Pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại ở việt nam

Từ vị trí quan trọng của các quy định pháp luật đại diện trong quan hệ hợp đồng, cũng như để điểm lại những thành tựu và khó khăn còn tồn tại trong Bộ Luật dân sự 2005 khi được thực thi

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP

ĐỒNG THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM

MAI HOÀNG ANH

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG

THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM

MAI HOÀNG ANH

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

MÃ SỐ: 60380107

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC

PGS.TS BÙI ĐĂNG HIẾU

HÀ NỘI - 2016

LỜI CẢM ƠN

Trước tiên, em xin gửi lời cảm ơn chân thành tới các thầy cô giáo, giảng viên Khoa Sau Đại Học – Viện Đại học Mở Hà Nội đã dìu dắt, giảng dạy và rèn luyện cho em trong suốt thời gian học tập và tu dưỡng tại trường

Em xin gửi lời cảm ơn sâu sắc tới PGS.TS Bùi Đăng Hiếu đã luôn định hướng, khuyến khích, tận tình hướng dẫn và tạo mọi điều kiện thuận lợi để giúp đỡ

em hoàn thành tốt khóa luận này

Trong thời gian thực hiện khóa luận, em còn nhận được sự động viên rất lớn

từ phía gia đình và bè bạn

Em xin ghi nhớ và chân thành cảm ơn!

Xác nhận của giáo viên hướng dẫn Sinh Viên

Mai Hoàng Anh

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU………1

CHƯƠNG 1: LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT ĐẠI DIỆNTRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM………8

1.1 Khái niệm đại diện, đại diện trong quan hệ hợp đồng nói chung và đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại nói riêng và đặc điểm………8

1.1.1 Khái niệm đại diện……… ………8

1.1.2 Đại diện trong quan hệ hợp đồng……… 11

1.1.3 Đặc điểm của đại diện trong quan hệ hợp đồng……….……….12

1.2 Phân loại về đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại …….……….15

1.3.Vai trò, ý nghĩa của pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng ở Việt Nam ……….………21

Tiểu kết Chương 1……….23

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM……… 25

2.1 Thực trạng các quy định pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng thuơng mại ở Việt Nam ……… 25

2.1.1 Quy định pháp luât hiện hành về chủ thể đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại……… 24

2.1.2 Quy định pháp luât hiện hành về phạm vi đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại……….………….………43

2.1.3 Quy định pháp luât hiện hành về thời điểm xác lập, chấm dứt trong quan hệ hợp đồng ……….………56

2.2 Thực tiễn thực hiện pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng ở

Việt Nam ………67

Tiểu kết Chương 2 ……….86

CHƯƠNG 3: ĐỊNH HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG……….88

3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng ở Việt Nam……… 88

3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng ở Việt Nam ……….90

Tiểu kết Chương 3……… 96

KẾT LUẬN………97

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO……… … 99

6

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

TP.HCM : Thành phố Hồ Chí Minh UBND : ủy ban nhân dân

NLHV : năng lực hành vi

7

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Đại diện trong quan hệ hợp đồng là nhu cầu thiết yếu của các chủ thể trong xã hội ở bất cứ quốc gia nào Hiện nay, đất nước ta đang trên đà phát triển, sự giao thương giữa các chủ thể thông qua hợp đồng càng nhiều mà không phải trường hợp nào chủ thể cũng có thể đủ điều kiện tự mình giao kết, thực hiện hợp đồng Bởi vậy, mối quan hệ đại diện trong quan hệ đại diện được hình thành là một hệ quả tất yếu trong xã hội Việt Nam và các quốc gia trên thế giới

Đại diện trong quan hệ hợp đồng là một bộ phận của chế định đại diện và được điều chỉnh bởi các quy phạm pháp luật của chế định đại diện và của chế định hợp đồng Chế định đại diện được các quốc gia trên thế giới ghi nhận là chế định pháp luật lớn, có ý nghĩa quan trọng trong đời sống kinh tế xã hội và trong cơ cấu pháp lý Các quy định pháp luật về chế định đại diện trong quan hệ hợp đồng được các quốc gia trên thế giới ghi nhận các quy định chung tại Bộ Luật dân sự như tại điều 164 Bộ Luật dân sự Đức, điều 1984 Bộ Luật dân sự Pháp năm 1804, điều 797

Bộ Luật dân sự và thương mại Thái Lan đều là những quy định chế định đại diện, Chế định đại diện của nước ta đã có một bề dày lịch sử lâu dài Các quy định của chế định đại diện đã được ghi nhận trong bộ luật đầu tiên của nước ta là Luật Hồng Đức, cho thấy hoạt động đại diện luôn tồn tại song hành cùng với xã hội, không phân biệt thể chế và sự quan tâm của nhà nước với trong hoạt động lập pháp, trong đó quan hệ hợp đồng thông qua đại diện là một chủ điểm được nhà nước quan tâm

8

Tiếp sau đó là Luật Gia Long gắn liền với triều đại nhà Nguyễn với thân phận chư hầu của Trung Quốc cũng ghi nhận chế định đại diện Tuy nhiên, các quy định tại Luật Gia Long có cấu trúc khác với Luật Hồng Đức vì thực chất Luật Gia Long hầu như chỉ lấy lại câu chữ liên quan trong Bộ Luật nhà Thanh

Về chế định hợp đồng, Luật Hồng Đức, Bộ luật Gia Long lại không có quy định riêng về hợp đồng dân sự mặc dù trong thực tế hình thành rất nhiều quan hệ hợp đồng giữa các chủ thể với nhau

Tiếp nối là sự ghi nhận chế định đại diệntại Bộ dân Luật Bắc Kỳ và Dân Luật Trung Kỳ

Tuy nhiên, chế định đại diện và chế định hợp đồng chỉ thật sự nhắc đến kể từ

Bộ Luật dân sự 1995, gắn liền với Nhà Nước Cộng Hòa Việt Nam Bộ Luật dân sự

1995 được Quốc hội thông qua ngày 28/10/1995 và có hiệu lực thi hành từ ngày 1/6/1996 Đây là bộ luật được xây dựng từ những đóng góp không ngừng nghỉ của nhân dân và Nhà Nước ta của 10 năm xây dựng hệ thống pháp Bộ Luật dân sự Việt Nam thời hiện đại Các quy định chung về chế định đại diện đã được ghi nhận

từ điều 148 đến điều 157, Bộ luật dân sự 1995, song song đó là các quy định chung

về chế định hợp đồng được ghi nhận từ điều 394 đến điều 420 (thuộc mục 7: hợp đồng dân sự, của phần thứ 3: nghĩa vụ dân sự và hợp đồng dân sự) và từ điều 421 đến điều 594 (thuộc chương II: hợp đồng dân sự thông dụng) Vậy nhưng khi áp dụng vào thực tiễn, cùng với thời gian dài và nhiều biến đổi của đời sống xã hội dân sự chế định đại diện trong Bộ Luật dân sự 1995 đã bộc lộ nhiều thiếu sót bất cập, chưa cụ thể

Bộ Luật dân sự số 33/2005/QH11 của Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam thông qua ngày 14 tháng 06 năm 2005 để đáp ứng nhu cầu thực tiễn của đời sống dân sự và khắc phục những hạn chế, thiếu sót về chế định đại diện trong quan hệ hợp đồng thuộc Bộ Luật dân sự 1995 Các quy định chung về chế định đại diện gồm 10 điều từ điều 139 đến điều 148(thuộc chương VII, Bộ luật dân sự 2005) và

9

chế định hợp đồng từ điều 385 – 569 (thuộc mục 7 về hợp đồng, chương XV những quy định chung và chương XVI về một số hợp đồng thông dụng, của phần thứ 3: nghĩa vụ và hợp đồng) Thực tiễn áp dụng các quy định pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng cho thấy Bộ Luật dân sự 2005 đã đáp ứng phù hợp với sự phát triển kinh tế xã hội của nước ta và đã thực sự là một bộ luật của dân, vì dân

Mười năm trôi qua, với biến đổi của xã hội và sự phát triển của nền kinh tế khi nước ta đang trên đà xây dựng và phát triển thành một nước có nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, cùng với đó là việc mở cửa, hội nhập với quốc

tế, Bộ Luật dân sự 2005 đã dần không còn phù hợp với bối cảnh kinh tế xã hội hiện tại Chính vì vậy, ngày 24/11/2015, Quốc hội đã thông qua Bộ Luật dân sự số 20/2015/L-CTN, thay thế Bộ Luật dân sự 2005 và sẽ có hiệu lực ngày 01/01/2017 Trong quá trình thực thi pháp luật sau này, khi Bộ Luật dân sự năm 2015 có hiệu lực, hy vọng sẽ là chìa khóa để mở ra những giải pháp đúng đắn khắc phục những khó khăn còn tồn tại, chưa giải quyết được khi Bộ Luật dân sự 2005 còn có hiệu lực và sẽ hòa nhịp hài hòa, đóng góp cho đời sống nhân dân, cho sự phát triển của đất nước

Bên cạnh đó, các quy định về đại diện trong quan hệ hợp đồng hiện nay còn chịu sự điều chỉnh của các quy định của các luật chuyên ngành như Luật thương mại 2015; Luật đất đai 2013; Luật kinh doanh bảo hiểm 2000, sửa đổi bổ sung năm

2010 và các văn bản dưới luật cũng điều chỉnh vấn đề đại diện trong quan hệ hợp đồng

Từ vị trí quan trọng của các quy định pháp luật đại diện trong quan hệ hợp đồng, cũng như để điểm lại những thành tựu và khó khăn còn tồn tại trong Bộ Luật

dân sự 2005 khi được thực thi trong thực tế, tác giả đã lựa chọn đề tài “Pháp luật

về đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại ở Việt Nam” làm đề tài Luận văn Thạc sĩ luật học của mình với mong muốn sẽ góp một phần nhỏ tìm ra những nguyên nhân của bất cập trong các quy định của pháp luật về đại diện trong quan hệ

10

hợp đồng nói riêng, pháp luật về đại diện nói chung Qua đó, đưa ra định hướng, giải pháp hoàn thiện và những bài học kinh nghiệm khi thực thi pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng

2 Tình hình nghiên cứu

Pháp luật đại diện trong quan hệ hợp đồng là một nội dung quan trọng trong

hệ thống pháp luật của mỗi quốc gia và được các nước trên thế giới quan tâm chú trọng xây dựng

Ở nước ta, có nhiều công trình nghiên cứu về pháp luật hợp đồng như: “Pháp luật về hợp đồng” của TS Nguyễn Mạnh Bách (1995), “Hoàn thiện pháp luật về hợp đồng ở Việt Nam” của PGS.TS Dương Đăng Huệ (2002), “Chế định hợp đồng kinh tế - Tồn tại hay không tồn tại” của GS.TS Lê Hồng Hạnh (2003), “Một số vấn

đề liên quan đến việc sửa đổi pháp luật Việt Nam về hợp đồng” (2004), “Dự thảo

Bộ Luật dân sự (sửa đổi) và vấn đề cải cách pháp luật hợp đồng ở Việt Nam” của PGS.TS Phạm Hữu Nghị (2005), “Hoàn thiện chế định hợp đồng” của TS Phan Chí Hiếu Bên cạnh đó có một ít bài viết chuyên ngành về vấn đề này như: “Một số ý kiến về vấn đề đại diện trong ký kết hợp đồng kinh tế” của Th.S Lê Thị Bích Thọ,

“Chế định đại diện theo quy định của pháp luật Việt Nam - nhìn từ góc độ luật so sánh” của TS Ngô Huy Cương…Cùng với đó là công trình nghiên cứu Luận án tiến

sĩ “Đại diện cho thương nhân theo pháp luật thương mại Việt Nam hiện nay” của

Hồ Ngọc Hiển (tháng 5/2012), công trình nghiên cứu Luận án thạc sĩ “Pháp luật Việt Nam về đại diện trong quan hệ hợp đồng” của Đỗ Hoàng Yến (2012) và một

số khóa luận tốt nghiệp của các cử nhân luật của trường Đại học Luật và Khoa Luật, Đại học quốc gia Hà Nội

Tuy nhiên các công trình chỉ mang tính riêng biệt cho từng chế định hợp đồng

và chế định đại diện Riêng công trình nghiên cứu của Đỗ Hoàng Yến cùng tên với

đề tài, tuy nhiên lại chỉ dừng lại ở phạm vi hẹp về chế định đại diện cho thương nhân trong Luật Thương Mại

11

Các loại hợp đồng trên thực tế rất phong phú, có thể là hợp đồng thương mại, hợp đồng lao động Bởi vậy, Luận văn sẽ phân tích các quy định của pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng dưới góc độ chung, được coi là gốc rễ của pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng mà loại hợp đồng nào cũng phải đáp ứng được nếu muốn là đối tượng điều chỉnh của pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu

Từ mục đích nghiên cứu trên, luận văn đặt ra các nhiệm vụ cụ thể sau:

- Tìm hiểu, phân tích những vấn đề lý luận về pháp luật đại diện trong quan hệ hợp đồng: khái niệm; phân loại; đặc điểm; vai trò và ý nghĩa Từ đó có cái nhìn khái quát về quan hệ hợp đồng thông qua đại diện

- Phân tích những nội dung cơ bản của Pháp luật Việt Nam về đại diện trong quan hệ hợp đồng và thực tiễn thực hiện pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng: quy định hiên hành của pháp luật về chủ thể đại diện; phạm vi đại diện; thời điểm xác lập, chấm dứt quan hệ hợp đồng và thực tiễn xác lập hợp đồng thông qua đại diện và giải quyết tranh chấp liên quan đến đại diện trong quan hệ hợp đồng

12

- Kiến nghị một số phương hướng và giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

4.1 Đối tượng nghiên cứu

Luận văn tập trung nghiên cứu những vấn đề lý luận và thực tiễn các quy định của pháp luật và thực tiễn giải quyết tranh chấp liên quan đến đại diện trong quan

hệ hợp đồng hiện nay

4.2 Phạm vi nghiên cứu

Hiện nay, các quy định pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng được quy định nổi bật trong Bộ luật dân sự2005, Luật thương mại 2005, Luật đất đai 2013 Tuy nhiên, Bộ Luật dân sự được xem là bộ luật chung với những quy định chung, trực tiếp, cụ thể, sâu sắc về chế định đại diện trong quan hệ hợp đồng Đồng thời dù hợp đồng có thuộc lĩnh vực chuyên ngành nào thì hợp đồng đó xét cho cùng cũng là hợp đồng dân sự (trừ hợp đồng hành chính), chịu sự điều chỉnh của Bộ Luật dân sự Cho nên, luận văn chỉ tập trung nghiên cứu các khía cạnh của quan hệ đại diện dưới góc độ của Bộ Luật dân sự để làm nền tảng cho bất cứ loại hợp đồng nào

5 Phương pháp nghiên cứu

Trong quá trình nghiên cứu luận văn sử dụng các phương pháp nghiên cứu sau

để làm sáng tỏ mục tiêu và nội dung nghiên cứu của đề tài:

- Phương pháp phân tích và so sánh được sử dụng nhằm làm sáng tỏ các vấn

đề lý luận và thực tiễn liên quan đến chế định đại diện trong quan hệ hợp đồng, trong việc so sánh với pháp luật của một số quốc gia trên thế giới và Bộ Luật dân

sự 2015

- Phương pháp tổng hợp, logic và lịch sử: để có được những luận điểm mang tính lý luận về đại diện trong quan hệ hợp đồng, đánh giá thực trạng các quy định pháp luật và giải quyết tranh chấp về đại diện trong quan hệ hợp đồng

13

- Các phương pháp của xã hội học pháp luật: Phân tích cơ sở xã hội của đại diện trong quan hệ hợp đồng

- Phương pháp lý luận kết hợp với thực tiễn

6 Những đóng góp của luận văn

Luận văn nếu được thực hiện và bảo vệ thành công sẽ đưa lại các đóng góp mới như sau:

- Góp phần làm rõ hơn các vấn đề lý luận pháp luật về đại diện trong quan hệ đại diên ở Việt Nam;

- Góp phần đánh giá trung thực, khách quan về thực trạng pháp luật và hiệu quả áp dụng pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng;

- Góp phần hoàn thiện pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng, từ đó xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam tiến bộ, văn minh trong tiến trình hội nhập kinh tế quốc tế

7 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, luận văn có kết cấu 3 chương:

Chương 1: Những Lý luận về pháp luật đại diện trong quan hệ hợp

đồngthương mại ở Việt Nam

Chương 2: Thực trạng pháp luật và thực tiễn thực hiện pháp luật về đại diện

trong quan hệ hợp đồng thương mại ở Việt Nam

Chương 3:Định hướng và giải pháp hoàn thiện về pháp luật đại diện trong

quan hệ hợp đồngthương mại

14

CHƯƠNG 1

LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT ĐẠI DIỆN

TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI

Ở VIỆT NAM

1.1 Khái niệm đại diện, đại diện trong quan hệ hợp đồng nói chung và đại

diện trong quan hệ hợp đồng thương mại nói riêng và đặc điểm

1.1.1 Khái niệm đại diện

Trong hoạt động thường ngày, các giao dịch dân sự tồn tại không thể thiếu

trong đời sống của các chủ thể trong xã hội Những giao dịch dân sự thông thường

sẽ được thể hiện bằng chính hành vi của chính chủ thể trong mối quan hệ xã hội đó

Tuy nhiên, trong một số trường hợp vì những lý do khách quan hoặc kể cả chủ

quan mà chủ thể trong mối quan hệ xã hội không thể trực tiếp tham gia vào các

giao dịch đó Khi đó, để thực hiện những giao dịch, chủ thể của mối quan hệ sẽ

thực hiện hành vi của mình thông qua hành vi của cá nhân khác Mà chúng ta gọi là

đại diện Theo từ điển tiếng việt: “Đại diện là thay mặt cho cá nhân hoặc tập thể hoặc

“người được cử thay mặt cho cá nhân hoặc tập thể” (31, tr 372)

Pháp luật Việt Nam đã ghi nhận về định nghĩa đại diện tại Bộ Luật dân sự

2005 hiện hành, một bộ luật có chỗ đứng rất quan trọng trong hệ thống pháp luật

của nước ta ghi nhận đại diện như sau:

“Đại diện là việc một người (gọi là người đại diện) nhân danh và vì lợi ích

của người khác (gọi là người được đại diện) xác lập, thực hiện giao dịch dân sự

trong phạm vi đại diện”

15

Đại diện là một quan hệ pháp luật Chủ thể của mối quan hệ đại diện bao gồm

người đại diện và người được đại diện Người đại diện là người nhân danh người

được đại diện xác lập quan hệ với người thứ ba, vì lợi ích của người được đại diện

Chủ thể là người được đại diện rất đa dạng và không bị pháp luật ràng buộc

những điều kiện hay tiêu chí cụ thể gì, bởi đại diện được sinh ra để nhằm hỗ trợ,

bảo vệ cho các chủ thể vẫn có thể được hưởng các quyền, lợi ích hợp pháp của

mình ở bất kỳ tình huống nào, dù là ở điều kiện bất lợi nhất khi chủ thể không thể

tự mình thực hiện xác lập, thực hiện giao dịch đó hoặc nếu có thì hành vi xác lập,

thực hiện giao dịch của chính chủ thể cũng có khả năng lớn gây ra những tổn hại

cho chính chủ thể đó

Như vậy, bất cứ chủ thể nào trong xã hội chỉ cần phát sinh nhu cầu đại diện

thì có thể trở thành người được đại diện Điều này đã được ghi nhận tại khoản 2,

điều 139 Bộ Luật dân sự 2005 như sau: “Cá nhân, pháp nhân, chủ thể khác có thể

xác lập, thực hiện giao dịch dân sự thông qua người đại diện” Tuy nhiên, cần lưu ý

rằng cá nhân không được để người khác đại diện cho mình nếu pháp luật quy định

họ phải tự mình xác lập, thực hiện giao dịch đó (khoản 3, điều 139 Bộ luật dân sự

2005), ví dụ như cá nhân không thể để người khác được đại diện lập di chúc, đăng

ký kết hôn, nhận con nuôi, ủy quyền…

Cũng từ chính việc phát sinh nhu cầu cần có người thay mình thực hiện hành

vi để vẫn đảm bảo được lợi ích mà người đại diện vì thế mà xuất hiện

Công việc của người đại diện là thực hiện thay những công việc của người

khác, chứ không phải là chính mình Cho nên, để đảm bảo việc người đại diện nhân

danh và vì lợi ích của người được đại diện đạt được hiệu quả, pháp luật đại diện

trong Bộ Luật dân sự 2005 quy định tiêu chuẩn cho người đại diện

Theo đó, tại khoản 2, điều 143, Bộ Luật dân sự 2005 quy định: “Người đại

diện phải có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, trừ trường hợp quy định tại khoản 2

Điều 143 của Bộ luật này”

Comment [T1]: Lấy vài ví dụ: Không được đại diện lập di chúc, …

16

Như vậy, ngoài trường hợp người từ đủ mười lăm tuổi đến chưa đủ mười tám tuổi có thể là người đại diện theo uỷ quyền (trừ trường hợp mà pháp luật có quy định giao dịch dân sự phải do người từ đủ 18 tuổi trở lên xác lập, thực hiện) thì người đại diện phải là người có năng lực hành vi dân sự đầy đủ

Với khái niệm đại diện được đề cập ở trên, Bộ Luật dân sự 2005 đã dùng thuật ngữ “người” đại diện Ở góc độ ngôn ngữ học, thuật ngữ ‘người” được dùng để chỉ

cá nhân Và ở khoản 5 điều 139 Bộ Luật dân sự 2005 lại có quy định: “người đại diện phải có năng lực hành vi dân sự đầy đủ” Với những luận giải này, có thể hiểu rằng người đại diện” chỉ có thể là cá nhân vì hiện nay chỉ có cá nhân mới có năng lực hành vi dân sự Bộ Luật dân sự chỉ quy định về năng lực hành vi dân sự đối với

cá nhân và khái niệm này không tồn tại đối với các chủ thể khác trong Bộ Luật dân

sự 2005

Tuy nhiên, xét về bản chất của quan hệ đại diện là việc nhờ người khác làm giúp một việc gì đó Cho nên, điều quan trọng là người thực hiện hộ đó có đủ khả năng làm việc đó hay không? Vì vậy, trừ một số trường hợp đặc thù mà pháp luật cấm không được đại diện thì bất kỳ tổ chức hợp pháp nào có khả năng thực hiện công việc thì cũng đều có quyền làm người đại diện (đại diện theo ủy quyền) Trong thời gian vừa qua, thực tế cho thấy, nhu cầu của các chủ thể các pháp nhân, tổ chức có đủ điều kiện để làm người đại diện theo ủy quyền tồn tại khá nhiều Đây là nhu cầu tự nhiên, chính đáng của các chủ thể về đại diện Việc pháp luật chưa có quy định cho phép pháp nhân, tổ chức làm đại diện theo ủy quyền là chưa đảm bảo được quyền lợi của các chủ thể trong xã hội, chưa bảo đảm tính chuyên nghiệp và tính nhanh nhạy trong quản lý, điều hành sản xuất kinh doanh, với thực tiễn đời sống, nhất là khi với điều kiện kinh tế ngày càng phát triển, nhu cầu của cá nhân và doanh nghiệp càng lớn, các doanh nghiệp có nhu cầu và khả năng mở rộng quy mô, địa bàn hoạt động của mình và việc tham gia tố tụng

17

Vì vậy, Bộ Luật dân sự 2015 vừa được quốc hội thông qua ngày 24/11/2015,

sẽ có hiệu lực từ ngày 01/01/2015 đã nêu ra khái niệm về đại diện phù hợp hơn với bản chất của đại diện và nhu cầu thực tiễn: “Đại diện là việc cá nhân, pháp nhân (sau đây gọi chung là người đại diện) nhân danh và vì lợi ích của cá nhân hoặc pháp nhân khác (sau đây gọi chung là người được đại diện) xác lập, thực hiện giao dịch dân sự” (khoản 1, điều 134 Bộ Luật dân sự 2015) Quy định trên cũng đồng thời là sự công nhận, cho phép pháp nhân có thể là người đại diện, nhân danh, vì lợi ích của người được đại diện xác lập, thực hiện giao dịch dân sự, khắc phục được những điểm bất cập, gây khó khăn cho các chủ thể trong xã hội khi người đại diện chỉ có thể là cá nhân mà Bộ Luật dân sự 2005 đã quy định

Ngoài ra, Bộ Luật dân sự 2015, ngay từ điều đầu tiên của chế định về đại diện

đã có quy định mới tiến bộ, phù hợp với thực tiễn, theo hướng mở hơn về năng lực hành vi dân sự để một chủ thể có thể làm người đại diện, đó là: “Trường hợp pháp luật quy định thì người đại diện phải có năng lực pháp luật dân sự, năng lực hành vi dân sự phù hợp với giao dịch dân sự được xác lập, thực hiện” (khoản 3, điều 134

Bộ Luật dân sự 2015)

Quy định này khác với Bộ Luật dân sự 2005 khi luật quy định trừ trường hợp pháp luật cho phép người từ đủ 15 tuổi đến chưa đủ 18 tuổi có thể là người đại diện theo ủy quyền thì bắt buộc một người muốn trở thành người đại diện thì buộc phải

có năng lực hành vi dân sự đầy đủ Giới hạn này bất cập trong thực tiễn ở chỗ những giao dịch thông thường, đơn giản có thể được thực hiện từ những chủ thể chưa đủ 15 tuổi (chưa có năng lực hành vi dân sự, có năng lực hành vi dân sự mà dưới 15 tuổi) như khi nhờ một đứa trẻ chưa dưới 15 tuổi mua bán những vật dụng

cá nhân, cho sinh hoạt hàng ngày vẫn xảy ra hàng ngày và vẫn hợp lý, không thể

vì quy định của pháp luật về điều kiện năng lực hành vi dân sự với người đại diện

mà tuyên bố giao dịch dân sự đó vô hiệu vì người đại diện không có đủ năng lực hành vi dân sự Bởi vậy, quy định mới về điều kiện năng lực hành vi dân sự tại

18

khoản 3, điều 134 Bộ Luật dân sự 2015 theo hướng linh hoạt với tính chất của từng loại giao dịch khi có quy định người đại diện có thể chỉ phải có “năng lực dân sự phù hợp”

1.1.2 Đại diện trong quan hệ hợp đồng

Theo quy định của pháp luật: “Giao dịch dân sự là hợp đồng hoặc hành vi pháp lý đơn phương làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự” (điều 121 Bộ Luật dân sự 2005 và điều 116 Bộ Luật dân sự 2015)

Vì vậy, đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại là một bộ phận thuộc chế định đại diện

Luật thương mại 2005 là bộ luật trực tiếp điều chỉnh về các hoạt động thương mại, trong đó có hợp đồng thương mại Luật thương mại 2005 không nêu ra định nghĩa về hợp đồng thương mại, tuy nhiên dựa vào điều 1, điều 2 Luật thương mại

2005 về phạm vi điều chỉnh và đối tượng áp dụng có thể định nghĩa: ‘‘ hợp đồng thương mại là hình thức pháp lý của hành vi thương mại, là sự thỏa thuận giữa hai hay nhiều bên (ít nhất một trong các bên phải là thương nhân hoặc các chủ thể có tư cách thương nhân) nhằm xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền và nghĩa vụ của các bên trong việc thực hiện hoạt động thương mại’’

Chính vì điều kiện ràng buộc về yếu tố chủ thể: ‘‘phải có ít nhất một bên trong hợp đồng là thương nhân ’’, cho nên không phải bất kỳ cá nhân, tổ chức nào cũng

có thể là người đại diện và người được đại diện

Ngoài ra công việc được làm thay ở đây phải là các hoạt động thương mại, tức

là các công việc nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác Như vậy, dựa vào phương pháp liên kết, tổng hợp ta có thể đưa ra khái niệm

về đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại như sau:

19

“Đại diện trong quan hệ hợp đồng là việc một cá nhân, tổ chức thay mặt cho

cá nhân, tổ chức khác và vì lợi ích của cá nhân, tổ chức đó tham gia vào quan hệ hợp đồng thương mại trong phạm vi cá nhân, tổ chức đó cho phép”

1.1.3 Đặc điểm của đại diện trong quan hệ hợp đồng

Quan hệ pháp luật đại diện trong quan hệ hợp đồng có một số đặc điểm riêng biệt sau:

- Đại diện trong quan hệ hợp đồng có hai mối quan hệ khác nhau là mối quan hệ bên trong và quan hệ bên ngoài

Quan hệ bên trong: Là mối quan hệ giữa người được đại diện với người được đại diện và mối quan hệ giữa người được đại diện và người thứ ba

Quan hệ giữa người được đại diện với người được đại diện phát sinh từ nhu cầu cần người khác thay mặt, nhân danh mình xác lập, thực hiện hợp đồng Quan

hệ này có thể được hình thành từ sự thỏa thuận; theo quyết định của cơ quan nhà nước hoặc theo quy định của pháp luật như đại diện theo ủy quyền, theo quyết định của tòa án, giám hộ Quan hệ này là quan hệ trọng tâm mà luận văn tập trung nghiên cứu

Quan hệ thứ hai được đề cập là quan hệ giữa được người đại diện và người thứ

ba là quan hệ giữa 2 bên trong hợp đồng thương mại Người thứ ba là bên còn lại trong hợp đồng thương mại Quyền và nghĩa vụ của hai bên được thể hiện ngay trong hợp đồng thương mại Đây là mối quan hệ gián tiếp

Quan hệ bên ngoài: là quan hệ giữa người đại diện và người thứ ba

Đây là mối quan hệ giữa người đại diện với người thứ ba là một bên còn lại trong hợp đồng thương mại Đây là quan hệ chủ yếu mà trong mối quan hệ này người đại diện sẽ thực hiện các hành vi xác lập, thực hiện hợp đồng thương mại vì lợi ích của người được đại diện mang tính quyết định cho kết quả nhiệm vụ mà người đại diện cần phải hoàn thành dưới vai trò là người đại diện

- Người đại diện thực hiện công việc mang tính đặc thù

Cụ thể, công việc mà người đại diện thực hiện sẽ xác lập, thực hiện hợp đồng thương mại Chỉ khi thực hiện hành vi xác lập, thực hiện hợp đồng thương mạivà vì lợi ích của đại diện thì lúc đó mới được xem là người đại diện Còn khi họ nhận sự đại diện nhưng lại không thực hiện hành vi xác lập, thực hiện hợp đồng thương mại thì không được coi là thực hiện với tư cách của người đại diện

- Người đại diện hành động vì lợi ích của bên đại diện

Thông thường khi thực hiện hành vi xác lập, thực hiện hợp đồng, chủ thể sẽ hướng tới lợi ích cho chính mình Tuy nhiên, trong quan hệ đại diện, bởi vì là thực hiện thay người khác việc xác lập, thực hiện hành vi nên trọng tâm mà người đại diện hướng tới không phải là đạt được lợi ích của chính mình mà là của người được đại diện “Vì lợi ích” phải đạt được ở đây là một yêu cầu bắt buộc mang tính nghĩa

vụ mà pháp luật quy định cho người đại diện Sau đó, hành vi có thể mang tính tự nguyện,bắt nguồn từ sự mong muốn đem lợi ích cho bên được đại diện

- Người đại diện hành động trong phạm vi đại diện

Phạm vi đại diện là khoảng giới hạn an toàn mà khi người đại diện thực hiện hành vi xác lập, thực hiện hợp đồng nhân danh người được đại diện thì kết quả của hành vi đó sẽ ràng buộc quyền và nghĩa vụ cho người được đại diện, người đại diện không phải chịu bất cứ trách nhiệm gì về kết quả phát sinh từ hành vi xác lập, thực hiện hợp đồng đó của mình

21

Trường hợp người đại diện thực hiện hành vi vượt quá phạm vi đại diện thì người đại diện sẽ phải chịu trách nhiệm về kết quả hành vi đó, người được đại diện không phải chịu trách nhiệm cho những gì mà người đại diện thực hiện vượt quá phạm vi đại diện trừ khi người được đại diện chấp nhận sự vượt quá này

Với trường hợp người đại diện không có thẩm quyền đại diện mà xác lập, thực hiện hợp đồng nhân danh người đại diện thì người đại diện đó cũng phải tự mình chịu trách nhiệm về hành vi của mình thực hiện, trừ trường hợp người được đại diện chấp thuận giao dịch đó

Điểm đặc biệt của đại diện trong quan hệ hợp đồng là hợp đồng do một người (gọi là người đại diện) xác lập trong phạm vi đại diện làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt các quyền, nghĩa vụ dân sự của người khác (gọi là người đại diện) Chính điều đó là cơ sở phân biệt chế định đại diện với các chế định pháp lý tương tự khác

1.2 Phân loại về đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại

Đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại là một bộ phận của chế định đại diện Cho nên, phân loại về đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại thực chất

là phân loại đại diện

Tìm hiểu về quy định về đại diện trong hệ thống pháp luật Anh Mỹ, quan hệ đại diện được phân chia thành nhiều loại như sau

- Quan hệ đại diện do có sự thỏa thuận (agency by agree) giữa người được đại diện

và người đại diện, sự thỏa thuận này bằng văn bản, bằng miệng (expressed agency) hoặc ngầm định (implied agency)

- Quan hệ đại diện do phê chuẩn(agency by ratification), sự phê chuẩn của người đại diện có thể rõ ràng (bằng văn bản hoặc bằng miệng) hoặc ngầm định

- Quan hệ đại diện không thể phủ nhận hoặc mặc nhiên (agency by estopel) đây là quan hệ đại diện theo đó không có sự thỏa thuận giữa người được đại diện và người đại diện Quan hệ đại diện phát sinh khi người được đại diện làm người thứ 3 tin

22

tưởng một cách có hợp lý rằng một chủ thể là có thẩm quyền đại diện và do đó, người được đại diện không thể phủ nhận quan hệ đại diện này

- Quan hệ đại diện theo quy định của pháp luật (agency by operation of law): đây

là trường hợp tòa án xác nhận mối quan hệ đại diện mặc dù không tồn tại sự thỏa thuận chính thức Quan hệ được coi là phát sinh khi có sự cần thiết hoặc sự khẩn cấp mà nếu “người đại diện” không hành động thì sẽ gây hại cho người được đại diện” hoặc thiệt hại cho cộng đồng

Pháp luật Việt Nam lại phân loại đại diện thành: đại diện theo pháp luật và đại diện theo ủy quyền Trong Bộ Luật dân sự 2005, chúng ta sẽ tìm được các hình thức phân loại này tại chương VII (điều 140, điều 142 của chương này) và ngay tại điều 135, chương IX về căn cứ xác lập quyền đại diện

Theo đó thì:

“Đại diện theo pháp luật là đại diện do pháp luật quy định hoặc do cơ quan nhà nước có thẩm quyền quyết định” (điều 140 Bộ Luật dân sự 2005)

Đại diện theo pháp luật: là người đại diện của cá nhân, pháp nhân, hộ gia đình,

tổ hợp tác do pháp luật quy định hoặc do cá cơ quan nhà nước có thẩm quyền quyết định Khi tham gia vào các quan hệ dân sự, người đại diện theo pháp luật có quyền thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện do pháp luật quy định

Người đại diện theo pháp luật có thể ủy quyền cho người khác thực hiện một

số hành vi đại diện (quyền, nghĩa vụ của người đại diện) (khoản 1, điều 143 Bộ Luật dân sự 2005)

Tại điều 141, Bộ Luật dân sự 2005, có nêu ra các người đại diện theo pháp luật cụ thể là: Cha, mẹ đối với con chưa thành niên; Người giám hộ đối với người được giám hộ; Người được Toà án chỉ định đối với người bị hạn chế năng lực hành

vi dân sự; Người đứng đầu pháp nhân theo quy định của điều lệ pháp nhân hoặc quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền; Chủ hộ gia đình đối với hộ gia đình; Tổ trưởng tổ hợp tác đối với tổ hợp tác; Tổ trưởng tổ hợp tác đối với tổ hợp

- Quan hệ đại diện phát sinh trên cơ sở một quan hệ pháp lý khác: kinh doanh, thương mại…

- Việc đại diện do cơ quan nhà nước quyết định khi sự đại diện là cần thiết đối với người bị hạn chế, bị mất năng lực hành vi dân sự: người giám hộ

Bộ Luật dân sự 2015 có đôi chút khác biệt khi tiếp cận người đại diện theo pháp luật Theo đó, việc xác định người đại diện theo pháp luật không cần dựa trên các tiêu chí mang tính luận giải như tác giả đã đề cập ở trên, mà có căn cứ pháp lý làm cơ sở rõ ràng để xác định người đại diện theo pháp luật cụ thể tại điều 136, điều 138, điều 138 Bộ luật dân sự 2005

Cụ thể tại điều 135, Bộ Luật dân sự 2005 quy định căn cứ xác lập quyền đại diện: “Quyền đại diện được xác lập theo ủy quyền giữa người được đại diện và người đại diện (sau đây gọi là đại diện theo ủy quyền); theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền, theo điều lệ của pháp nhân hoặc theo quy định của pháp luật (sau đây gọi chung là đại diện theo pháp luật)”

Như vậy, các căn cứ xác lập quyền đại diện theo pháp luật đã được Bộ Luật dân sự 2015 quy định cụ thể như trên Đồng thời, cũng là căn cứ rõ ràng để phân loại người đại diện Đây là điều mới, tiến bộ mà Bộ Luật dân sự 2015 đã làm được

so với Bộ Luật dân sự 2005, thể hiện được tính chặt chẽ, khoa học của Bộ Luật dân

sự sắp có hiệu lực thi hành này và tạo ra sự thuận tiện trong việc áp dụng, thực thi pháp luật

Bộ Luật dân sự 2015 cũng quy định những người đại diện theo pháp luật cụ thể, tuy nhiên được phân loại ra ở 2 điều luật, với 2 tiêu chí khác nhau Cụ thể, tại

24

điều 136 Bộ Luật dân sự 2015 quy định người đại diện theo pháp luật cho cá nhân, còn tại điều 137 Bộ Luật dân sự 2015 quy định người đại diện theo pháp nhân Cũng tại Bộ Luật dân sự 2015, điều 136 có quy định đại diện theo pháp luật cho cá nhân gồm: “Cha, mẹ đối với con chưa thành niên; Người giám hộ đối với người được giám hộ Người giám hộ của người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi là người đại diện theo pháp luật nếu được Tòa án chỉ định; Người do Tòa án chỉ định trong trường hợp không xác định được người đại diện quy định tại khoản 1 và khoản 2 Điều này; Người do Tòa án chỉ định đối với người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự”

Vì những khó khăn, bất cập trong thực tiễn thực thi Bộ Luật dân sự 2005, mà

Bộ Luật dân sự 2015 đã có thêm quy định về người có khó khăn trong nhận thức tại khoản 1, điều 23: “Người thành niên do tình trạng thể chất hoặc tinh thần mà không

đủ khả năng nhận thức, làm chủ hành vi nhưng chưa đến mức mất năng lực hành vi dân sự thì theo yêu cầu của người này, người có quyền, lợi ích liên quan hoặc của

cơ quan, tổ chức hữu quan, trên cơ sở kết luận giám định pháp y tâm thần, Tòa án

ra quyết định tuyên bố người này là người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi và chỉ định người giám hộ, xác định quyền, nghĩa vụ của người giám hộ” Người giám hộ này là người đại diện theo pháp luật của người có khó khăn trong nhận thức (khoản 2, điều 136 Bộ Luật dân sự 2015) được xác định dựa trên quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền đúng như căn cứ xác lập quyền đại diện tại điều 135 Bộ Luật dân sự 2015 Đây là một điểm mới của Bộ Luật dân

sự 2015 khi xác định người đại diện theo pháp luật

Một điểm mới nữa của Bộ Luật dân sự 2015 về trường hợp đại diện theo pháp luật cho cá nhân có thêm nội dung: “người đại diện theo pháp luật là người do Tòa

án chỉ định trong trường hợp không xác định được người đại diện quy định tại khoản 1 và khoản 2 Điều này” (khoản 3 điều 136 Bộ Luật dân sự 2015)

25

Tức là khi không xác định được người đại diện theo pháp luật đối với con chưa thành niên; người giám hộ đối với người được giám hộ thì Tòa án sẽ chỉ định người đại diện theo pháp luật cho những người này

Những điểm mới này là giải pháp cần thiết để khắc phục những vướng mắc trong quá trình thực thi Bộ Luật dân sự 2015 và phù hợp với thực tiễn

Về nội dung người đại diện theo pháp luật của pháp nhân, hộ gia đình, tổ hợp tác, nếu như Bộ Luật dân sự 2015 quy định cho 3 đối tượng này có người đại diện theo pháp luật để nhân danh và vì lợi ích của các đối tượng đó xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự (khoản 4,5,6 điều 142 Bộ Luật dân sự 2005) thì nay tại Bộ Luật dân sự 2015, người đại diện theo pháp luật của hộ gia đình, tổ hợp tác của hộ gia đình, tổ hợp tác sẽ chính thức bị khai tử, không còn tồn tại nữa Mọi hợp đồng, giao dịch dân sự mà hộ gia đình, tổ hợp tác được xác lập, thực hiện dưới tư cách mình sẽ được thông qua người đại diện theo ủy quyền mà hộ gia đình, tổ hợp tác thỏa thuận cử ra (khoản 2 điều 138 Bộ Luật dân sự 2015)

Thay vào đó, Bộ Luật dân sự 2015 đưa ra những nội dung cụ thể hơn về người đại diện theo pháp luật của pháp nhân nhằm tạo điều kiện cho chủ thể đang chiếm phần đa số trong xã hội và có sự đóng góp quan trọng cho sự phát triển của quốc gia Cụ thể, tại khoản 1 điều 137 Bộ Luật dân sự 2015 đưa ra quy định cụ thể cho người đại diện theo pháp luật của pháp nhân, bao gồm: người được pháp nhân chỉ định theo điều lệ; người có thẩm quyền đại diện theo quy định của pháp luật; người

do Tòa án chỉ định trong quá trình tố tụng tại Tòa án

Có một điểm mới nổi bật của Bộ Luật dân sự 2015 về người đại diện theo pháp luật của pháp nhân nữa Đó là việc chính thức thừa nhận một pháp nhân có thể có nhiều người đại diện theo pháp luật của pháp nhân

Luật doanh nghiệp là văn bản trực tiếp điều chỉnh về tổ chức, hoạt động của pháp nhân Luật doanh nghiệp 2014 đã có hiệu lực và đang được thực thi, có một điểm mới đáng chú ý là cho phép doanh nghiệp có nhiều người đại diện theo pháp

26

luật Điều này đã khắc phục những bất cập, khó khăn khi doanh nghiệp chỉ được

có 1 người đại diện theo pháp luật Quy định này của Luật doanh nghiệp 2014 thật

sự là một quy định thiết thực, hữu ích

Luật doanh nghiệp 2014 là luật chuyên ngành, được xây dựng dựa trên nền tảng của bộ luật gốc là Bộ Luật dân sự Bộ Luật dân sự 2005 chưa thừa nhận một pháp nhân có thể có nhiều người đại diện Vì vậy, để loại bỏ sự mâu thuẫn, đảm bảo được tính thống nhất giữa 2 văn bản này luật này, tại khoản 2, điều 137 Bộ Luật dân sự 2015 quy định: “Một pháp nhân có thể có nhiều người đại diện theo pháp luật và mỗi người đại diện có quyền đại diện cho pháp nhân theo quy định tại Điều

140 và Điều 141 của Bộ luật này”

Đây là một quy định phù hợp, có ý nghĩa trong việc xây dựng một hệ thống pháp luật đồng bộ, hoàn thiện

Đại diện theo ủy quyền

Theo quy định tại khoản 1, điều 142, Bộ Luật dân sự 2005: “Đại diện theo ủy quyền là đại diện được xác lập trên cơ sở sự ủy quyền giữa người đại diện và người được đại diện”

Trong một số trường hợp pháp luật có quy định người đại diện phải là người

đủ 18 tuổi, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, các trường hợp còn lại người đại diện có thể là cá nhân từ đủ 15 tuổi đến chưa đủ 18 tuổi, không bị mất hay hạn chế năng lực hành vi dân sự (khoản 2, điều 143 Bộ Luật dân sự2005)

Hình thức xác lập quan hệ đại diện phải lập thành văn bản (dưới dạng giấy ủy quyền và hợp đồng ủy quyền) trong trường hợp pháp luật có quy định, còn nếu pháp luật không quy định lập thành văn bản hình thức xác lập quan hệ hợp đồng sẽ

do các bên tự thỏa thuận (khoản 2 điều 142 Bộ Luật dân sự2005)

Bộ Luật dân sự 2015, vẫn giữ nguyên khái niệm đại diện theo ủy quyền như tại Luật dân sự 2005 (khoản 1, điều 142 Bộ Luật dân sự 2015) nhưng được sắp xếp thuộc vào điều đề cập đến căn cứ xác lập quyền đại diện (điều 135 Bộ Luật dân sự

27

2015) Bộ Luật dân sự 2015 cũng bỏ đi quy định về hình thức xác lập quan hệ đại diện như quy định tại khoản 2 điều 142 Bộ Luật dân sự 2005, vì thực chất hình thức

ủy quyền cũng sẽ được quy định cụ thể ở từng luật riêng biệt có liên quan đến vấn

đề ủy quyền, bỏ đi quy định này để giảm đi sự cồng kềnh trong Bộ Luật dân sự Thay vào đó, Bộ Luật dân sự 2015 cho thêm nội dung mới về đại diện ủy quyền của hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức không có tư cách pháp nhân Quy định này xuất phát từ việc Bộ Luật dân sự 2015 đã bỏ đi việc công nhận hộ gia đình, tổ hợp tác là chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự vì những vướng mắc trong thực tiễn áp dụng Bộ Luật dân sự 2005 liên quan đến người đại diện của các đối tượng này Để khắc phục bất cập này, Bộ Luật dân sự 2015 đã đặt sự chấm dứt tồn tại của người đại diện của pháp luật hộ gia đình, tổ hợp tác Luật quy định hộ gia đình, tổ hợp tác, các tổ chức không có tư cách pháp nhân sẽ thực hiện xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự liên quan đến tài sản chung của các thành viên, hộ gia đình, tổ chức không có tư cách pháp nhân thông qua người đại diện theo ủy quyền đã được các đối tượng này thỏa thuận cử (khoản 2 điều 138 Bộ Luật dân sự 2015)

Riêng với trường hợp người được đại diện là thương nhân thì Luật thương mại

2005 là luật điều chỉnh về nội dung này Theo đó, tại điều 141 Luật thương mại

2005 thì “đại diện cho thương nhân là việc một thương nhân nhận uỷ nhiệm (gọi là bên đại diện) của thương nhân khác (gọi là bên giao đại diện) để thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa, theo sự chỉ dẫn của thương nhân đó và được hưởng thù lao về việc đại diện” Có thể thấy, đại diện cho thương nhân cũng là một trong những hình thức của đại diện theo ủy quyền, chỉ khác là yếu tố chủ thể có phần đặc biệt hơn khi người được đại diện và người đại diện đều phải là thương nhân

có khi gặp điều kiện không thuận lợi nhưng vẫn có khả năng khắc phục được Đồng thời, bằng việc đặt ra những chuẩn mực ứng xử đúng đắn cho những hành vi pháp

lý của người đại diện đã góp phần ngăn ngừa việc người đại diện lợi dụng quyền năng đại diện để toan tính lợi ích riêng cho mình, gây thiệt hại cho người được đại diện Cho nên, chế định đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại nói riêng, trong chế định đại diện nói chung còn có vai trò là công cụ pháp lý để bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của người đại diện khi tham gia vào mối quan hệ đó Qua

đó, thúc đẩy xã hội ngày càng phát triển hơn, góp phần hình thành nên hình thái xã hội công bằng, ổn định, chặt chẽ hơn Và hoàn thiện hơn nữa hệ thống pháp luật, góp phần tạo vị trí tương xứng với các quốc gia trên thế giới, từ đó thúc đẩy quá trình hội nhập quốc tế của đất nước

Chế định đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại có ý nghĩa là một chế định pháp lý có chức năng trợ giúp xã hội, là một cơ sở để đánh giá trình độ của một quốc gia Chế định đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại càng thỏa mãn được nhu cầu của chủ thể xã hội, càng bảo vệ tốt quyền, lợi ích hợp pháp cho chủ thể thì quốc gia đó càng văn minh, phát triển

Chế định đại diện được hình thành để hướng cho các chủ thể xã hội được hưởng quyền lợi ích hợp pháp ở bất kỳ tình huống nào, dù là khó khăn, điều đó tạo

sự bình đẳng về quyền của các chủ thể Cho nên, đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại đã thể hiện tính nhân văn, nhân đạo khi hướng tới và đưa ra những quy

29

định vì quyền lợi của người được đại diện, đặc biệt là những trường hợp ở vị thế yếu, thiệt thòi (người mất năng lực hành vi dân sự, hạn chế năng lực hành vi dân sự )

Chế định đại diện còn có ý nghĩa một công cụ pháp lý linh hoạt và hữu hiệu để các chủ thể trong xã hội có thể thực hiện quyền, lợi ích hợp pháp của mình Đồng thời, thể hiện được tính mềm dẻo, linh hoạt của pháp luật

30

Tiểu kết chương 1

Chương 1 của Luận văn tập trung vào việc nghiên cứu về mặt lý luận về pháp luật đại diện trong quan hệ hợp đồng Nghiên cứu về mặt lý luận sẽ giúp chúng ta

có cái nhìn khái quát hơn và hiểu được bản chất của chế định đại diện trong quan

hệ hợp đồng, từ đó làm tiên đề cho việc nghiên cứu các chương sau, đặc biệt khi các quy định của pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng được thực thi trong thực tế

Hành vi đại diện trong quan hệ hợp đồng đồng là hành vi quen thuộc, không thể thiếu trong đời sống hàng ngày của các chủ thể Bởi tính phổ biến và nhu cầu thiết yếu đó, pháp luật đã hiện thực hóa đại diện trong quan hệ hợp đồng trở thành đối tượng điều chỉnh của pháp luật Các quy định của pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng là cơ sở cho các chủ thể của mối quan hệ này áp dụng, các quy định còn là khuôn khổ được nhà nước đưa ra để ràng buộc các chủ thể với mục đích tạo bảo vệ quyền lợi của chủ thể, duy trì cán cân công bằng và ổn định xã hội Đại diện trong quan hệ hợp đồng là việc một cá nhân, tổ chức thay mặt cho cá nhân, tổ chức khác và vì lợi ích của cá nhân, tổ chức đó tham gia vào quan hệ hợp đồng trong phạm vi cá nhân, tổ chức đó cho phép Đại diện trong quan hệ hợp đồng

là một bộ phận lớn thuộc chế định đại diện Vì vậy, đại diện trong quan hệ hợp đồng cũng chịu sự điều chỉnh của Bộ Luật dân sự và các luật chuyên ngành riêng biệt

Là một bộ phận của chế định đại diện, pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng cũng mang những đặc điểm chung như các quy phạm pháp luật khác Bên cạnh đó, pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng cũng mang tính riêng biệt, thể hiện nét đặc trưng riêng biệt của mình

Chương 1 của Luận văn còn tìm hiểu về vai trò, ý nghĩa của chế định đại diện trong quan hệ hợp đồng để thấy được những đóng góp của pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng Có thể khẳng định rằng, pháp luật về đại diện trong

31

quan hệ hợp đồng đóng một vai trò quan trọng trong hệ thống pháp luật và thực tiễn đời sống Đồng thời, đó còn là sự thể hiện tính nhân văn sâu sắc của hệ thống pháp luật Việt Nam khi tạo nên những quy định pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng vì mục đích bảo vệ, tạo điều kiện cho các chủ thể có thể hưởng các lợi ích hợp pháp của mình dù trong những hoàn cảnh bất lợi, điển hình nhất là cho với các chủ thể chẳng may bị thiệt thòi về trí tuệ, thể lực (mất năng lực hành vi dân

sự, hạn chế năng lực hành vi dân sự ) khiến cho không thể chủ thể không có khả năng xác lập, thực hiện hợp đồng để hưởng các quyền, lợi ích chính mình mà pháp luật cho phép

32

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ

HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM

2.1 Thực trạng các quy định pháp luật về đại diện trong quan hệ hợp đồng thuơng mại ở Việt Nam

2.1.1 Quy định pháp luật hiện hành về chủ thể đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại

2.1.1.1 Bên được đại diện và quyền, nghĩa vụ của bên được đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại

a.Bên được đại diện

Quan hệ hợp đồng thương mại có những nét đặc thù riêng do chủ thể hợp đồng thương mại và bản chất hợp đồng thương mại Theo quy định của Luật thương mại 2005, chủ thể trong hợp đồng thương mại phải có ít nhất một bên là thương nhân, bên còn lại trong hợp đồng có thể là thương nhân hoặc tổ chức, cá nhân khác có liên quan đến hoạt động thương mại

Bên được đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại chính là một trong các bên của hợp đồng thương mại Vì vậy, bên được đại diện trong quan hệ hợp đồng thương mại có thể là thương nhân hoặc không phải là thương nhân

Trường hợp 1: Bên được đại diện là thương nhân

Khoản 1, điều 6 Luật Thương mại 2005 quy định: “Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh”

Như vậy, bên đại diện là thương nhân chính là những cá nhân, tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập thường xuyên

33

và có đăng ký kinh doanh Cụ thể hơn các cá nhân, tổ chức kinh tế có đăng ký kinh doanh (thương nhân) đó là: cá nhân (hộ kinh doanh), tổ hợp tác, hợp tác xã, công ty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân, công ty TNHH, công ty cổ phần

Hộ kinh doanh

Điều 66, nghị định 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 quy định: “Hộ kinh doanh do một cá nhân hoặc một nhóm người gồm các cá nhân là công dân Việt Nam đủ 18 tuổi, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, hoặc một hộ gia đình làm chủ, chỉ được đăng ký kinh doanh tại một địa điểm, sử dụng dưới mười lao động và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh”

Để trở thành hộ kinh doanh, các chủ thể này phải thực hiện tại cơ quan đăng ký kinh doanh cấp huyện là phòng đăng ký kinh doanh cấp huyện hoặc phòng tài chính – kế hoạch (trong trường hợp không thành lập phòng đăng ký kinh doanh cấp huyện) Riêng đối với trường hợp hộ gia đình sản xuất nông, lâm, ngư nghiệp, làm muối và những người bán hàng rong, quà vặt, buôn chuyến, kinh doanh lưu động, làm dịch vụ có thu nhập thấp thì không phải đăng ký hộ kinh doanh (trừ trường hợp kinh doanh các ngành, nghề có điều kiện)

Như vậy, với bên được đại diện là hộ kinh doanh thì chủ thể cụ thể trong quan hệ hợp đồng thương mại có thể là :

-Cá nhân hoặc một nhóm cá nhân (các cá nhân) thành lập hộ kinh doanh phải là công dân Việt Nam từ đủ 18 tuổi, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ

hệ dân sự thuộc các lĩnh vực này”

Từ đó có thể thấy, hộ gia đình có những có những đặc điểm sau

34

+ Về thành viên: Thành viên hộ gia đình có từ ít nhất 2 người trở lên, có mối quan

hệ hôn nhân, huyết thống hoặc nuôi dưỡng (khoản 29, điều 2, Luật đất đai 2013)

mà không bị ràng buộc bởi mức độ hoàn thiện NLHVDS của thành viên hộ gia đình, chỉ cần họ đóng góp công sức (có thể cả tài sản) để hoạt động kinh tế chung; + Về tài sản: Hộ gia đình phải có tài sản chung như quyền sử dụng đất, quyền sử dụng rừng, rừng trồng của hộ gia đình, các tư liệu sản xuất Tài sản chung có thể

do các thành viên đóng góp, cùng tạo lập, được tặng cho, thừa kế chung;

+ Về hoạt động: Thành viên hộ gia đình phải cùng tham gia hoạt động kinh tế chung;

+ Lĩnh vực hoạt động: Hộ gia đình chỉ tham gia trong lĩnh vực sản xuất nông, lâm, ngư nghiệp hoặc một số lĩnh vực sản xuất, kinh doanh khác do pháp luật quy định Trong quan hệ hợp đồng, hộ gia đình cần có người đại diện nhân danh tư cách hộ gia đình của mình để xác lập, thực hiện các quyền, nghĩa vụ liên quan theo hợp đồng trong giới hạn mà pháp luật cho phép vì đặc điểm hộ gia đình được hình thành trên cơ sở một nhóm các thành viên Vì vậy, chúng ta có thể thấy Bộ Luật dân sự 2005 đã nhắc đến tư cách người đại diện theo pháp luật và đại diện ủy quyền của hộ gia đình

Tổ hợp tác

Theo quy định tại điều 111, Bộ Luật dân sự 2005: ‘tổ hợp tác được hình thành trên

cơ sở hợp đồng hợp tác có chứng thực của ủy ban nhân dân xã, phường, thị trấn của

từ 3 cá nhân trở lên, cùng đóng góp tài sản, công sức để thực hiện những công việc nhất định, cùng hưởng lợi và cùng chịu trách nhiệm là chủ thể trong các quan hệ dân sự”

Để trở thành tổ hợp tác thì sự liên kết giữa các thành viên phải đáp ứng được một số điều kiện nhất định sau:

- Về thành viên tổ hợp tác: phải có từ 3 cá nhân trở lên, tổ viên tổ hợp tác là cá nhân, những cá nhân này phải có năng lực hành vi dân sự đầy đủ

35

- Về tài sản: tài sản do các tổ viên đóng góp Mức đóng góp được xác định cụ thể

- Thủ tục thành lập: các tổ viên phải ký kết hợp đồng hợp tác trên nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng với các nội dung cụ thể như: mục đích, thời hạn hợp tác, tổ viên

tổ hợp tác, mức đóng góp, phân chia lợi nhuận, quyền và nghĩa vụ của tổ trưởng, tổ viên (khoản 2, điều 111 Bộ Luật dân sự 2015) Hợp đồng hợp tác đăng ký tại UBND cấp xã

- Về hoạt động: tổ hợp tác chỉ hoạt động trong lĩnh vực ngành nghề đã đăng ký trong hợp đồng hợp tác

Hợp tác xã

Theo điều 3, Luật hợp tác xã số 12/2012/QH13: “Hợp tác xã là tổ chức kinh

tế tập thể, đồng sở hữu, có tư cách pháp nhân, do ít nhất 07 thành viên tự nguyện thành lập và hợp tác tương trợ lẫn nhau trong hoạt động sản xuất, kinh doanh, tạo việc làm nhằm đáp ứng nhu cầu chung của thành viên, trên cơ sở tự chủ, tự chịu trách nhiệm, bình đẳng và dân chủ trong quản lý hợp tác xã”

Sau khi hợp tác xã thông qua nghị quyết hội nghị thành lập hợp tác xã, hợp tác xã làm thủ tục đăng ký thành lập hợp tác xã tại phòng đăng ký kinh doanh thuộc

Sở Kế hoạch và Đầu tư nơi hợp tác xã dự định đặt trụ sở chính

Doanh nghiệp tư nhân

Theo quy định tại điều 183 Luật doanh nghiệp 2014: “Doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp”

Cá nhân thành lập doanh nghiệp phải là người có năng lực hành vi dân sự đầy đủ

và không thuộc các trường hợp bị cấm thành lập doanh nghiệp tại khoản 2 điều 18 Luật doanh nghiệp 2014

Mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân không được đồng thời là chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp

36

danh Cơ quan tiếp nhận hồ sơ và cấp giấy đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp

tư nhân là phòng đăng ký kinh doanh – sở kế hoạch đầu tư cấp tỉnh, thành phố

Công ty hợp danh

Điều 172, Luật doanh nghiệp 2014 quy định: “Công ty hợp danh là doanh nghiệp

có tư cách pháp nhân, trong đó phải có ít nhất 02 thành viên là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung (sau đây gọi là thành viên hợp danh) Ngoài các thành viên hợp danh, công ty có thể có thêm thành viên góp vốn; Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty.”

Cơ quan tiếp nhận và cấp giấy đăng ký kinh doanh cho công ty hợp danh là phòng đăng ký kinh doanh – sở kế hoạch đầu tư cấp tỉnh, thành phố

- Công ty TNHH hai thành viên trở lên: thành viên có thể là tổ chức, cá nhân, số lượng từ 02 – 50 người; thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp, trừ trường hợp quy định tại khoản 4 điều 48 của luật này (điều 47 Luật doanh nghiệp 2014)

Cơ quan tiếp nhận hồ sơ đăng ký kinh doanh và cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho công ty cổ phần là phòng đăng ký kinh doanh – sở kế hoạch đầu tư tỉnh, thành phố

Trường hợp công ty cổ phần có từ 100 cổ đông trở lên và có vốn điều lệ thực góp

từ 10 tỷ đồng trở lên thì được xem là công ty đại chúng Trong vòng 90 ngày kể từ ngày thành Công ty đại chúng thì Công ty cổ phần đó phải nộp hồ sơ để báo cáo Ủy ban Chứng khoán biết và quản lý

Trường hợp 2: Cá nhân, tổ chức không phải là thương nhân

Theo quy định của Luật thương mại 2005, chỉ cần ít nhất một bên trong quan

hệ hợp đồng thương mại là thương nhân, bên còn lại có thể không buộc phải là thương nhân Vì vậy, khi một bên trong quan hệ hợp đồng đã là thương nhân thì bên còn lại tức bên được đại diện trong quan hệ hợp đồng có thể không phải là thương nhân

Bên được đại diện lúc này chỉ cần đáp ứng được các điều kiện chung về chủ thể tham gia giao kết hợp đồng theo Bộ Luật dân sự, tức là nếu là cá nhân tham gia giao kết hợp đồng thương mại thì phải có năng lực hành vi dân sự phù hợp, nếu là

tổ chức thì phải có năng lực pháp luật

Đầu tiên, các chủ thể trong quan hệ hợp đồng thương mại mà không phải là thương nhân sẽ là các tổ chức không có đăng ký kinh doanh như các tổ chức chính trị xã hội, các tổ chức xã hội - nghề nghiệp Quan hệ hợp đồng thương mại do các

38

tổ chức này giao kết, thực hiện sẽ được thực hiện thông qua người đại diện theo pháp luật của tổ chức đó Các tổ chức không có đăng ký kinh doanh này còn có thể thực hiện việc giao kết, thực hiện hợp đồng thương mại thông qua người đại diện theo ủy quyền

Còn với cá nhân không có đăng ký kinh doanh có thể thực hiện việc giao kết, thực hiện hợp đồng thương mại thông qua ủy quyền hay thông qua người đại diện theo pháp luật của mình Trong trường hợp cá nhân không là thương nhân thực hiện, giao kết hợp đồng thương mại thông qua người đại diện theo pháp luật thì chủ thể của quan hệ hợp đồng thương mại cụ thể là:

b Quyền và nghĩa vụ của bên được đại diện

Bên được đại diện có các nghĩa vụ sau:

- Cung cấp, thông tin, tài liệu, phương tiện cần thiết để bên đại diên thực hiện công việc

- Chịu trách nhiệm về cam kết do bên đại diện thực hiện trong phạm vi đại diện

- Thanh toán chi phí hợp lý mà bên đại diện đã bỏ ra để thực hiện công việc được đại diện và trả thù lao cho bên được đại diện, nếu có thỏa thuận về việc trả thù lao Bên được đại diện có các quyền sau:

- Yêu cầu bên đại diện thông báo đầy đủ về việc thực hiện công việc đại diện

- Yêu cầu bên đại diện giao lại tài sản, lợi ích thu được từ việc thực hiện công việc đại diện, nếu không có thỏa thuận khác

2.1.1.2 Bên đại diện và quyền, nghĩa vụ của bên đại diện

a.Bên đại diện

Đại diện theo pháp luật

Bên được đại diện thực hiện hành vi giao kết, thực hiện hợp đồng thương mại thông qua người đại diện theo pháp luật cụ thể gồm có: hộ gia đình; tổ hợp tác; hợp tác xã, các pháp nhân kinh tế gồm công ty TNHH; công ty hợp danh, công ty cổ

Dựa vào các chủ thể được đại diện trên, có thể chia chủ thể đại diện theo pháp luật trong quan hệ hợp đồng thành: chủ thể đại diện cho pháp nhân và chủ thể đại diện cho hộ gia đình, tổ hợp tác

Chủ thể đại diện cho pháp nhân

Pháp nhân quan hệ với bên ngoài, hay cụ thể là hợp đồng thông qua người đại diện của pháp nhân

Theo quy định tại điều 91, Bộ Luật dân sự2005: “Đại diện của pháp nhân có thể là đại diện theo pháp luật hoặc đại diện theo ủy quyền”

Tại khoản 4, điều 141, Bộ Luật dân sự 2005: người đại diện theo pháp luật của pháp nhân là người đứng đầu pháp nhân theo quy định của điều lệ pháp nhân hoặc quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền”

Người đại diện theo pháp luật của pháp nhân được thể hiện trên giấy đăng ký kinh doanh (được công ty đăng ký với vị trí là người đại diện theo pháp luật) hoặc

cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấp phép, để đại diện cho công ty thực hiện các giao dịch nói chung, trong quan hệ hợp đồng nói riêng

Để trở thành người đại diện theo pháp luật của pháp nhân, cá nhân phải đáp ứng được điều kiện tiên quyết là người có NLHV dân sự đầy đủ Ngoài ra, tùy vào hoạt động đặc thù của pháp nhân mà để trở thành người đại diện theo pháp nhân thì

Cũng tại điều này, Bộ Luật dân sự 2015 chính thức thừa nhận một pháp nhân

có thể có nhiều người đại diện theo pháp luật Đây là sự ghi nhận phù hợp với nhu cầu thực tiễn và thể hiện sự nhất quán, đồng bộ với quy định về số lượng người đại diện của doanh nghiệp tại Luật doanh nghiệp 2014

Chúng ta có thể tìm thấy các quy định về người đại diện của pháp nhân nói chung, của doanh nghiệp nói chung ở Luật doanh nghiệp 2014 Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp là cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực hiện các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch của doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tư cách nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án và các quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật (khoản 1, điều 13, Luật doanh nghiệp 2014) Các doanh nghiệp có tư cách pháp nhân là công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty hợp danh

Theo đó, người đại diện theo pháp luật cho từng loại doanh nghiệp cụ thể là:

- Công ty TNHH 1 thành viên do cá nhân làm chủ sở hữu: Chủ tịch Công ty / Tổng Giám Đốc / Giám Đốc

- Công ty TNHH 1 thành viên do tổ chức làm chủ sở hữu: Trường hợp điều lệ công

ty không quy định thì Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ty là người đại diện theo pháp luật của công ty (khoản 2, điều 78 Luật doanh nghiệp 2014)