thức công bố sẽ do Thống đốc Ngân hàng nhà nước quyết định để tạo điều kiện thuận lợi cho việc triển khai các giải pháp xử lý những yếu kém của TCTD này

CHƯƠNG 2 – THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CÁC HẠN CHẾ

ĐỂ BẢO ĐẢM AN TOÀN TRONG HOẠT ĐỘNG CỦA

TỔ CHỨC TÍN DỤNG 2.1 Quy định về C ác hạn chế để bảo đảm an toàn trong quá trình thành lập một tổ chức tín dụng

Để bảo đảm an toàn trong quá trình hoạt động của TCTD thì pháp luật nước ta đưa ra những quy định chặt chẽ và đầy đủ ngay từ giai đoạn thành lập một TCTD, chỉ khi một TCTD thành lập bảo đảm sự chắc chắn thì mới có thể tiến hành hoạt động kinh doanh được an toàn Luật các TCTD 2010 đã đưa ra các điều kiện cụ thể khi thành lập một TCTD bao gồm các đ iều kiện về vốn, điều kiện về chủ sở hữu của TCTD, người quản lý, người điều hành, thành viên ban kiểm soát, điều kiện về điều lệ và đề án thành lập, phương án kinh doanh

Điều kiện về vốn điều lệ, vốn được cấp tối thiểu bằng mức vốn pháp định với mức vốn pháp định theo quy định hiện hành là 3000 tỷ đồng là hoàn toàn hợp lý Bởi khi đưa ra số liệu cụ thể các nhà làm luật đã dự liệu và tính toán số vốn tối thiểu đối với từng loại hình doanh nghiệp kinh doanh ở từng lĩnh vực phải có thì mới đáp ứng được đề án kinh doanh, nếu số vốn điều lệ tối thiểu không bằng mức vốn pháp định thì hoạt động kinh doanh không thể tiến hành trên thực tế V ốn đối với các TCTD có vai trò quyết định để đánh giá khả năng tài chính dài hạn và khả năng thanh toán của các TCTD cũng như niềm tin của công chúng vào hoạt động của các TCTD , việc đưa ra yêu cầu về số vốn pháp định đối với TCTD về phía TCTD nhằm đảm bảo khả năng thực tiễn và mục đích kinh doanh chân chính của chính các TCTD, về phía khách hàng việc quy định này sẽ bảo hộ quyề n lợi của những tổ chức và cá nhân có mối quan hệ với TCTD Ở giai đoạn đầu khi hệ thống các TCTD ở nước ta còn manh mún, hệ thống ngân hàng chia thành hai loại: Ngân hàng thương mại cổ phần đô thị với vốn pháp định là 50 tỷ đồng; Ngân hàng thương mại cổ phần nông thôn với vốn pháp định là 2 tỷ đồng Sau đó, vốn pháp định đã ba lần điều chỉnh: lần 1, từ 2 tỷ lên 5 tỷ đồng đối với Ngân hàng thương mại cổ phần nông thôn; từ 50 tỷ đồng lên 70 tỷ đồng đối với Ngân hàng thương mại

cổ phần đô thị; lần 2, điều chỉnh đồng loạt lên 1.000 tỷ đồng đối với Ngân hàng

thương mại cổ phần; đến cuối năm 2010, theo Nghị định số 141/2006/NĐ -CP ngày 22/11/2006 của Chính phủ, các Ngân hàng thương mại cổ phần phải đáp ứng vốn pháp định đồng loạt là 3.000 tỷ đồng Việc tăng vốn điều lệ là cần thiết vì trong tiến trình cải cách và hoàn thiện hệ thống ngân hàng, nâng cao năng lực cạnh tranh giữa các TC TD , đặc biệt khi n ền kinh tế V iệt N am hộ i nhập sâu, hàng rào bảo hộ trong hoạt động tài chính ngân hàng cần phải dỡ bỏ, để tăng cuờng độ an toàn và bền vững trong hoạt động ngân hàng thì vốn điều lệ có vai trò quan trọng không những đối với việc chống đỡ rủi ro mà còn đối với việc mở rộng hoạt động kinh doanh Tuy nhiên, trên thực tế vấn đề tăng vốn điều lệ gặp phải các khó khăn đó là cá c ngân hàng sẽ rất khó tăng vốn vì không có tiền, việc tăng vốn điều lệ sẽ tăng tổng tài sản, không đạt được lợi nhuận sẽ dẫn đến tình trạng cấp tín dụng không đảm bảo; tăng vốn điều lệ sẽ vượt khả năng quản trị ngân hàng; làm giảm tỷ lệ cổ tức của cổ đông Với quy định này, vào tháng 4/2010, một số Ngân hàng thương mại

cổ phần đã kịp thời tăng đủ vốn điều lệ phù hợp với quy định của pháp luật như Ngân hàng thương mại cổ phần Hàng Hải đạt mức 3.000 tỷ đồng, Ngân hàng thương mại cổ phần Kỹ thương Việt Nam đạt mức 5.400 tỷ, Ngân hàng thương mại

cổ phần Quân đội đạt mức 5.300 tỷ, Ngân hàng thương mại cổ phần Đông Nam Á đạt mức 5.068 tỷ đồng, Ngân hàng thương mại cổ phần Quốc tế đạt 3.000 tỷ đồng, nghiêm chỉnh thực hiện đúng quy định của pháp luật các TCTD nêu trên đã đạt được những hiệu quả kinh doanh đáng kể dư nợ tín dụng tính đến ngày 30/4/2010

so với cuối năm 2009 tăng rất ít, thậm chí có ngân hàng giảm dư nợ Tuy nhiên, cho đến năm 2010, sau 4 năm kể từ ngày Nghị định số 141/2006/NĐ -CP có hiệu lực, mới chỉ có 17 Ngân hàng thương mại đáp ứng mức vốn pháp định, còn tới 23

N gân hàng thương mại chưa đáp ứng yêu cầu này [29] V ì vậy cần phải giãn tiến độ

để các TCTD chưa đáp ứng được yêu cầu về vốn có thêm thời gian hoàn thành quy định về mục tiêu tăng vốn điều lệ nhằm nâng cao năng lực tài chính của các TCTD; Vào ngày 26/01/2011, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 10/2011/NĐ -CP về việc sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 141/2006/NĐ -CP ngày 22/11/2006 về ban hành Danh mục mức vốn pháp định của các TC TD, Chính phủ

đã chính thức chấp thuận giãn tiến độ áp dụng vốn pháp định đối với các TCTD chậm nhất vào ngày 31/12/2011 thay vì 31/12/2010 như quy định trước đây Sau

ngày 31/12/2011, N gân hàng nhà nước xem xét, quyết định xử lý theo quy định của pháp luật đối với TCTD không đảm bảo mức vốn pháp định theo quy định Mức vốn pháp định của TCTD ban hành kèm theo Nghị định này vẫn giữ nguyên như quy định tại Nghị định 141/2006/NĐ-CP, cụ thể: Ngân hàng thương mại Nhà nước (3.000 tỷ đồng); Ngân hàng thương mại cổ phần (3.000 tỷ đồng); ngân hàng liên doanh (3.000 tỷ đồng); ngân hàng 100% vốn nước ngoài (15 triệu USD); ngân hàng chính sách (5.000 tỷ đồng); công ty tài chính (500 tỷ đồng); công ty cho thuê tài chính (150 tỷ đồng) Trong thời gian các TCTD chưa đảm b ảo mức vốn pháp định theo quy định, Ngân hàng nhà nước không xem xét việc mở rộng mạng lưới hoạt động (chi nhánh, văn phòng đại diện, đơn vị sự nghiệp, các loại hình hiện diện khác theo quy định của pháp luật) và việc mở rộng nội dung hoạt động của TCTD Quy định này ban hành có ý nghĩa tích cực đối với việc giảm bớt áp lực về thời gian tăng vốn cho các TCTD chưa thể tăng đủ ngay mức vốn pháp định nhưng góp phần

xử lý đối với những TCTD không đáp ứng được yêu cầu về vốn, tạo điều kiện cho những TCTD có thực lực phát triển thị trường kinh doanh hoạt động an toàn Mặc

dù quy định tăng vốn điều lệ bước đầu gây ra khó khăn ảnh hưởng đến hiệu quả hoạt động kinh doanh của các TCTD nhưng xét về mức độ an toàn lâu dài của TCTD và từ phía khách hàng thì việc tăng vốn điều lệ như quy định của pháp luật hiện hành là cần thiết và hợp lý

Điều kiện về chủ sở hữu đối với pháp nhân phải đang hoạt động hợp pháp, cá nhân phải có năng lực hành vi dân sự đầy đủ thì mới có thể tiến hành được hoạt động kinh doanh tiền tệ Nếu chủ sở hữu là pháp nhân hoạt động không hợp pháp hoặc cá nhân không đủ năng lực hành vi dân sự sẽ không có khả năng điều hành hoạt động của TCTD Ngoài điều kiện về năng lực pháp luật thì điều kiện về khả năng tài chính hay còn gọi là vốn chủ sở hữu là một điều kiện quan trọng và cần thiết nhất đối với việc thành lập một TCTD , các nhà đầu tư, chủ sở hữu phải có một

số vốn nhất định thì hoạt động kinh doanh mới khả thi, mới đảm bảo được an toàn cho hoạt động của chính TCTD và quyền lợi từ phía khách hàng được củng cố hơn Vốn chủ sỡ hữu là nguồn tiền được đóng góp bởi những người chủ TCTD, bao gồm giá trị thực có của vốn điều lệ, các quỹ dự trữ, một số tài sản nợ khác của TCTD theo quy định của Ngân hàng nhà nước, là căn cứ để tính toán các tỷ lệ bảo đảm an

toàn trong hoạt động ngân hàng Vốn thuộc sở hữu của TCTD chiếm một tỷ trọng nhỏ trong các khoản mục tạo nên nguồn vốn nhưng có vai trò cực kỳ quan trọng đối với các TCTD Do tính chất thường xuyên ổn định nên TCTD có thể sử dụng

nó vào các mục đích khác nhau như trang bị cơ sở vật chất kỹ thuật, tạo tài sản cố định phục vụ cho bản thân TCTD, có thể sử dụng cho vay, đặc biệt là đầu tư góp vốn liên doanh Mặt khác với chức năng bảo vệ, vốn thuộc sở hữu của TCTD được coi như là tài sản đảm bảo gây lòng tin với khách hàng, duy trì khả năng thanh toán cho khách hàng khi TC TD hoạt động thua lỗ H ơn nữa nó là mộ t căn cứ quyết định đối với qui mô và khối lượng vốn huy động cũng như hoạt động cho vay và bảo lãnh của TCTD Quy mô và sự tăng trưởng vốn thuộc sở hữu của TCTD sẽ quyết định năng lực phát triển của TCTD Trường hợp năng lực tài chính không đảm bảo gây nên mất an toàn đã từng diễn ra ở một số Ngân hàng thương mại ví dụ như Ngân hàng Thương mại Cổ phần Nhà Hà Nội (Habubank), theo báo cáo của Công

ty Cổ phần Truyền thông Tài chính StoxPlus về Habubank, tỉ su ất lợi nhuận trên vốn chủ sở hữu ROE của Habubank trượt 4 quý đến 30/9/2011 là 11,1% (năm 2010

là 14,04%) Đồng thời, tỉ suất hiệu quả sử dụng tài sản ROA của Habubank trượt 4 quý đến 30/9/2011 là 1% (năm 2010 là 1,42%) [30], mặc dù nguyên nhân khiến

H abubank rơi vào tình trạng mất kiểm soát do nhiều yếu tố kh ác nh au như thu a lỗ trong hoạt động kinh doanh ngoại hối, chi phí hoạt động tăng mạnh, tỷ lệ nợ xấu tăng cao trong đó đáng chú ý là gánh nặng các khoản nợ vay từ nhóm khách hàng

V inashin nhưng khả năng tài ch ính của chủ sở hữu không đảm bảo tỷ lệ an toàn cũng góp phần ảnh hưởng đến an toàn trong hoạt động của Ngân hàng Habubank Điều kiện về kinh nghiệm làm việc, bằng cấp, trình độ học vấn đối với người quản lý, người điều hành, thành viên Ban kiểm soát chi tiết và khắt khe phù hợp với từng chức danh và năng lực quản trị để đảm bảo thực hiện tốt yêu cầu công việc Ngoài ra pháp luật còn có những quy định hạn chế đảm nhiệm chức vụ khi có mối quan hệ đối với những chức danh quản lý khác trong TCTD là điểm tiến bộ của Luật các TCTD 2010 so với các văn bản pháp luật ngân hàng trước đó nhằm ngăn ngừa khả năng lũng đoạn hoạt động ngân hàng của các cá nhân, tổ chức là cổ đông lớn Điều kiện về Điều lệ của TCTD không được trái với Luật các TCTD 2010 và các văn bản pháp luật có liên quan là hoàn toàn hợp lý Bởi vì, Điều lệ là một trong

những văn bản quan trọng nhất trong việc điều hành và quản lý, thậm chí có thể coi

là bản Điều luật riêng của một TCTD Điều lệ quy định những vấn đề cốt lõi và nền tảng cho sự vận hành của TCTD như cơ cấu tổ chức quản lý, thẩm quyền và thể thức thông qua các quyết định của bộ máy điều hành, nguyên tắc phân chia lợi nhuận, giải quyết tranh chấp nội bộ…Bản điều lệ thực sự rất quan trọng trong quá trình hoạt động của TCTD, thành viên, cổ đông sẽ nhìn vào Bản điều lệ để biết được quyền lợi và nghĩa vụ của mình Người ngoài có thể đọc Bản điều lệ để biết được TCTD làm gì, đại diện theo pháp luật của nó là ai…Khi tiến hành hoạt động kinh doanh dựa trên Điều lệ thì có nghĩa Điều lệ của TCTD phải phù hợp với quy định của pháp luật hiện hành thì các hoạt động của TCTD mới không vi phạm pháp luật, hoạt động của TCTD mới được đảm bảo an toàn

Điều kiện về đề án, phương án kinh doanh: việc pháp luật quy định khi thành lập TCTD phải có đề án thành lập, phương án kinh doanh khả thi, không gây ảnh hưởng đến sự an toàn của hệ thống TCTD là hoàn toàn hợp lý Khi tiến hành bất kỳ một hoạt động kinh doanh ở bất kỳ lĩnh vực ngành nghề nào cũng cần có những phương án kinh doanh khả thi, mà đặc biệt đối với hoạt động tín dụng có đối tượng kinh doanh đặc biệt là tiền tệ và sự ảnh hướng lớn của nó đến nền kinh tế cho nên pháp luật cần quy định và kiểm soát chặt chẽ các đề án kinh doanh của TCTD để không ảnh hưởng đến sự an toàn của nền kinh tế

2.2 Quy định về C ác hạn chế để bảo đảm an toàn trong quá trình hoạt động của tổ chức tín dụng

Hoạt động chủ yếu của TCTD là nhận tiền gửi và cấp tín dụng, thông qua hai hoạt động chính này mà TCTD thực hiện được mục đích kinh doanh của mình Để TCTD hoạt động có hiệu quả yêu cầu hoạt động nhận tiền gửi và cấp tín dụng phải đảm bảo chặt chẽ và chắc chắn Tuy nhiên, xét trên thực tế, hoạt động nhận tiền gửi chính là hoạt động giúp các TCTD huy động vốn để tăng nguồn vốn kinh doanh, hoạt động này mang lại lợi ích về kinh tế cho TCTD Hoạt động mang lại nhiều rủi

ro và gây mất an toàn phải kể đến là hoạt động cấp tín dụng Do vậy, để bảo đảm

an toàn trong quá trình hoạt động của TCTD thì vấn đề cốt lõi chính là bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng

2.2.1 Hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động nhận tiền gửi

Trong các hình thức huy động vốn của các TCTD thì hình thức huy động vốn bằng nhận tiền gửi là hình thức huy động vốn quan trọng và chiếm tỷ lệ lớn trong tổng nguồn vốn huy động ở mỗi TCTD Đây là hình thức huy đ ộng vốn dễ dàng, nhanh chóng, tiện lợi, thường xuyên, tốn ít chi phí Hoạt động nhận tiền gửi của các TCTD là một trong những hoạt động ngân hàng đặc thù, có liên quan đến sự ổn định tiền tệ quốc gia, đến sự an toàn của hệ thống ngân hàng và sự ổn định, phát triển của nền kinh tế Tuy nhiên, nghiệp vụ nhận tiền gửi lại chứa đựng nhưng rủi

ro nhất định do các TCTD dễ lâm vào tình trạng không thanh toán, hoàn trả được tiền gửi của khách hàng, không bảo vệ được quyền lợi của người gửi tiền, người đầu tư Do vậy, pháp luật rất chú trọng đến vấn đề này để đảm bảo an toàn cho các TCTD và khách hàng gửi tiền

Pháp luật quy định về các loại tiền gửi mà tùy từng loại hình TCTD được nhận, đối với loại hình TCTD phi ngân hàng thì pháp luật hiện hành có hạn chế chỉ nhận tiền gửi của tổ chức Theo quy định tại Luật các TCTD 1997 chỉ được nhận tiền gửi

có kỳ hạn hơn 1 năm của tổ chức, cá nhân Như vậy, việc thay đổi đối tượng huy động vốn đối với loại hình TCTD phi ngân hàng đã phân định rõ về hoạt động huy động vốn giữa TCTD ngân hàng và phi ngân hàng, phù hợp với thông lệ áp dụng tại hầu hết các nước và giảm bớt được rủi ro cho hệ thống ngân hàng

Quy định về tỷ lệ bảo đảm an toàn bao gồm tỷ lệ khả năng chi trả, tỷ lệ an toàn vốn tối thiểu, tỷ lệ tối đa của nguồn vốn ngắn hạn mà TCTD được phép sử dụng để cho vay trung hạn và dài hạn hay tỷ lệ dự trữ bắt buộc đã đưa ra những con số, tỷ lệ

cụ thể để bảo đảm khi có rủi ro xảy ra các TCTD vẫn đảm bảo được một lượng nhất định để đảm bảo tính thanh khoản cho khách hàng gửi tiền và duy trì được hoạt động của TCTD

Luật bảo hiểm tiền gửi 2012 được Quốc hội Khóa XIII thông qua tại Kỳ họp thứ Ba và có hiệu lực từ ngày 01/01/2013 là hành lang pháp lý quan trọng nhằm tăng cường hiệu lực, hiệu quả việc bảo vệ quyền lợi người gửi tiền, góp phần nâng cao niềm tin công chúng đối với hệ thống tài chính ngân hàng Luật bảo hiểm tiền gửi 2012 được xây dựng trong bối cảnh nền kinh tế nước ta hội nhập sâu rộng với thế giới; hệ thống ngân hàng chịu sự tác động mạnh mẽ của bối cảnh trong nước và

quốc tế, niềm tin của công chúng đối với hệ thống tài chính ngân hàng bị suy giảm, trong khi đó chính sách bảo vệ quyền lợi người gửi tiền mà cụ thể là chính sách bảo hiểm tiền gửi hiện hành có nhiều nội dung chưa phù hợp với thực tiễn Luật bảo hiểm tiền gửi 2012 nhằm hướng tới mục tiêu bảo vệ tốt hơn quyền lợi người gửi tiền, tăng cường thiết chế đảm bảo an toàn, lành mạnh hoạt động ngân hàng đáp ứng yêu cầu trong bối cảnh mới Một số vấn đề quan trọng về chính sách bảo hiểm tiền gửi được điều chỉnh như: nâng cao hạn mức trả tiền bảo hiểm; chuyển đổi cách tính phí từ đồng hạng sang áp dụng mức phí trên cơ sở rủi ro; khẳng định rõ hơn địa vị pháp lý của Tổ chức bảo hiểm tiền gửi Việt Nam… Tuy nhiên, Luật chỉ quy định mang tính nguyên tắc mà chưa có quy định cụ thể những nội dung này , cần có văn bản hướng dẫn thi hành như vấn đề hạn mức trả tiền bảo hiểm, phí, nguồ n vốn, địa vị pháp lý của tổ chức bảo hiểm tiền gửi

2.2.2 Hạn chế để bảo đảm an toàn trong hoạt động cấp tín dụng

2.2.2.1 Những trường hợp không được cấp tín dụng

Khoản 1 Điều 126 Luật TCTD 2010 quy định không được cấp tín dụng đối

với “…các chức danh tương đương”, Theo quy định tại khoản 32 Điều 4 Luật các

TCTD 2010 quy định các chức danh tương đương theo quy định tại Điều lệ TCTD Thông tư số 22/2011/TT-NHNN, Thông tư số 13/2010/TT-NHNN và Thông tư số 19/2010/TT-N H N N không quy định cụ thể vấn đề này Đ ây là một điểm thiếu sót quan trọng vì rủi ro tín dụng xảy ra phần lớn nguyên nhân từ khâu cấp tín dụng Nếu cấp tín dụng không được thực hiện chặt chẽ, lợi dụng khe hở qui định không

rõ ràng và cụ thể, TCTD vẫn cấp tín dụng cho những đối tượng đáng lẽ phải thuộc trường hợp hạn chế hoặc cấm không được cấp tín dụng cho những đối tượng này sẽ ảnh hưởng đến mức độ an toàn của TCTD

Tại điểm b khoản 1 Đ iều 126 Lu ật các TC TD 2010 quy đ ịnh TCTD , chi nhánh ngân hàng nước ngoài không được cấp tín dụng cho cha, mẹ, vợ, chồng, con của thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng thành viên, thành viên Ban kiểm soát, Tổng giám đốc, Phó tổng giám đốc và các chức danh tương đương Nhưng luật cũng không xác định hoặc chỉ dẫn để xác định thế nào là cha, mẹ, vợ, chồng, con Về nguyên tắc, nếu Luật các TCTD không quy định thì sẽ áp dụng theo quy định của Luật hôn nhân và gia đình 2000 Nhưng trong các quan hệ trên, Luật

hôn nhân và gia đình chỉ điều chỉnh cụ thể cha mẹ ruột với con đẻ, cha mẹ nuôi với con nuôi, con trong giá thú và con ngoài giá thú, quan h ệ vợ chồng V ậy con rể với cha mẹ vợ, con dâu với cha mẹ chồng có áp dụng điều luật này hay không? Chúng tôi cho rằng pháp luật còn bỏ ngỏ mối quan hệ này trong các trường hợp không được cấp tín dụng

Ngoài ra, pháp luật còn cấm cho vay đối với những trường hợp không đáp ứng được các điều kiện vay vốn Ngân hàng không cấp tín dụng cho những khoản vay không đáp ứng đủ các điều kiện vay vốn như: mục đích sử dụng vốn vay là bất hợp pháp hoặc không có dự án đầu tư, phương án sản xuất, kinh doanh, dịch vụ khả thi và có hiệu quả hoặc không có dự án đầu tư, phương án phục vụ đời sống khả thi

và phù hợp với quy định pháp luật chẳng hạn như đi vay trả nợ thuế… Quy định này đưa ra nhằm bảo vệ sự an toàn cho chính TCTD Trên thực tế , về nguyên tắc các TCTD sẽ không cấp tín dụng đối với những khách hàng không đủ các điều kiện vay vốn như trên vì nếu TCTD vẫn tiến hành cấp tín dụng, khách hàng không đủ điều kiện kinh doanh sinh lời để có thể hoàn trả gốc và lãi cho TCTD thì TCTD đã thực hiện không đúng mục đích kinh doanh của mình, khó thu hồi được gốc chứ chưa tính đến khoản lãi có thể sinh ra Tuy nhiên, pháp luật vẫn cần thiết phải quy định trường hợp này để mức độ an toàn trong hoạt động của TCTD được bảo đảm chặt chẽ

Luật các TCTD 2010 còn cấm TCTD không được cấp tín dụng cho doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực kinh doanh chứng khoán mà TCTD nắm quyền kiểm soát; không được cấp tín dụng trên cơ sở cầm cố bằng cổ phiếu của chính TCTD hoặc công ty con của TCTD; không được cho vay để góp vốn vào một TCTD khác trên cơ sở nhận tài sản bảo đảm bằng cổ phiế u của chính TCTD nhận vốn góp Sở dĩ Luật các TCTD 2010 có quy định này nhằm tránh sự thao túng và lũng đoạn thị trường chứng khoán Bởi nếu TCTD cấp tín dụng trong những trường hợp này sẽ làm tăng giá trị cổ phần của TCTD, phần trăm số vốn đầu tư của TCTD tại những công ty này sẽ tăng lên dẫn đến việc quản trị, điều hành dần chuyển sang cho chính TCTD gây nên tình trạng lũng đoạn ảnh hưởng đến sự ổn định của nền kinh tế

2.2.2.2 Hạn chế cấp tín dụng

Để đảm bảo an toàn trong hoạt động ngân hàng của TCTD, chi nhánh ngân hàng nước ngoài và nhằm tránh xung đột lợi ích, Điều 127 Luật các TCTD 2010 quy định về những trường hợp hạn chế cấp tín dụng Theo Điều 127 Luật các TCTD 2010, Thông tư số 19/2010/TT-NHNN ngày 27/9/2010 của Thống đốc N gân hàng nhà nước sửa đổi, bổ sung một số điều của Thông tư số 13 v à các văn bản pháp luật của Ngân hàng nhà nước thì pháp luật cấm cho vay và hạn chế cho vay đối với các cá nhân có liên quan trong quá trình cho vay hoặc có trách nhiệm chính trong hoạt động quản trị rủi ro tín dụng hoặc công ty chứng khoán trực thuộc TCTD bao gồm: tổ chức kiểm toán, kiểm toán viên, kế toán trưởng, cổ đông lớn, cổ đông sáng lập, người thẩm định, người xét duyệt tín dụng, công ty con, công ty liên kết, doanh nghiệp mà TCTD nắm quyền kiểm soát Quy định trên là hợp lý và có

cơ sở Bởi nếu pháp luật cho phép các đối tượng trên được vay vốn họ sẽ có quyền lực hoặc có khả năng tạo áp lực đối với người có quyền vì lợi ích riêng và có thể tạo ra giao dịch tư lợi hoặc để đầu tư vào lĩnh vực có nguy cơ rủi ro cao , làm ảnh hưởng đến tình hình kinh doanh của ngân hàng, gây rủi ro tín dụng và hạn chế sự ảnh hưởng đến khả năng thu hồi nợ của TCTD

Tại khoản 1 Điều 127 Luật các TCTD 2010 quy định: “TCTD, chi nhánh

ngân hàng nước ngoài không được cấp tín dụng không có bảo đảm, cấp tín dụng với điều kiện ưu đãi cho các đối tượng sau đây…” Như vậy, đối với những đối

tượng đó, khi cấp tín dụng thì phải có bảo đảm Nhưng “có bảo đảm” phải hiểu theo nghĩa nào? bảo đảm bằng tài sản hay bảo đảm không bằng tài sản? Vì bảo đảm

có thể bằng nhiều biện pháp khác nhau như bảo đảm bằng tài sản trên cơ sở cầm

cố, thế chấp, bảo lãnh và bảo đảm không bằng tài sản Hiện nay, mỗi ngân hàng thương mại hầu như đã xây dựng quy định về các biện pháp bảo đảm tiền vay để áp dụng thống nhất trong toàn hệ thống Tuy nhiên, trên thực tế đã gặp không ít khó khăn, vướng mắc liên quan đến việc xử lý, định giá tài sản bảo đảm dẫn đến việc đưa khoản tín dụng lâm vào tình trạng nợ xấu, nợ khó đòi khi những giao dịch bảo đảm không phát huy giá trị theo đúng nghĩa Hệ thống pháp luật nước ta quy định khá cụ thể về các giao dịch bảo đảm, từ Bộ luật Dân sự 2005 đến các văn bản hướng dẫn của Chính phủ, Bộ, ngành liên quan Điều này xuất phát từ nhu cầu thực

tế nhằm tạo ra một hành lang pháp lý bình ổn cho các bên Song, điều đó không đồng nghĩa với việc, tất cả các hoạt động cấp tín dụng không có điều kiện bảo đảm

là trái luật, vì pháp luật dân sự tôn trọng tối đa sự thỏa thuận và q uyền tự định đoạt của các bên, luật quy định về các hình thức bảo đảm nhưng không cấm việc giao kết tín dụng không có bảo đảm Do vậy, khi xem xét có lựa chọn các biện pháp bảo đảm hay không, các bên cần nghiên cứu đồng thời các quy định của pháp luật và Điều lệ cũng như quy định quản lý nội bộ của ngân hàng, vì nếu các quy định của Điều lệ không vi phạm vào điều cấm của pháp luật, các bên buộc phải có nghĩa vụ tuân thủ, mà trong trường hợp này, pháp luật không cấm các ngân hàng đề ra các biện pháp bảo đảm tiền vay, vì vậy, nếu quy định nội bộ của ngân hàng yêu cầu bắt buộc phải áp dụng các biện pháp bảo đảm tiền vay, thì cán bộ ngân hàng sẽ vi phạm pháp luật nếu cho vay không có bảo đảm Tuy nhiên, pháp luật cũng quy định một số trường hợp cụ thể cho vay không cần có bảo đảm: Theo Nghị định 41/2010/NĐ-CP ngày 12/4/2010 của Chính phủ Quy định về chính sách tín dụng phục vụ phát triển nông nghiệp, nông thôn trong đó quy định cụ thể về mức cho vay tối đa trong trường hợp cho vay không có bảo đảm đối với cá nhâ n, tổ chức:- Tối đa đến 50 triệu đồng đối với đối tượng là các cá nhân, hộ sản xuất nông, lâm, ngư, diêm nghiệp;- Tối đa đến 200 triệu đồng đối với các hộ kinh doanh, sản xuất ngành nghề hoặc làm dịch vụ phục vụ nông nghiệp, nông thôn;- Tối đa đến 500 triệu đồng đối với đối tượng là các hợp tác xã, chủ trang trại; - TCTD xem xét cho vay tín chấp đối với các đối tượng khách hàng là cá nhân, hộ gia đình trên cơ sở có bảo đảm của các tổ chức chính trị - xã hội ở nông thôn theo quy định hiện hành Tổ chức chính trị - xã hội phối hợp và được thực hiện toàn bộ hoặc một số khâu của nghiệp vụ tín dụng sau khi đã thỏa thuận với tổ chức tín dụng cho vay Theo Quyết định số 92/2009/QĐ -TTg ngày 8/7/2009 của Thủ tướng Chính phủ: Quy định về tín dụng đối với thương nhân hoạt động thương mại tại vùng khó khăn, theo đó mức cho vay tối đa không có bảo đảm tiền vay được Thủ tướng Chính phủ như sau: - Thương nhân vay vốn đến 30 triệu đồng không phải thực hiện bảo đảm tiền vay; - Thương nhân vay vốn trên 30 triệu đồng phải thực h iện bảo đảm tiền vay theo quy định của pháp luật về giao dịch bảo đảm và hướng dẫn của Ngân hàng Chính sách

xã hội Với bản chất là một tổ chức đặc thù có chức năng kinh doanh tiền tệ, ngân

hàng thương mại thực hiện hoạt động kinh doanh của mình thông qua các quan hệ tín dụng, từ các quan hệ này, mối quan hệ giữa ngân hàng với các tổ chức, cá nhân được thiết lập và phát triển, gắn ngân hàng gần với các hoạt động sản xuất kinh doanh trong xã hội Tuy nhiên, nếu không có những thiết chế cơ bản để bảo đảm các kho ản tiền đi vay v à cho vay hiệu quả, ng ân hàng sẽ tự đ ặt mì nh trước những rủi ro khó lường Nhưng trong số 7 biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự: cầm cố tài sản, thế chấp tài sản, đặt cọc, ký cược, ký quỹ, bảo lãnh, tín chấp thì các biện pháp: cầm cố, thế chấp và bão lãnh được ngân hàng sử dụng nhiều hơn cả

Theo quy định này thì việc hạn chế cấp tín dụng đối với những đối tượng nêu trên áp dụng với cả loại hình TCTD là công ty tài chính Trong khi đó, các công ty tài chính chủ yếu huy động và phụ c vụ cho vay các thành viên trong cùng tập đoàn Nếu chỉ được cho vay không vượt quá 5% vốn tự có thì các công ty tài chính không thể tồn tại Trước thách thức sống còn, nhiều công ty tài chính có thể làm ngơ quy định này Vấn đề đặt ra ở đây là những ngườ i hoạt động trong ngành này cần nhận thức rủi ro trách nhiệm đối với bản thân và rủi ro toàn hệ thống Nếu việc làm ngơ này dẫn đến hậu quả là nợ không có khả năng thu hồi lớn và bị truy xét, thì trách nhiệm của các cán bộ có liên quan của công ty tài chín h có thể bị xử

lý hành chính đến hình sự Cho vay quá giới hạn là một trong các sai phạm được nêu rõ trong Điều 179 của Bộ luật Hình sự về Tội vi phạm quy định về cho vay trong hoạt động của các TCTD Theo Báo cáo kiểm toán năm 2012 do Kiểm toán Nhà nước trình Quốc hội khóa XIII kỳ họp thứ 5, cơ quan này đã kiểm toán chuyên

đề về Huy động vốn và sử dụng vốn tại các công ty tài chính trong 2 năm 2010 và năm 2011 tại 8 công ty tài chính thuộc 8 tập đoàn, tổng công ty lớn cho thấy, cơ bản các công ty thực hiện huy động vốn theo quy định của nhà nước và đơn vị Tuy nhiên, trước năm 2011 các công ty chủ yếu huy động vốn ngắn hạn, không đúng quy định của Luật các TCTD 1997 và Nghị định của Chính phủ về tổ chức và hoạt động của công ty tài chính, các công ty tài ch ính thực hiện hoạt động nhận ủy thác quản lý vốn nhưng thực chất là nghiệp vụ nhận tiền gửi do không xác định mục đích ủy thác cụ thể, không xác định bên chịu rủi ro, khách hàng hưởng lãi suất cố định trên số vốn ủy thác và được các công ty tàu chính trả g ốc, lãi theo thỏa thuận Trên 60% vốn huy động của các công ty từ các TCTD ; hầu hết các công ty không

thực hiện được chức năng đầu mối tập trung nguồn vốn tạm thời nhàn rỗi từ các đơn vị trong tập đoàn, tổng công ty Trong tổng số vốn huy động từ thị trườn g I, số vốn huy động của các đơn vị trong nội ngành cuối năm 2010 là 6.823 tỷ đồng, chiếm 17,16% và cuối năm 2011 là 6.008,69 tỷ đồng, chiếm 9,41% tổng nguồn vốn huy động Do huy động vốn có vấn đề nên các công ty kiểm toán cho vay trung, dài hạn chiếm tỷ trọng cao so với nguồn vốn huy động trung, dài hạn Tại thời điểm 31/12/2010, tỷ trọng cho vay trung dài hạn chiếm 37,42%, thời điểm 31/12/2011 chiếm 41,48%, trong khi vốn huy động trung, dài hạn năm 2010 là 8,8% và năm

2011 là 6,3% [36] H ay ví dụ như trường hợp Công ty tài chính V V F với cổ đông sáng lập là những tên tuổi như: Tập đoàn Viettel, Vinaconex, Ngân hàng Quân đội… và khá nhiều cổ đông nhỏ lẻ là cán bộ nhân viên của Vinaconex Với vốn điều lệ 1.000 tỷ đồng, theo báo cáo của VVF, cuối năm 2012 côn g ty có tổng tài sản 3.602.173 tỷ đồng, giảm 41,98% so với năm 2011; lợi nhuận trước thuế đạt 112,392 tỷ đồng, giảm 37,74% Công ty hoàn thành chưa đến 60% kế hoạch lợi nhuận do phải trích lập dự phòng Tỷ lệ nợ xấu là 4,2% trong khi kế hoạch đề ra chỉ

là 2% Tăng trưởng tín dụng chỉ đ ạt 0,51% Sau khi trích lập các quỹ, V V F chỉ có thể trả cổ tức năm 2012 ở mức 7%, thay vì 12% như kế hoạch [37] Nguyên nhân làm cho VVF hoạt động kém hiệu quả vì theo quy định áp dụng với các công ty tài chính, VVF bị hạn chế cấp tín dụng cho cổ đông lớn, cổ đông sáng lập và các doanh nghiệp mà pháp nhân là thành viên góp vốn, dư nợ cấp cho tất cả những đối tượng này không được vượt 5% vốn tự có của VVF Mà những cổ đông trong đó cổ đông lớn là Viettel lại có những khoản đầu t ư của ngành viễn thông có quy mô lớn, VVF khó có thể một mình đứng ra cho vay vốn Do không thể cấp tín dụng cho doanh nghiệp đó nên VVF cũng khó huy động được vốn từ những doanh nghiệp này Không có khách hàng lớn và hoạt động hiệu quả, VVF chủ yếu cho va y trong những ngành như bất động sản, xây dựng và vận tải biển Năm 2012, tình trạng khách hàng không thanh toán, thanh toán chậm dư nợ vay và lãi đến hạn xảy ra thường xuyên Đặc biệt lo ngại là hiện tại công ty có những khoản nợ quá hạn chiếm tới hơn 1/3 vốn điều lệ với các TCTD như: Ngân hàng SCB, Tài chính Sông

Đà, Tài chính Handico và gần đây là vụ tranh chấp đình đám về khoản tiền 150 tỷ đồng trái phiếu doanh nghiệp Vina Megastar đã quá hạn