Pháp luật việt nam về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài với việc bảo vệ quyền trẻ em

Từ yêu cầu khách quan về lý luận cũng như thực tiễn, học viên đã lựa chọn đề tài "PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ NUÔI CON NUÔI CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI VỚI VIỆC BẢO VỆ QUYỀN TRẺ EM" làm đề tài luận v

PHẠM MỸ DUNG

PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ NUÔI CON NUÔI CÓ

YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI VỚI VIỆC BẢO VỆ QUYỀN TRẺ EM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật Quốc tế

Mã số: 60380108

Người hướng dẫn khoa học: TS Vũ Đức Long

HÀ NỘI - NĂM 2016

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Đại học Luật Hà Nội

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Trường Đại học Luật Hà Nội xem xét để tôi có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn !

Người cam đoan

Phạm Mỹ Dung

ICCPR Công ước về các quyền dân sự và chính trị năm 1966

2 Tình hình nghiên cứu đề tài 1

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn 3

4 Mục đích nghiên cứu của luận văn 3

5 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn 3

6 Phương pháp nghiên cứu 3

7 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của đề tài 4

8 Kết cấu của luận văn 4

CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ NUÔI CON NUÔI CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI VÀ QUYỀN TRẺ EM 5

1.1 Một số khái niệm 5

1.1.1 Nuôi con nuôi 5

1.1.2 Nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài 7

1.1.3 Trẻ em 10

1.1.4 Quyền trẻ em 11

1.2 Cách thức xác lập quan hệ nuôi con nuôi 12

1.3 Hệ thống quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài 13

1.3.1 Hệ thống quy phạm pháp luật quốc tế 13

1.3.2 Hệ thống quy phạm pháp luật quốc gia 16

1.4 Tầm quan trọng của vấn đề bảo vệ quyền trẻ em trong lĩnh vực nuôi con nuôi quốc tế 17

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ NUÔI CON NUÔI CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI VÀ MỐI LIÊN HỆ VỚI VIỆC BẢO VỆ QUYỀN TRẺ EM 20

2.1 Lịch sử hình thành và phát triển các quy định của pháp luật Việt Nam về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài 20

2.1.1 Giai đoạn trước năm 2000 20

2.1.2 Giai đoạn từ 2000 – 2010 21

2.2.1 Quyền được sống còn 24

2.2.2 Quyền được phát triển 31

2.2.3 Quyền được bảo vệ 32

2.2.3 Quyền được tham gia 37

2.3 Hệ quả pháp lý của nuôi con nuôi 40

2.4 Chấm dứt việc nuôi con nuôi 43

2.5 Thẩm quyền giải quyết nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài 45

2.6 Trình tự thủ tục đăng ký nuôi con nuôi 47

CHƯƠNG 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ NUÔI CON NUÔI CÓ YÊU TỐ NƯỚC NGOÀI VỚI VIỆC BẢO VỆ QUYỀN TRẺ EM 53

3.1 Thực trạng về nuôi con nuôi ở Việt Nam trong giai đoạn hiện nay 53

3.1.1 Số lượng trẻ được giải quyết làm con nuôi nước ngoài 53

3.1.2 Việc hợp tác giữa các cơ quan hữu quan và giữa các cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam với các cơ quan có thẩm quyền của nước ngoài 55

3.1.3 Hợp tác với các nước thành viên Công ước Lahaye 57

3.2 Ưu điểm và nhược điểm của pháp luật Việt Nam về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài trong việc bảo vệ quyền trẻ em 58

3.2.1 Ưu điểm 58

3.2.2 Nhược điểm 63

3.3 Giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài trong việc bảo vệ quyền trẻ em 66

3.3.1 Tăng cường cơ chế phối hợp giữa các cơ quan nhà nước 66

3.3.2 Tăng cường công tác kiểm tra, thanh tra việc thực hiện pháp luật về nuôi con nuôi 66

3.3.4 Tiếp tục hoàn thiện pháp luật về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài 67

KẾT LUẬN 70

LỜI NÓI ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Nuôi con nuôi là chế định pháp lý quan trọng trong hệ thống pháp luật quốc tế nói chung và trong hệ thống pháp luật nhiều quốc gia nói riêng Là một trong những trụ cột không thể thiếu của pháp luật về hôn nhân gia đình, chế định nuôi con nuôi có ý nghĩa to lớn trong việc góp phần vào nhiệm vụ nuôi dưỡng, chăm sóc, giáo dục trẻ em, đặc biệt với các trẻ mồ côi, tàn tật, trẻ

có hoàn cảnh đặc biệt khó khăn Xuất phát từ ý nghĩa cao đẹp là mang đến cho trẻ một mái ấm gia đình, được yêu thương, chăm sóc giáo dục, nuôi con nuôi còn mang ý nghĩa nhân văn sâu sắc hơn đó là gắn kết quan hệ tình cảm mới, chỗ dựa tinh thần cho nhau giữa những con người có thể từ không quen biết trở thành cha mẹ và con cái Đặc biệt, nuôi con nuôi là vấn đề đã nảy sinh

từ rất lâu, tồn tại ở hầu khắp các dân tộc trên thế giới Và cho đến ngày nay,

nó đã trở thành vấn đề phổ biến và được hầu khắp mọi người quan tâm

Kể từ khi Việt Nam tiến hành công cuộc đổi mới đất nước, mở cửa thị trường thì quan hệ quốc tế ngày càng phát triển sâu rộng, các quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài cũng như nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài cũng ngày càng phát triển phức tạp hơn Hơn thế nữa trẻ em là đối tượng nhạy cảm dễ bị tổn thương, là một chủ thể đặc biệt trong xã hội cần có

sự quan tâm đúng mực, bảo vệ quyền trẻ em luôn là đích đến hướng tới của mọi hệ thống pháp luật Do vậy, việc nghiên cứu toàn diện về pháp luật Việt Nam về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài trong việc bảo vệ quyền trẻ em trở thành vấn đề cấp thiết trong giai đoạn hiện nay Từ yêu cầu khách quan về

lý luận cũng như thực tiễn, học viên đã lựa chọn đề tài "PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ NUÔI CON NUÔI CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI VỚI VIỆC BẢO

VỆ QUYỀN TRẺ EM" làm đề tài luận văn thạc sỹ

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài là vấn đề đã được nhiều tác giả nghiên cứu ở các góc độ và khía cạnh khác nhau Đặc biệt là giai đoạn Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 có hiệu lực (từ 01/01/2000) đã đánh dấu bước phát triển mới của pháp luật Việt Nam điều chỉnh vấn đề này Bên cạnh

đó, Luật Nuôi con nuôi 2010 được thông qua ngày 17/6/2010 là mốc son trong quá trình hoàn thiện pháp luật trong nước về nuôi con nuôi nói chung và nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài nói riêng, góp phần nội luật hóa các quy định của Công ước quốc tế về quyền trẻ em, phù hợp với điều kiện xã hội trong nước và quốc tế Một số công trình nghiên cứu có thể kể đến như:

- "Công ước Lahaye năm 1993 về bảo vệ trẻ em và hợp tác trong lĩnh vực nuôi con nuôi quốc tế – so sánh với pháp luật Việt Nam về nuôi con nuôi" của

TS Nguyễn Hồng Bắc – đăng trên Tạp chí luật học số 4/2011

- Đề tài “Pháp luật về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài của Việt Nam trong mối tương quan với Công ước Lahay” (2013) của Thạc sỹ Vũ Kim Dung

- Đề tài “Thực hiện Công ước Lahay và vấn đề nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài tại Việt Nam” (2014) của Thạc sỹ Lưu Thị Phượng

- Báo cáo đánh giá “Nhận nuôi con nuôi từ Việt Nam – những phát hiện và khuyến nghị đánh giá” (2009) do Tổ chức ISS thực hiện

- Tài liệu tập huấn nghiệp vụ “Đăng ký việc nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài” (2014)

- Đề tài “Pháp luật nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài tại Việt Nam trong tương quan so sánh với pháp luật nước ngoài” (2012) của Thạc sỹ Lê Thị Hiền

- Số chuyên đề “Pháp luật về nuôi con nuôi” của Tạp chí Dân chủ và Pháp luật – Bộ Tư pháp năm 2011

- Báo cáo hội nghị sơ kết 03 năm thực hiện Luật Nuôi con nuôi và 02 năm thi hành Công ước Lahaye về bảo vệ trẻ em và hợp tác trong lĩnh vực nuôi con nuôi quốc tế…

Tuy nhiên các đề tài này mới chỉ đề cập đến các chế định về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài ở Việt Nam hoặc mối liên hệ tương đồng giữa pháp luật Việt Nam và các quy định của Công ước Lahaye, nhất là giai đoạn Việt Nam mới gia nhập công ước, mà chưa đi sâu đề cập một cách cụ thể chi tiết vấn đề nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài dưới giác độ bảo vệ quyền trẻ em

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn

Về đối tượng nghiên cứu, luận văn chủ yếu khai thác nội dung của pháp luật Việt Nam về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài, tuy nhiên để làm rõ và nổi bật những điểm khác biệt, luận văn có so sánh một số quy định giữa pháp luật Việt Nam với pháp luật của một số nước trên thế giới

Về phạm vi nghiên cứu, do nuôi con nuôi là mảng tương đối rộng nên luận văn chỉ tập trung phân tích khía cạnh bảo vệ quyền trẻ em của pháp luật Việt Nam về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài, đặc biệt tập trung đến các vấn đề liên quan đến nuôi con nuôi được xác lập về mặt pháp lý để có căn cứ phân tích trình tự thủ tục, thẩm quyền và vai trò của các cơ quan nhà nước

4 Mục đích nghiên cứu của luận văn

Mục đích nghiên cứu của đề tài bao gồm: Thứ nhất là làm sáng tỏ những vấn đề lý luận về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài Thứ hai là phân tích

những quy định của pháp luật Việt Nam về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài, đặc biệt chú trọng đến khía cạnh bảo vệ quyền trẻ em trong những quy

định này Thứ ba là đánh giá thực trạng pháp luật và từ đó đưa ra những đề

xuất, kiến nghị nhằm hoàn thiện hơn nữa pháp luật Việt Nam về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài trong việc bảo vệ quyền trẻ em

5 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn

Trong bối cảnh pháp luật Việt Nam đã ban hành một số các văn bản quy phạm pháp luật mới như Luật nuôi con nuôi 2010, Luật trẻ em 2016… vậy các quy định mới đã tương thích với pháp luật quốc tế về nuôi con nuôi hay chưa? Vấn đề bảo vệ quyền trẻ em đã được đặt ra và giải quyết ra sao? Pháp luật Việt Nam đã thể hiện việc bảo vệ quyền trẻ em như thế nào trong vấn đề nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài, cả khi trẻ đang ở trong nước và khi trẻ đã được giải quyết làm con nuôi nước ngoài? Các quy phạm pháp luật Việt Nam đã có những ưu điểm gì và còn những khuyết điểm gì cần khắc phục? Tất cả những vấn đề đặt ra này sẽ được giải quyết trong nội dung của luận văn

6 Phương pháp nghiên cứu

Để đạt được mục đích đã đề ra, học viên dựa trên cơ sở lý luận và phương pháp luận của chủ nghĩa Mác – Lê nin, tư tưởng Hồ Chí Minh về nhà nước và

pháp luật, đồng thời sử dụng phương pháp như thống kê, phân tích, tổng hợp,

so sánh, lịch sử, diễn dịch quy nạp … để đạt được mục tiêu nghiên cứu

7 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của đề tài

Luận văn là một công trình nghiên cứu khoa học nghiêm túc nhằm xây dựng hệ thống thông tin đầy đủ về pháp luật Việt Nam trong việc bảo vệ quyền trẻ em trên lĩnh vực nuôi con nuôi Thông qua việc trình bày khái quát những quy định hiện hành của pháp luật Việt Nam cũng như một số quốc gia trên thế giới, những văn kiện pháp lý quốc tế mà Việt Nam đã ký kết… về lĩnh vực nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài, luận văn sẽ làm sáng tỏ được những ưu điểm và nhược điểm của pháp luật Việt Nam so với một số nước, khắc họa những điểm còn bất cập trong các quy phạm pháp luật hiện hành Trên cơ sở

đó đề xuất những giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật trong nước về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài, dưới giác độ bảo vệ quyền trẻ em, nhằm góp phần tích cực cho hoạt động bảo vệ quyền trẻ em của Việt Nam làm con nuôi nước ngoài nói riêng và nuôi con nuôi quốc tế nói chung

8 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Những vấn đề lý luận về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài và quyền trẻ em

Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài và mối liên hệ với việc bảo vệ quyền trẻ em

Chương 3: Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài với việc bảo vệ quyền trẻ em

CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ NUÔI CON NUÔI CÓ

YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI VÀ QUYỀN TRẺ EM 1.1 Một số khái niệm

1.1.1 Nuôi con nuôi

Theo Luật Nuôi con nuôi 2010, tại Điều 3 Khoản 1: “Nuôi con nuôi là

việc xác lập quan hệ cha, mẹ và con giữa người nhận con nuôi và người được nhận làm con nuôi” 1

“Cha mẹ nuôi là người nhận con nuôi sau khi việc nuôi con nuôi được

cơ quan nhà nước có thẩm quyền đăng ký” 2

“Con nuôi là người được nhận làm con nuôi sau khi việc nuôi con nuôi được cơ quan nhà nước có thẩm quyền đăng ký” 3

Trước hết, về mặt chủ thể, dưới góc độ xã hội, con nuôi là con đẻ của người khác, nhưng được một hoặc hai người là vợ chồng nhận làm con, coi như con đẻ, nhằm thỏa mãn nhu cầu, lợi ích nhất định của các bên

Dưới góc độ pháp lý, con nuôi là người có đủ các điều kiện pháp luật quy định, được một hoặc hai người là vợ chồng nhận làm con, thông qua trình tự thủ tục pháp lý nhất định, hai bên không có quan hệ huyết thống trực hệ, không có quan hệ anh em ruột thịt

Nuôi con nuôi là hiện tượng xã hội đã xuất hiện từ rất lâu, ở các quốc gia

và được thừa nhận trong lịch sử pháp luật Việt Nam với những lí do khác nhau, nhưng phổ biến nhất vẫn là từ chính tấm lòng thiện nguyện, muốn cưu mang giúp đỡ những người có hoàn cảnh khó khăn như những đứa trẻ mồ côi, những trẻ có bố mẹ khó khăn không đủ khả năng nuôi dưỡng… Ở nước ta, vấn

đề chăm sóc và bảo vệ trẻ em nói chung và nuôi con nuôi nói riêng được Đảng

và Nhà nước đặc biệt quan tâm

Như vậy, nuôi con nuôi là việc xác lập quan hệ cha, mẹ và con, giữa người nhận con nuôi và người được nhận làm con nuôi, dựa trên ý chí chủ quan của các chủ thể tham gia quan hệ nuôi con nuôi Nuôi con nuôi phải xuất phát từ lợi ích của con nuôi, đảm bảo người được nhận nuôi được chăm sóc

nuôi dưỡng, giáo dục phù hợp với chuẩn mực đạo đức Pháp luật nghiêm cấm tuyệt đối các trường hợp lợi dụng nhận nuôi con nuôi để từ đó bóc lột con nuôi, buôn bán cũng như lạm dụng vì lợi ích cá nhân người nhận nuôi

Nuôi con nuôi là vấn đề nhân đạo, thể hiện tình yêu thương, tinh thần trách nhiệm cao cả và mối quan hệ tương thân, tương ái, giúp đỡ lẫn nhau giữa con người với con người, là biện pháp tích cực giúp đỡ trẻ em không nơi nương tựa để có một mái ấm gia đình, được chăm sóc và phát triển trong những điều kiện tốt nhất

Trên thế giới, nuôi con nuôi là hiện tượng đã xuất hiện từ rất lâu Điển hình thể hiện trong hai bộ luật nổi tiếng là Hamurabi và Napoleon Trong Bộ luật Hammurabi, một trong những bộ luật thành văn cổ xưa nhất đã chứa đựng những quy định về nuôi con nuôi, đặc biệt với đối tượng trẻ em bị bỏ rơi Mục 106 của Bộ luật này đã quy định: Trước khi đàn ông có thể nuôi một đứa trẻ bị bỏ rơi, ông ta phải tìm cha mẹ đẻ của nó, nếu tìm thấy thì phải trả đứa trẻ cho họ Như vậy, có thể thấy giải pháp tốt nhất mà xã hội dành cho trẻ

em vẫn là “ưu tiên trước hết đối với trẻ là được chăm sóc bởi chính cha mẹ

đẻ, được sống trong môi trường gia đình ruột thịt của mình” (Điều 3 Tuyên

ngôn Liên Hiệp Quốc) Dẫn chiếu đến Luật nuôi con nuôi 2010, điều này là hoàn toàn phù hợp, là sợi chỉ tư tưởng xuyên suốt từ thời cổ đại đến ngày nay Trong hệ thống pháp luật La Mã cổ đại, mục đích của nhận con nuôi con nuôi chủ yếu để duy trì dòng họ, thờ cúng tổ tiên và thừa kế tài sản Đến thời kỳ cách mạng tư sản, việc nuôi con nuôi đã có ý nghĩa về mặt xã hội Gia đình nào càng đông con thì càng hạnh phúc Trong Bộ luật Dân sự Napoleon 1804 – Bộ luật ra đời đánh dấu nền lập pháp hiện đại Theo quan điểm của bộ luật này – điều trái ngược với mong muốn của Napoleon – thì việc nuôi con nuôi

bị hạn chế Nó đã xóa bỏ đối tượng con nuôi là trẻ vị thành niên, chỉ cho phép con nuôi là người đã trưởng thành và đã được chăm sóc trong gia đình cha mẹ nuôi 6 năm Người nuôi phải từ 50 tuổi trở lên và không có con nối dõi Như vậy, giải pháp nuôi con nuôi chỉ được thực hiện trong trường hợp cha mẹ nuôi không có người thừa kế Con nuôi được giữ nguyên tất cả các quyền của chúng trong gia đình gốc, chỉ được quyền thừa kế tài sản và mang tên của

người nuôi Có thể nói vấn đề nuôi con nuôi đã xuất hiện từ rất lâu đời trên thế giới, nhưng vấn đề này chỉ thực sự trở thành mối quan tâm của cộng đồng thế giới trong vòng hơn nửa thế kỷ qua, kể từ chiến tranh thế giới thứ hai kết thúc 4

Ở Việt Nam, vấn đề nuôi con nuôi đã được đề cập đến trong Bộ luật Quốc triều hình luật (hay còn gọi là Luật Hồng Đức) tại Điều 294 và 295 như sau:

Điều 294: “Trong kinh thành hay phường, ngõ và làng xóm có kẻ đau ốm

mà không ai nuôi nấng, nằm ở đường xá, cầu, điếm, chùa, quán thì xã quan ở

đó phải dựng lều lên để săn sóc và cho họ cơm cháo thuốc men, cốt sao cứu cho họ sống, không được bỏ mặc cho họ rên rỉ khốn khổ Nếu không may mà

họ chết thì phải chôn cất, không để được phơi lộ thi hài; nếu trái lệnh thì quan xã phải chịu biếm chức hay bãi chức” 5

Điều 295: “Phải chăm sóc người cô quả tàn tật không nơi nương tựa” 6

Mục đích của các quy định này nhằm khuyến khích tình yêu thương đồng loại, khuyến khích nhận trẻ em mồ côi không nơi nương tựa và người già neo đơn, qua đó thể hiện đạo lý dân tộc xuyên suốt mọi thời đại của Việt Nam ta

1.1.2 Nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài

Nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài là vấn đề không chỉ ở Việt Nam mà còn được rất nhiều các quốc gia khác quan tâm Nuôi con nuôi là quá trình một người đảm đương vai trò nuôi nấng đối với một người khác, thông qua

đó, cha mẹ đẻ đã chuyển dịch mọi quyền hạn, trách nhiệm một cách ổn định

và lâu dài sang người nhận nuôi dưỡng Cũng thông qua đây, địa vị pháp lý của người được nhận nuôi và người nhận nuôi được thiết lập Ở Việt Nam, khái niệm nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài đã có một quá trình phát triển lâu dài, cùng với sự hình thành và phát triển của hệ thống các văn bản quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước

ngoài Văn bản pháp lý trong nước đầu tiên của Việt Nam ghi nhận các quy phạm điều chỉnh quan hệ hôn nhân có yếu tố nước ngoài là Luật Hôn nhân và gia đình năm 1986 Song song với việc này thì vấn đề nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài đã được đề cập đến tại Điều 53 Luật Hôn nhân và gia đình 1986

như sau: “Những vấn đề về quan hệ vợ chồng, quan hệ tài sản, quan hệ cha

mẹ và con, huỷ việc kết hôn, ly hôn, nuôi con nuôi và đỡ đầu giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài do Hội đồng Nhà nước quy định.” 7

Theo Khoản 5 Điều 3 Luật Nuôi con nuôi 2010: "Nuôi con nuôi có yếu

tố nước ngoài là việc nuôi con nuôi giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài, giữa người nước ngoài với nhau thường trú ở Việt Nam, giữa công dân Việt Nam với nhau mà một bên định cư ở nước ngoài." 8

Nội hàm của khái niệm nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài trong chừng mực nào đó tương đương với khái niệm “nuôi con nuôi quốc tế”, tuy nhiên phạm vi của hai khái niệm này cũng có sự khác nhau Nuôi con nuôi quốc tế

là phạm vi điều chỉnh của Công ước Lahaye năm 1993 về bảo vệ trẻ em và hợp tác trong lĩnh vực con nuôi quốc tế Khái niệm nuôi con nuôi quốc tế tại

Công ước Lahaye 1993 như sau: “Công ước phải được áp dụng khi một trẻ

em thường trú ở một Nước ký kết (Nước gốc) đã, đang hoặc sẽ được chuyển đến một Nước ký kết khác (Nước nhận) sau khi đã được một cặp vợ chồng hay một người thường trú ở Nước nhận nhận làm con nuôi tại Nước gốc, hoặc vì mục đích của việc nuôi con nuôi như vậy tại Nước nhận hay Nước gốc”9 Theo đó việc nuôi con nuôi được thực hiện giữa một người hoặc hai người là

vợ chồng, cùng thường trú ở nước ngoài xin nhận một trẻ em thường trú ở nước khác làm con nuôi, có sự di chuyển trẻ em từ nước này sang nước khác Hoặc theo tư pháp quốc tế của một số nước khác trên thế giới, việc nhận một trẻ em có quốc tịch khác làm con nuôi được coi là việc nuôi con nuôi quốc tế Nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài theo pháp luật Việt Nam được xác định dựa trên hai yếu tố: quốc tịch và nơi cư trú của các bên tham gia quan hệ Yếu tố quốc tịch thể hiện trong việc nuôi con nuôi được xác lập giữa một bên

là công dân Việt Nam và một bên là công dân nước ngoài Nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài cũng được xác định dựa vào việc hai bên trong quan hệ có cùng quốc tịch nhưng nơi thường trú vào thời điểm xác lập quan hệ nuôi con nuôi là khác với quốc gia họ cùng mang quốc tịch (cùng mang quốc tịch Việt Nam nhưng nơi thường trú tại thời điểm xác lập quan hệ không phải Việt Nam, hoặc người có cùng quốc tịch nước ngoài xác lập quan hệ khi thường trú tại Việt Nam)

Luật Nuôi con nuôi 2010 sử dụng khái niệm “nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài” nhằm kế thừa khái niệm quan hệ hôn nhân gia đình có yếu tố nước ngoài trong Luật Hôn nhân và gia đình 2000, làm căn cứ để áp dụng pháp luật điều chỉnh đối với các quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài Thuật ngữ này cũng được sử dụng khá phổ biến trong các văn bản pháp luật hiện hành của Việt Nam về trường hợp người nước ngoài nhận trẻ em Việt Nam làm con nuôi Bên cạnh đó, khái niệm này theo Bộ luật Dân sự 2015, cũng thỏa mãn các điều kiện của một quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài đó

là “có ít nhất một trong các bên tham gia là cá nhân, pháp nhân nước ngoài”10 Một quốc gia khác có nét tương đồng với pháp luật Việt Nam trong việc quy định yếu tố xác định con nuôi nước ngoài (căn cứ vào quốc tịch và nơi cư trú) là quy định trong Luật số 22438 54/2007 ngày 28 tháng 12 về con nuôi quốc tế của Tây Ban Nha Theo Luật này, quy định tại Điều 1 phạm vi áp

dụng “Con nuôi quốc tế được hiểu là các mối quan hệ huyết thống do pháp

luật quy định được thể hiện bởi một yếu tố nước ngoài về quốc tịch hay về nơi

cư trú thường xuyên của cha mẹ nuôi hoặc của trẻ em được nhận làm con nuôi” 11

Có thể thấy yếu tố xác định nuôi con nuôi quốc tế theo quy định của Việt Nam và Tây Ban Nha có phạm vi khá rộng hơn so với một số các quốc gia khác Một số quốc gia chỉ dựa trên yếu tố nơi cư trú như Luật con nuôi của

Guatemala tại Điều 2 Khoản b: “Con nuôi quốc tế được hiểu là việc nhận con

nuôi theo đó đứa trẻ thường trú hợp pháp ở Guatemala được đưa đến một

10

Điểm a Khoản 2 Điều 663 Bộ luật Dân sự 2015

11

Bộ Tư Pháp – Cục Con nuôi (2009), Pháp luật về nuôi con nuôi của Việt Nam và một số nước trên thế

giới, Nxb Thời Đại, Hà Nội, tr 432

nước khác làm con nuôi”12 Hay một số quốc gia khác chỉ dựa trên yếu tố quốc tịch như Bộ luật Gia đình của Liên Bang Nga tại Điều 165, người nước ngoài hoặc người không có quốc tịch nhận trẻ em là công dân Liên Bang Nga làm con nuôi tuân theo pháp luật của nước mà người xin con nuôi là công dân Nhìn chung, quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài thường dựa trên yếu tố quốc tịch hoặc nơi cư trú tại thời điểm xác lập quan hệ nuôi con nuôi

để xác định

Một điều khác biệt rõ ràng nữa là pháp luật Việt Nam đưa ra một cách chính xác khái niệm con nuôi có yếu tố nước ngoài Còn hầu hết các quốc gia trong cùng khu vực như Trung Quốc, Hàn Quốc, Thái Lan đều không đề cập đến khái niệm cụ thể, chỉ đề cập đến trong các điều khoản rải rác về hoạt động nhận con nuôi nước ngoài ở quốc gia sở tại hoặc nhận con nuôi nước ngoài ở nước ngoài, như điều Điều 16 và Điều 17 của Đạo luật đặc biệt về xúc tiến thủ tục nuôi con nuôi của Hàn Quốc

1.1.3 Trẻ em

Về khái niệm trẻ em, Công ước về quyền trẻ em “trong phạm vi của Công ước này, trẻ em có nghĩa là những người dưới 18 tuổi, trừ trường hợp luật pháp áp dụng với trẻ em có qui định tuổi thành niên sớm hơn”13

Theo quy định của Luật trẻ em, “Trẻ em là người dưới 16 tuổi”14

Tuy nhiên một số quốc gia có quy định khác về độ tuổi của trẻ em Việc qui định độ tuổi ở mỗi quốc gia phụ thuộc vào sự phát triển về thể chất, tâm sinh

lý của trẻ em ở mỗi quốc gia Do đó có những quốc gia quy định độ tuổi thành niên sớm hơn hoặc trễ hơn 18 tuổi như được xác định trong Công ước về quyền trẻ em

Tuy độ tuổi được coi là trẻ em ở mỗi quốc gia khác nhau nhưng nhìn chung trẻ em ở tất cả các quốc gia đều có các đặc điểm sau:

- Thể chất và trí tuệ chưa trưởng thành

12

Bộ Tư Pháp – Cục Con nuôi (2009), Pháp luật về nuôi con nuôi của Việt Nam và một số nước trên thế

giới, Nxb Thời Đại, Hà Nội, tr 346

13

Khoản 1 Công ước của Liên Hợp Quốc về quyền trẻ em

- Cần có sự chăm sóc, giáo dục của gia đình, nhà trường, xã hội cả về mặt pháp lý

Ngoài ra trong các qui phạm pháp luật Việt Nam còn xuất hiện các khái niệm “người thành niên”, “người chưa thành niên” Như vậy vấn đề đặt ra là phân biệt giữa các khái niệm trên và khái niệm “trẻ em”

Theo pháp luật Việt Nam:

- Người thành niên: là người trên 18 tuổi

- Người chưa thành niên: là người dưới 18 tuổi

Như vậy khái niệm người chưa thành niên rộng hơn khái niệm về trẻ em, người chưa thành niên bao gồm cả trẻ em và những người từ 16 tuổi đến 18 tuổi

1.1.4 Quyền trẻ em

Theo cách hiểu đơn giản nhất, “quyền” là những đòi hỏi cơ bản và chính đáng của một con người phải được hưởng hoặc có thể được làm “Quyền” được công nhận về mặt pháp lý, nó quy định trách nhiệm, nghĩa vụ buộc người khác phải tôn trọng, bảo vệ và đáp ứng Như vậy, tôn trọng một quyền nào đó nghĩa là phải có nghĩa vụ không làm bất cứ việc gì dẫn đến xâm phạm, lấy bớt

đi, hoặc tước đi quyền của người khác

Các quy định về quyền trẻ em trong pháp luật Việt Nam được quy định từ Điều 12 đến điều 36 của Luật trẻ em 2016 Tuy nhiên, có thể chia thành các nhóm quyền cơ bản như sau:

+ Quyền được sống còn: bao gồm quyền của trẻ em được sống cuộc sống bình thường và được đáp ứng những nhu cầu cơ bản nhất để tồn tại và phát triển thể chất Đó là mức sống đủ, có nơi ở, ăn uống đủ chất, được chăm sóc sức khoẻ Trẻ em phải được khai sinh ngay sau khi ra đời

+ Quyền được phát triển: gồm những điều kiện để trẻ em có thể phát triển đầy

đủ nhất về cả tinh thần và đạo đức, bao gồm việc học tập, vui chơi, tham gia các hoạt động văn hoá, tiếp nhận thông tin, tự do tư tưởng, tự do tín ngưỡng

và tôn giáo Trẻ em cần có sự yêu thương và cảm thông của cha mẹ để có thể phát triển hài hoà

+ Quyền được bảo vệ: bao gồm những quy định như trẻ em phải được bảo vệ chống tất cả các hình thức bóc lột lao động, bóc lột và xâm hại tình dục, lạm dụng ma tuý, sao nhãng và bị bỏ rơi, bị bắt cóc và buôn bán Trẻ em còn được bảo vệ khỏi sự can thiệp vô cớ vào thư tín và sự riêng tư

Quyền được bảo vệ bao gồm cả không bị tra tấn, đánh đập và lạm dụng trong trường hợp trẻ em làm trái pháp luật hay bị giam giữ

+ Quyền được tham gia: tạo mọi điều kiện cho trẻ em được tự do bày tỏ quan điểm và ý kiến về những vấn đề có liên quan đến cuộc sống của mình Trẻ em còn có quyền kết bạn, giao lưu và hội họp hoà bình, được tạo điều kiện tiếp cận các nguồn thông tin và chọn lựa thông tin phù hợp

Trẻ em là chủ thể đặc biệt của quan hệ pháp luật Hơn thế nữa, theo quy định tại Điều 10 Luật Trẻ em 2016, trẻ được nhận làm con nuôi thuộc nhóm trẻ em

có hoàn cảnh đặc biệt Pháp luật nghiêm cấm việc kỳ thị, phân biệt đối xử với trẻ em vì đặc điểm cá nhân, hoàn cảnh gia đình, giới tính, dân tộc, quốc tịch, tín ngưỡng và tôn giáo của trẻ em Do đó, trẻ dù được cho làm con nuôi, trẻ

mồ côi… cũng sẽ bình đẳng và được hưởng các nhóm quyền như trên, tương đương với các trẻ bình thường khác Bên cạnh đó, bảo vệ quyền trẻ em là mục tiêu hướng tới của rất nhiều đạo luật liên quan, trong đó có các quy định về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài

1.2 Cách thức xác lập quan hệ nuôi con nuôi

Với ý nghĩa xuất phát từ lòng thương người, muốn cưu mang giúp đỡ những người có hoàn cảnh khó khăn, việc nhận nuôi con nuôi, nhận cha mẹ nuôi xuất hiện khá nhiều trong thực tế cuộc sống Quan hệ nuôi con nuôi có thể thực hiện theo nhiều cách thức khác nhau, tùy thuộc vào sự lựa chọn của

cá nhân Tuy nhiên có thể chia thành hai cách thức xác lập quan hệ nuôi con nuôi là: nuôi con nuôi về mặt xã hội và nuôi con nuôi xác lập về mặt pháp lý Hai dạng này chủ yếu khác nhau ở việc có làm thủ tục đăng ký nhận nuôi con nuôi tại các cơ quan có thẩm quyền hay không

Nuôi con nuôi về mặt xã hội có thể chia thành một số dạng như:

- Nuôi con nuôi theo phong tục tập quán

- Nuôi con nuôi để khuếch trương quyền thế của gia đình

- Nuôi con nuôi để lấy phúc

- Nuôi con nuôi trên danh nghĩa

- Nuôi con nuôi thực tế

Nuôi con nuôi xác lập về pháp lý là việc nhận nuôi con nuôi có sự kiện đăng ký việc nuôi con nuôi tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền và được pháp luật công nhận Đối với những trường hợp có đăng ký, giữa người nhận nuôi

và con nuôi phát sinh quan hệ cha mẹ và con trước pháp luật Quyền và nghĩa

vụ của cha mẹ và con giữa người nhận nuôi và con nuôi được nhà nước công nhận và bảo vệ

Với việc nằm trong sự điều chỉnh của hệ thống pháp luật, luận văn chỉ xin đề cập tới các nội dung liên quan xoay quanh nuôi con nuôi xác lập về pháp lý

1.3 Hệ thống quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài

1.3.1 Hệ thống quy phạm pháp luật quốc tế

Ngay trong lời mở đầu trong Tuyên ngôn toàn thế giới về quyền con người năm 1948 (UDHR) và hai Công ước về các quyền dân sự, chính trị (ICCPR) và các quyền kinh tế, xã hội, văn hóa năm 1966 (ICESRC) đã thừa nhận trẻ em là chủ thể bình đẳng với người lớn trong việc hưởng tất cả các quyền và tự do cơ bản được ghi nhận trong luật quốc tế về quyền con người:

“việc thừa nhận phẩm giá bẩm sinh và những quyền bình đẳng bất khả chuyển nhượng của tất cả các phần tử trong đại gia đình nhân loại là nền tảng của tự do, công lý và hoà bình thế giới”15 Tuy nhiên, do trẻ em là chủ thể đặc biệt cần được bảo vệ, chăm sóc, giáo dưỡng đặc biệt mà Đại hội đồng Liên Hợp Quốc đã thông qua một văn kiện riêng về quyền trẻ em vào năm

1959 (Tuyên bố của Liên Hợp Quốc về quyền trẻ em) Tuyên bố này là tiền

đề để Liên Hợp Quốc xây dựng và thông qua Công ước về quyền trẻ em (CRC) vào ngày 20/11/1989

Công ước về Quyền trẻ em là văn bản quốc tế đầu tiên đề cập toàn diện

và luật hóa các quyền trẻ em theo tinh thần tiến bộ, nhân đạo Hiện đã có

15

Lời mở đầu Tuyên ngôn quốc tế nhân quyền 1948

nhiều nước ký kết Công ước về Quyền trẻ em, do đó các quy định của Công ước đã trở thành chuẩn mực pháp lý chung, là cơ sở để xây dựng mới hoặc điều chỉnh các văn bản pháp luật về nuôi con nuôi ở tất cả các nước thành viên Việt Nam đã ký Công ước vào ngày 26/01/1990 và phê chuẩn ngày 20/02/1990 (theo Nghị quyết số 241/NQ-HĐNN của Hội đồng Nhà nước ngày 20/02/1990)

Việt Nam cũng là nước đầu tiên ở Châu Á và là nước thứ 2 trên thế giới phê chuẩn Công ước quốc tế về Quyền trẻ em (sau nước Ga Na)

Hiện nay đã có 191/193 quốc gia đã phê chuẩn (còn 2 quốc gia là Mỹ và Suzan chưa phê chuẩn)

Với mục tiêu bảo vệ quyền trẻ em nói chung và bảo vệ trẻ em có hoàn cảnh đặc biệt khó khăn được nhận làm con nuôi nói riêng, bên cạnh Công ước

về quyền trẻ em, không thể không kể đến một Công ước vô cùng quan trọng trong lĩnh vực nuôi con nuôi quốc tế, đánh dấu sự phát triển vượt bậc của pháp luật quốc tế trong lĩnh vực này, mà Việt Nam đã trở thành thành viên đó

là Công ước Lahaye 1993 về bảo vệ trẻ em và hợp tác quốc tế trong lĩnh vực nuôi con nuôi quốc tế (sau đây gọi tắt là Công ước Lahaye)

Xuất phát điểm là năm 1965, Ủy ban Công ước Lahaye tiến hành thảo luận với một số quốc gia và thông qua Công ước năm 1965 quy định về thẩm quyền, luật áp dụng và việc công nhận các văn bản pháp luật liên quan đến con nuôi Việc thông qua Công ước 1965 góp phần quan trọng giải quyết vấn

đề nuôi con nuôi giữa các nước, thống nhất nguyên tắc giải quyết nuôi con nuôi Đây cũng là công ước đầu tiên của Liên Hợp Quốc trong lĩnh vực bảo

vệ trẻ em và hợp tác trong lĩnh vực nuôi con nuôi giữa các nước Nhờ có công ước này, hàng triệu trẻ em đã tìm được tổ ấm mới, để được chăm sóc, yêu thương đầy đủ và toàn diện trong môi trường gia đình Tuy nhiên, sau một thời gian thực hiện, Công ước đã bộc lộ nhiều bất cập khi có hiện tượng trẻ

em ở nước nghèo bị mang ra nước ngoài bán dưới hình thức cho làm con nuôi, bị coi là món hàng buôn bán từ tay cá nhân này sang cá nhân khác, từ quốc gia này sang quốc gia khác, để phục vụ cho nhiều mục đích khác nhau, nhằm trục lợi cá nhân Lúc này, từ vị thế là hoạt động nhân đạo để giúp đỡ,

chăm sóc bảo vệ trẻ em thì việc cho nhận nuôi con nuôi đã bị biến tướng thành hoạt đông vụ lợi Trước tình hình như vậy, tại kỳ họp lần thứ XXII Hội nghị Lahay (từ 10 – 29/5/1993), các đại biểu của 66 nước tham gia, trong đó

có Việt Nam (Việt Nam tham gia với tư cách khách mời) đã nhất trí thông qua

và ký văn kiện cuối cùng về nội dung Công ước Lahaye về bảo vệ trẻ em và hợp tác quốc tế trong lĩnh vực nuôi con nuôi

Theo đánh giá của UNICEF, “Công ước Lahaye là một tài liệu pháp lý quan trọng cho trẻ em, gia đình sinh ra các em và những người nhận con nuôi nước ngoài Công ước quy định các nghĩa vụ của các cơ quan có thẩm quyền của nước cho con nuôi và các nước nhận con nuôi Công ước này nhằm đảm bảo tính đạo đức mà minh bạch của quá trình cho và nhận con nuôi Công ước chủ yếu hướng đến lợi ích tốt đẹp nhất của trẻ như đã được quy định trong Công ước quốc tế về Quyền trẻ em Công ước đảm bảo rằng việc cho và nhận con nuôi nằm trong thẩm quyền của những cơ quan có năng lực và dựa trên

sự hiểu biết thấu đáo và đồng thuận của các bên liên quan Công ước cũng nhằm đảm bảo việc cho và nhận con nuôi giữa các quốc gia được bảo vệ và tuân theo những tiêu chuẩn được áp dụng cho việc cho và nhận con nuôi ở trong nước; và việc cho và nhận con nuôi không phải nhằm mục đích lợi nhuận Điều này trước tiên là để bảo vệ trẻ em và cũng có tác dụng bảo vệ quyền của cha mẹ đẻ và đảm bảo cho các cha mẹ nuôi rằng trẻ mình nhận nuôi không phải là kết quả của một quá trình phạm pháp”.16

Ngoài lời nói đầu, Công ước Lahaye gồm 07 chương, 48 điều, đề cập 07 vấn đề chính là: (1) Phạm vi áp dụng; (2) Các yêu cầu đối với việc nuôi con nuôi quốc tế; (3) Cơ quan trung ương của mỗi quốc gia phụ trách về nuôi con nuôi quốc tế; (4) Thủ tục cho, nhận con nuôi quốc tế; (5) Công nhận và hậu quả của việc nuôi con nuôi; (6) Quy định chung; (7) Những điều khoản cuối cùng Công ước Lahaye đã tạo dựng nên một khuôn khổ pháp lý quốc tế cơ bản và thiết lập cơ chế hợp tác giữa các nước để bảo vệ trẻ em làm con nuôi, nhằm đảm bảo việc nuôi con nuôi quốc tế được thực hiện vì lợi ích tốt nhất

16

“UNICEF đánhgiá cao việc Việt Nam phê chuẩn Công ước La-hay về con nuôi”, UNICEF Việt Nam,

http://www.unicef.org/vietnam/vi/media_19457.htm , truy cập ngày 18/06/2016

cho trẻ em và tôn trọng các quyền cơ bản của trẻ em được pháp luật quốc tế công nhận, đồng thời ngăn ngừa việc bắt cóc và buôn bán trẻ em

Ngoài điều ước quốc tế đa phương, nước ta đã ký kết nhiều hiệp định hợp tác song phương về nuôi con nuôi với các nước và vùng lãnh thổ Trước năm 2000, Việt Nam đã ký các hiệp định tương trợ tư pháp nói chung và nuôi con nuôi là một phần của Hiệp định, ví dụ như Hiệp định tương trợ tư pháp về các vấn đền dân sự, gia đình và hình sự giữa nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam và nước Cộng hòa nhân dân Hungary ký ngày 18/01/1985 hay Hiệp định tương trợ tư pháp về dân sự và hình sự giữa nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam và nước Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào ký ngày 06/07/1998… Tuy nhiên đến năm 2000, hiệp định đầu tiên chỉ tập trung điều chỉnh vấn đề nuôi con nuôi quốc tế là Hiệp định hợp tác về nuôi con nuôi giữa Việt Nam và Pháp ký ngày 01/02/2000 Đến nay, Việt Nam đã ký khoảng 13 hiệp định hợp tác về nuôi con nuôi với một số các quốc gia khác, một số đã hết hiệu lực

Các vấn đề cơ bản mà hiệp định quy định bao gồm: (1) Nguyên tắc giải quyết nuôi con nuôi, (2) Phạm vi áp dụng, (3) Điều kiện nuôi con nuôi, (4) Hệ quả pháp lý của việc nuôi con nuôi, (5) Cơ quan và trình tự thủ tục giải quyết việc nuôi con nuôi

Các hiệp định này là cơ sở quan trọng cho việc giải quyết vấn đề nuôi con nuôi giữa công dân các nước ký kết

1.3.2 Hệ thống quy phạm pháp luật quốc gia

Văn bản pháp luật chính điều chỉnh quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài hiện nay là Luật Nuôi con nuôi 2010 Luật này ra đời đánh dấu bước ngoặt trong quá trình phát triển của khung pháp luật Việt Nam đối với hoạt động nuôi con nuôi nói chung và đảm bảo quyền trẻ em trong lĩnh vực nuôi con nuôi nói riêng Bên cạnh đó luật này cũng tạo sự thống nhất giữa pháp luật về nuôi con nuôi trong nước và pháp luật về nuôi con nuôi quốc tế, góp phần nội luật hóa các quy định của Công ước quốc tế về quyền trẻ em, là bước cải cách lớn về lập pháp, đảm bảo tính công khai, minh bạch trong cơ

chế điều hành và nguồn tài chính liên quan, tăng cường cơ chế phối hợp giữa các cơ quan có thẩm quyền liên quan

Ngoài Luật Nuôi con nuôi 2010, giai đoạn này còn có Nghị định số 19/2011/NĐ-CP ngày 21/3/2011 quy định chi tiết thi hành một số điều của Luật Nuôi con nuôi, Luật quốc tịch 2009 sửa đổi năm 2014, Luật cư trú… Đặc biệt, liên quan đến bảo vệ quyền trẻ em, đối với trẻ được nhận làm con nuôi nước ngoài, không thể không kể đến Luật trẻ em 2016 Có thể nói hệ thống các quy phạm về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài của nước ta đã hình thành nên chế định pháp lý tương đối đầy đủ và chi tiết về nuôi con nuôi

có yếu tố nước ngoài

1.4 Tầm quan trọng của vấn đề bảo vệ quyền trẻ em trong lĩnh vực nuôi con nuôi quốc tế

Một trong những quyền cơ bản của trẻ em được pháp luật bảo vệ là quyền được sống, được chăm sóc, nuôi dưỡng trong môi trường gia đình Các quyền này hầu như đều được ghi nhận cũng như thể hiện trong các văn kiện pháp lý quốc tế về quyền trẻ em Nó được dành cho tất cả trẻ em trên thế giới, bất kể dân tộc, tôn giáo, chế độ xã hội, châu lục, sinh sống ở miền núi hay hải đảo… Không ai có quyền xâm phạm những quyền này của trẻ em vì đây là quyền tối thiểu để trẻ em có thể tồn tại và phát triển bình thường Tuy nhiên không phải tất cả trẻ em sinh ra đều có cha mẹ và đều may mắn được như vậy Dù là trong thời kỳ nào, cổ đại – trung đại – hiện đại, hay dưới bất kỳ chế độ nào phong kiến – tư bản chủ nghĩa – xã hội chủ nghĩa thì cũng có những đứa trẻ phải sống trong điều kiện khắc nghiệt Có nhiều tình huống dẫn dến hoàn cảnh này như trẻ bị bỏ rơi không được cha mẹ thừa nhận, hoặc bị thất lạc cha mẹ trong chiến tranh, hoặc bị thất lạc cha mẹ vì một lý do nào đó, hoặc bị mồ côi, hay khuyết tật, sống trong các gia đình nghèo không đủ điều kiện nuôi dưỡng cần một mái

ấm gia đình thay thế Một trong những biện pháp mang lại cho trẻ một gia đình

là cho trẻ làm con nuôi Vấn đề nuôi con nuôi nói chung và nuôi con nuôi quốc

tế nói riêng là vấn đề mang tính nhân đạo cao Đây cũng được coi là giải pháp bảo vệ trẻ em, không để trẻ em phải sống lang thang, thiếu điều kiện phát triển

Để đảm bảo việc cho trẻ em làm con nuôi là vì lợi ích tốt nhất của trẻ em, tôn

trọng các quyền cơ bản của trẻ em thì khung pháp luật về vấn đề này cần được xây dựng và liên tục hoàn thiện, có vị trí quan trọng trong tổng thể khung pháp luật bảo vệ quyền trẻ em

Thời kỳ đầu, nuôi con nuôi chủ yếu là biện pháp đảm bảo cho các cặp vợ chồng hiếm muộn có người tiếp tục mang tên họ, có người “nối dõi tông đường”, có người thờ cúng khi mình chết đi, hay có người duy trì truyền thống của gia đình Cho đến khi Công ước của Liên Hợp Quốc về quyền của trẻ em

1989 ra đời đã đánh dấu một cuộc cách mạng tư tưởng về quyền trẻ em Việc Công ước khẳng định trẻ em phải được coi là trung tâm bảo vệ đã góp phần

làm thay đổi mục đích của việc nuôi con nuôi từ chỗ “đem lại cho gia đình

một trẻ em” đã chuyển thành “đem lại gia đình cho trẻ em” Công ước đã ghi

nhận các quyền cơ bản của trẻ em như các nhóm quyền được sống còn, nhóm quyền được bảo vệ, nhóm quyền được phát triển và nhóm quyền được tham gia Công ước này thể hiện sự tôn trọng và quan tâm của cộng đồng quốc tế đối với trẻ em, là điều kiện cần thiết để trẻ em được phát triển đầy đủ trong bầu không khí của gia đình Và các quyền này lại càng cần thiết được bảo đảm hơn đối với các trẻ không được sống trong môi trường gia đình chúng sinh ra Bản chất của việc cho trẻ được làm con nuôi nước ngoài là giải pháp cuối cùng chỉ khi trẻ không thể được nhận làm con nuôi trong nước Đây vốn dĩ được coi là nhóm xã hội non nớt, dễ bị tổn thương nhất Trẻ em sinh ra không được sinh sống trong môi trường gia đình gốc đã là một thiệt thòi rất lớn của bản thân đứa trẻ Nếu không có cơ chế pháp lý để bảo vệ các quyền của trẻ thì trẻ em rất dễ bị xâm hại Trẻ em là những người bị hạn chế hoặc hoàn toàn không có khả năng, điều kiện tự vệ hoặc bảo vệ mình Nếu bị xâm phạm các quyền thì nó sẽ để lại hậu quả rất nặng nề, không những tổn hại đến danh dự, nhân phẩm, tính mạng, sức khỏe mà còn tác động tiêu cực đến tâm lý và sự phát triển bình thường của các em, đặc biệt là các trẻ còn nhỏ Vì vậy trẻ em chính là đối tượng đặc biệt cần được bảo vệ Bảo vệ trẻ em cũng chính là bảo

vệ sự phát triển tương lai của mỗi quốc gia Khi được cha mẹ nuôi là người nước ngoài nhận nuôi, trẻ em dường như tách ra hoàn toàn khỏi văn hóa, ngôn ngữ mà chúng đã từng trải qua, tiếp thu hoàn toàn văn hóa mới, cách sống

mới, do vậy các cơ quan có thẩm quyền cần có các biện pháp kiểm soát chặt chẽ để những trẻ này được bảo vệ quyền của mình Trong tình hình hiện nay

có nhiều trường hợp trẻ em trên danh nghĩa cho làm con nuôi nước ngoài nhưng thực chất là buôn bán trẻ em dưới dạng trá hình, hoặc cha mẹ nuôi người nước ngoài nhận trẻ làm con nuôi nhưng trẻ không được hưởng quyền lợi ích chính đáng của mình, có thể bị bỏ mặc, bị ngược đãi, bị bóc lột sức lao động, bị bạo hành về thể xác và tinh thần… Khi gặp phải những trường hợp này chắc chắn trẻ sẽ bị tổn thương sâu sắc trong hiện tại và trong tương lai Sự kết hợp giữa tính chặt chẽ trong quy định của pháp luật quốc gia cho trẻ, sự quan tâm sâu sát của các cơ quan có thẩm quyền nước nơi trẻ được sinh ra cùng với sự phối hợp chặt chẽ của cơ quan thẩm quyền của nước nhận, chính

là thể hiện được trách nhiệm của các quốc gia trong việc chung tay bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của trẻ em, là nỗ lực mà hầu khắp các quốc gia đang

mong muốn đạt đến

Tóm lại, nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài là việc nuôi con nuôi giữa

công dân Việt Nam với người nước ngoài, giữa người nước ngoài với nhau thường trú ở Việt Nam, giữa công dân Việt Nam với nhau mà một bên định cư

ở nước ngoài Cho đến hiện tại, hệ thống văn bản quy định về nuôi con nuôi có

yếu tố nước ngoài đã từng bước được hoàn thiện Nuôi con nuôi là vấn đề đã

xuất hiện từ rất lâu và đóng một vai trò quan trọng trong việc bảo vệ quyền trẻ

em, xuất phát từ ý nghĩa nhân đạo là mang đến cho trẻ một gia đình mới thay thế, đảm bảo cuộc sống và sự phát triển lâu dài của trẻ trong bầu không khí

yêu thương của gia đình

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ NUÔI CON NUÔI CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI VÀ MỐI LIÊN HỆ VỚI VIỆC BẢO

VỆ QUYỀN TRẺ EM

2.1 Lịch sử hình thành và phát triển các quy định của pháp luật Việt Nam về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài

2.1.1 Giai đoạn trước năm 2000

Từ 1959 đến 1986, trong hệ thống quy phạm pháp luật trong nước đã xuất hiện một vài văn bản điều chỉnh quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài dưới dạng nghị định như Nghị định số 04 (06/01/1961) kèm theo Điều

lệ về đăng ký hộ tịch Thời điểm này đã có 1 số ít những trường hợp người nước ngoài nhận nuôi trẻ em Việt Nam được giải quyết dù còn khó khăn trong quá trình thực hiện Bên cạnh đó, Việt Nam cũng đã ký kết Hiệp định tương trợ tư pháp với Cộng hòa dân chủ Đức (1980), Liên Xô (1981), Tiệp Khắc (1982), Cu Ba (1984), Hungary (1985), Bungari (1986) Sau đó Việt Nam dần

mở rộng quan hệ với nhiều nước khác nên quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài trở nên phức tạp hơn

Từ 1986 đến 2000, vấn đề nuôi con nuôi được quy định rải rác trong hàng loạt văn bản pháp luật khác nhau Có thể liệt kê một số văn bản quan trọng về vấn đề này như: Hiến pháp 1992, Luật Hôn nhân Gia đình 1986, Luật Bảo vệ chăm sóc, giáo dục trẻ em 1990 và Nghị định 374-HĐBT ngày 14/11/1991 quy định chi tiết Luật Bảo vệ chăm sóc, giáo dục trẻ em, Pháp lệnh hôn nhân gia đình giữa người Việt Nam và người nước ngoài 1993, Nghị định 184/CP năm 1994 quy định chi tiết thủ tục kết hôn, nhận con ngoài giá thú, nhận đỡ đầu giữa công dân Việt Nam và người nước ngoài (Nghị định 184/CP) và các thông tư hướng dẫn Nghị định như Thông tư 503/TT-LB ngày 25/05/1995 và Thông tư 337/TT-PLQT ngày 23/08/1995, Bộ luật Dân sự

1995, Luật Hôn nhân Gia đình 2000

Năm 1986 là một dấu mốc quan trọng trong lĩnh vực nuôi con nuôi Mặc

dù chưa có định nghĩa cụ thể về nuôi con nuôi cũng như chưa có quy định riêng về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài, nhưng, lần đầu tiên, vấn đề nuôi con nuôi được quy định riêng trong Chương VI của Luật Hôn nhân và gia

đình 1986, từ Điều 34 đến Điều 39 Đây cũng chính là một dấu mốc quan trọng để phân chia giai đoạn phát triển của các quy định của pháp luật về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài

Nghị định số 184/CP ngày 30/11/1994 của Chính phủ quy định về thủ tục kết hôn, nhận con ngoài giá thú, nuôi con nuôi, nhận đỡ đầu giữa công dân Việt Nam và người nước ngoài có thể coi là văn bản quy phạm pháp luật đầu tiên quy định cụ thể về trình tự thủ tục giải quyết nuôi con nuôi quốc tế tại Việt Nam Tuy nhiên, sau một thời gian triển khai, nghị định này đã bộc lộ nhiều hạn chế như hình thức xin con nuôi quốc tế theo Nghị định chủ yếu là dưới dạng đích danh, thẩm quyền giải quyết thuộc về Ủy ban nhân dân tỉnh/thành, Sở tư pháp là cơ quan đầu mối trực tiếp tiếp nhận, nghiên cứu, giải quyết hồ sơ Thẩm quyền giải quyết mang tính khép kín và không thống nhất

ở các địa phương, gây khó khăn cho việc quản lý và tạo điều kiện cho việc bùng phát hoạt động phi pháp của các tổ chức cá nhân làm môi giới con nuôi Hành vi môi giới trục lợi đã làm triệt tiêu mục đích nhân đạo thật sự của việc nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài, vi phạm nguyên tắc vì lợi ích tốt nhất của trẻ Do thiếu các quy định về hợp pháp hóa giấy tờ nên không ít người nhận nuôi dù có đủ điều kiện nhưng không thể nhận trẻ em Việt Nam làm con nuôi Đây là một trong những yếu tố đã làm mất đi cơ hội được mang đến một gia đình mới, một cuộc sống mới được yêu thương trọn vẹn cho trẻ em Việt Nam

có hoàn cảnh đặc biệt Điều này cũng dẫn đến tình trạng chạy giấy tờ, lách luật gây ảnh hưởng đến tôn nghiêm của pháp luật Chính từ những bất cập này

mà nhiều văn bản quy phạm pháp luật được ban hành về sau đã có những sửa đổi tích cực, tăng cường tính thống nhất và chặt chẽ trong quản lý, đảm bảo vì lợi ích tốt nhất cho trẻ

2.1.2 Giai đoạn từ 2000 – 2010

Trong giai đoạn này, thay đổi đáng kể nhất không thể không đề cập đến Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 chương XI Luật này có phạm vi điều chỉnh rộng hơn hẳn so với các Luật Hôn nhân và gia đình đã xuất hiện trước

đó Đây cũng là lần đầu tiên quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài được luật hóa

Bên cạnh Luật, Nhà nước ta cũng ban hành một số nghị định như: Nghị định 68/2002/NĐ-CP ngày 10/07/2002 của Chính phủ quy định chi tiết thi hành Luật Hôn nhân Gia đình về quan hệ hôn nhân gia đình có yếu tố nước ngoài Nghị định này là bước cải cách đáng ghi nhận trong công tác quản lý

và giải quyết nuôi con nuôi quốc tế vì đã thay đổi nguyên tắc trình tự thủ tục giải quyết cho người nước ngoài nhận trẻ em Việt Nam làm con nuôi, thống nhất đầu mối quản lý và giải quyết nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài – điều

mà các quy phạm pháp luật trước đó chưa làm được Nghị định cũng đồng thời thiết lập trật tự trong hoạt động của các tổ chức con nuôi quốc tế tại Việt Nam, nâng tầm quan hệ hợp tác của Việt Nam với các quốc gia vùng lãnh thổ khác như Cộng hòa Pháp, Cộng hòa Ailen…

Ngoài ra còn có Nghị định 69/2006/NĐ-CP ngày 21/07/2006 sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 68/2002/NĐ-CP ngày 10 tháng 7 năm

2002 của Chính phủ quy định chi tiết thi hành một số điều của Luật Hôn nhân

và gia đình về quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài Nghị định này mở rộng đối tượng được xin trẻ và đối tượng trẻ được cho làm con nuôi Điều này đã góp phần mang đến thêm cơ hội cho nhiều hơn những trẻ em Việt Nam có hoàn cảnh đặc biệt đang rất cần một mái ấm gia đình được che chở và yêu thương

2.1.3 Giai đoạn từ 2010 đến nay

Tiếp tục hoàn thiện hệ thống pháp luật về nuôi con nuôi nói chung và nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài nói riêng luôn là một vấn đề cấp bách Do vậy trước tình huống vấn đề nuôi con nuôi là một trong những vấn đề lớn nhưng lại nằm trong Luật Hôn nhân gia đình là chưa hợp lý, yêu cầu đặt ra một đạo luật riêng về nuôi con nuôi nhằm tạo khuôn khổ pháp lý thống nhất,

ổn định, giá trị áp dụng lâu dài Luật Nuôi con nuôi 2010 đã ra đời đáp ứng nhu cầu ngày càng tăng của quan hệ nuôi con nuôi quốc tế, gắn kết hoạt động nuôi con nuôi trong nước với nuôi con nuôi quốc tế, nội luật hóa các quy định của điều ước quốc tế nhằm xây dựng pháp luật Việt Nam theo hướng ngày càng hiện đại hơn, sát với tình hình thực tế của đất nước, phù hợp với thông lệ quốc tế Luật Nuôi con nuôi 2010 đánh dấu một bước phát triển mới trong

công tác quản lý và giải quyết nuôi con nuôi trong nước và nuôi con nuôi quốc tế Luật này được xây dựng trên quan điểm xuyên suốt là bảo đảm phù hợp với chủ trương, đường lối, chính sách của Đảng và Nhà nước, phù hợp với pháp luật về công tác bảo vệ, chăm sóc trẻ em, bảo đảm giải quyết nuôi con nuôi trên tinh thần nhân đạo, tất cả vì quyền và lợi ích của trẻ em

Ngoài ra thời kỳ này Nhà nước còn ban hành một số nghị định và thông

tư liên quan như Nghị định 19/2011/NĐ-CP quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Nuôi con nuôi… hay gần đây nhất là Thông tư liên tịch 03/2016/TTLT-BTP-BNG-BCA-BLĐTBXH hướng dẫn việc theo dõi tình hình phát triển của trẻ em Việt Nam được cho làm con nuôi nước ngoài và bảo vệ trẻ em trong trường hợp cần thiết Có thể nói đây là thông tư

có ý nghĩa quan trọng trong việc bảo đảm quyền trẻ em cho trẻ được nhận làm con nuôi Thông qua những thông tin được cung cấp thường xuyên bởi cha

mẹ nuôi, trẻ em Việt Nam được cho làm con nuôi nước ngoài sẽ được bảo vệ, tránh bị bạo hành hoặc bóc lột hoặc bị xâm phạm các quyền Có thể thấy yếu

tố được đặt lên vị trí hàng đầu là bảo vệ một cách tối đa quyền trẻ em Đây là điểm thay đổi đột phá và rõ nét hơn so với các giai đoạn trước đây Bên cạnh

đó Việt Nam đã tham gia Công ước Lahaye năm 1993 vào ngày 07/12/2010

Sự kiện này đánh dấu một bước tiến quan trọng trong việc nước ta từng bước hội nhập với khuôn khổ hợp tác đa phương về tư pháp quốc tế, tạo khuôn khổ pháp luật đồng bộ, điều chỉnh các vấn đề nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài

vì lợi ích cao nhất của trẻ em Tham gia Công ước Lahaye, Việt Nam không chỉ có cơ hội mở rộng hợp tác quốc tế trong lĩnh vực nuôi con nuôi quốc tế, khẳng định quan điểm nhất quán và sự cam kết mạnh mẽ của Nhà nước trong việc tăng cường bảo vệ trẻ em được cho làm con nuôi mà còn có thể tranh thủ kinh nghiệm quốc tế, sự hỗ trợ về kỹ thuật và nhân đạo để tiếp tục hoàn thiện

cơ chế quản lý cũng như nâng cao chất lượng hoạt động bảo vệ và chăm sóc trẻ em

Các văn bản trên đã cho thấy hệ thống các quy định bảo vệ quyền trẻ em trong lĩnh vực nuôi con nuôi theo pháp luật Việt Nam ngày càng đượcc hoàn thiện phù hợp hơn với yêu cầu của pháp luật quốc tế

2.2 Bảo vệ quyền trẻ em trong lĩnh vực nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam

Quyền trẻ em theo quy định tại Luật trẻ em 2016 được liệt kê gồm 27 quyền, và có thể chia thành bốn trụ cột lớn là: quyền được sống còn, quyền được phát triển, quyền được bảo vệ và quyền được tham gia Đây là những quyền căn bản và thiết yếu đối với sự phát triển của trẻ Những quyền này xuất hiện trong hầu khắp các quy phạm pháp luật liên quan tới trẻ em mà chế định nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài là một trong số đó Mục đích cơ bản của việc giải quyết nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài là yếu tố nhân đạo nhân văn sâu sắc, mang đến cho trẻ một gia đình với đầy đủ tình yêu thương,

sự quan tâm chăm sóc của cha mẹ nuôi, để trẻ có điều kiện phát triển toàn diện về tâm hồn và thể chất Để mang cơ hội đến gần hơn cho người muốn nhận nuôi và con nuôi, pháp luật cũng đã tạo ra những hành lang pháp lý thông thoáng, trình tự thủ tục rõ ràng, công khai minh bạch quy trình xét duyệt, nhưng điều quan trọng nhất là phải đảm bảo được quyền trẻ em, vì lợi ích tốt nhất của trẻ Điều này được thể hiện khá rõ nét trong hệ thống quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài

2.2.1 Quyền được sống còn

Quyền được sống còn được hiểu đơn giản là quyền được sống cuộc sống bình thường và được đáp ứng những nhu cầu cơ bản nhất để tồn tại và phát triển thể chất Đối với trẻ em, đó là mức sống đầy đủ, có nơi ở, ăn uống

đủ chất, được khai sinh sau khi ra đời

Quyền được sống còn là quyền cơ bản, tối thiểu nhất của một cá nhân,

đã được đề cập đến trong Hiến pháp của các nước Trong Tuyên ngôn quốc tế

nhân quyền năm 1948, điều này cũng đã được đề cập cụ thể: “Ai cũng có

quyền được sống, tự do, và an toàn thân thể” 17 Hay “Các quốc gia thành viên thừa nhận rằng mọi trẻ em đều có quyền vốn có là được sống” 18 và “Các quốc gia thành viên phải đảm bảo đến mức tối đa có thể được sự sống còn và phát triển của trẻ em” 19

Quyền sống còn của trẻ được hiện thực hóa rõ nét, cụ thể là ngay trong nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi – một vấn đề lớn mang ý nghĩa kim chỉ nam để giải quyết việc nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài

2.2.1.1 Nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi

Nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi được quy định tại Điều 4 Luật Nuôi con nuôi 2010 như sau:

"1 Khi giải quyết việc nuôi con nuôi, cần tôn trọng quyền của trẻ em được sống trong môi trường gia đình gốc

2 Việc nuôi con nuôi phải bảo đảm quyền, lợi ích hợp pháp của người được nhận làm con nuôi và người nhận con nuôi, tự nguyện, bình đẳng, không phân biệt nam nữ, không trái pháp luật và đạo đức xã hội

3 Chỉ cho làm con nuôi người ở nước ngoài khi không thể tìm được gia đình thay thế ở trong nước." 20

Có thể nói, bảo vệ quyền trẻ em là đặc điểm mang dấu ấn mang đậm nét trong nguyên tắc này, thể hiện ở một số các điểm như sau:

Thứ nhất, luôn ưu tiên trẻ trước tiên được sống trong môi trường gia

đình gốc Quy định về việc tôn trọng quyền của trẻ em được sống trong môi trường gia đình gốc được cộng đồng quốc tế thừa nhận từ rất lâu Ví dụ như

Công ước Liên hợp quốc về quyền trẻ em đã quy định “tin tưởng rằng, gia

đình với tư cách là nhóm xã hội cơ bản và là môi trường tự nhiên cho sự phát triển và hạnh phúc của tất cả các thành viên trong gia đình, đặc biệt là trẻ em”21, hay như Tuyên bố của Liên hợp quốc về các nguyên tắc pháp lý và xã

hội liên quan đến phúc lợi và bảo vệ trẻ em quy định “ưu tiên hàng đầu đối

với trẻ em là phải được cha mẹ đẻ chăm sóc”22 Nguyên tắc này cũng là một trong những nguyên tắc căn bản của Công ước Lahaye 1993

Nhằm đảm bảo thực hiện được nguyên tắc tôn trọng quyền của trẻ em được sống trong môi trường gia đình gốc, Luật Nuôi con nuôi 2010 và Nghị định quy định chi tiết thi hành một số điều của Luật Nuôi con nuôi đã đưa ra những biện pháp để trẻ em có thể được hưởng tối đa quyền này:

Ví dụ 1: Quy định về việc lấy ý kiến của cha mẹ đẻ người giám hộ hoặc trẻ em từ 9 tuổi trở lên về việc nuôi con nuôi như sau;

Khoản 1 Điều 29 Luật Nuôi con nuôi 2010 như sau:

“Việc nhận nuôi con nuôi phải được sự đồng ý của cha mẹ đẻ của người được nhận làm con nuôi; nếu cha đẻ hoặc mẹ đẻ đã chết, mất tích, mất năng lực hành vi dân sự hoặc không xác định được thì phải được sự đồng ý của người còn lại; nếu cả cha mẹ đẻ đều đã chết, mất tích, mất năng lực hành vi dân sự hoặc không xác định được thì phải được sự đồng ý của người giám hộ; trường hợp nhận trẻ em từ đủ 09 tuổi trở lên làm con nuôi thì còn phải được

sự đồng ý của trẻ em đó” 23

+ Trước khi lấy ý kiến của những người liên quan về việc nuôi con nuôi quốc tế, cán bộ của Sở tư pháp phải trao đổi động viên để trẻ được tiếp tục sống trong môi trường gia đình gốc Trên thực tế có nhiều trường hợp chưa cân nhắc kỹ càng đã quyết định cho con làm con nuôi nhưng sau đó hối hận hoặc do nhận thức rằng cho con cái đi làm con nuôi nước ngoài để chúng có

cơ hội được phát triển, có cơ hội có cuộc sống tốt đẹp hơn, tương lai rộng mở Thậm chí có gia đình cho con làm con nuôi với hy vọng sau này chúng sẽ quay lại giúp đỡ gia đình về kinh tế Những suy nghĩ này đều là sai lầm vì sẽ làm ảnh hưởng đến tình cảm và sự phát triển lâu dài trong tương lai của trẻ

em Do vậy, trước khi đưa ra quyết định, cha mẹ hoặc người giám hộ phải suy nghĩ thật kỹ vì lợi ích của trẻ Nếu còn có thể cố gắng nuôi dưỡng trẻ thì nên

để trẻ lại với môi trường gia đình mà chúng sinh ra

+ Trong khi lấy ý kiến cha mẹ đẻ, hoặc người giám hộ, hoặc trẻ em từ 9 tuổi trở lên về việc nuôi con nuôi thì cán bộ lấy ý kiến cần tư vấn đầy đủ cho

họ về quyền và nghĩa vụ phát sinh giữa cha mẹ nuôi và con nuôi sau khi đăng

ký nuôi con nuôi Theo quy định tại Khoản 4 Điều 24 Luật Nuôi con nuôi

2010 thì cha mẹ đẻ sẽ không còn quyền và nghĩa vụ đối với con Đây là quy định rất đúng đắn vì sẽ góp phần giúp cha mẹ đẻ thấy được bản chất của việc nuôi con nuôi, tránh những kỳ vọng về quyền của mình đối với con sau khi đã cho đi làm con nuôi

+ Với những trường hợp cha mẹ cho con đi làm con nuôi nước ngoài nhưng sau đó hối hận, thì nhằm mục đích bảo vệ quyền trẻ em, pháp luật vẫn quy định cho phép được thay đổi ý kiến trong thời gian luật định Theo Khoản

2 Điều 15 Nghị định 19/2011/NĐ-CP quy định:“Trường hợp những người

liên quan do chưa nhận thức đầy đủ, chưa hiểu rõ những vấn đề được tư vấn hoặc bị ảnh hưởng, tác động bởi yếu tố tâm lý, sức khỏe đã đồng ý cho trẻ em làm con nuôi sau đó muốn thay đổi ý kiến, thì trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày được lấy ý kiến, những người liên quan phải thông báo bằng văn bản cho Sở Tư pháp nơi đang giải quyết hồ sơ nuôi con nuôi Hết thời hạn này, những người liên quan không được thay đổi ý kiến về việc cho trẻ em làm con nuôi” 24 Như vậy, Nhà nước đã đặt ra một khoảng thời gian được coi là thích

hợp để tạo điều kiện tối đa cho cha mẹ đẻ hoặc người giám hộ hoặc trẻ em trên 9 tuổi được suy nghĩ cân nhắc kỹ lưỡng trước khi quyết định tương lai của trẻ, để trẻ có cơ hội được sống trong môi trường gia đình gốc, vì lợi ích của trẻ em

Đây là một quy định mới của pháp luật hiện hành nhằm đảm bảo tối đa

cơ hội cho trẻ em được sống trong gia đình gốc Vào giai đoạn trước khi pháp luật có quy định về thời gian rút ý kiến, có trường hợp đã hoàn tất thủ tục cho nhận con nuôi mẹ đẻ mới rút lại ý kiến Khi đó, để đảm bảo nguyên tắc, phù hợp với thông lệ quốc tế, các cơ quan có thẩm quyền vẫn giải quyết để trả lại trẻ em cho mẹ đẻ Nhưng việc này sẽ ảnh hưởng đến lợi ích của cha mẹ nuôi, ảnh hưởng đến uy tín của cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam với cơ quan

có thẩm quyền của các nước hữu quan Do vậy, việc quy định cụ thể về thời hạn rút lại ý kiến như quy định hiện nay của pháp luật là cần thiết

Cũng có những trường hợp trẻ em đang trong quá trình xem xét giới thiệu làm con nuôi nước ngoài mà chưa giới thiệu cho người nhận nuôi nào, nếu có người ở trong nước muốn nhận trẻ em làm con nuôi, thì vẫn sẽ ưu tiên giải quyết cho trẻ em Việt Nam làm con nuôi trong nước Từ đó có thể thấy,

24

Khoản 2 Điều 15 Nghị định số 19/2011/NĐ-CP của Chính phủ quy định chi tiết thi hành một số điêu của Luật Nuôi con nuôi

bằng mọi biện pháp, Nhà nước vẫn luôn tạo cơ hội tối đa cho trẻ em có hoàn cảnh đặc biệt và khó khăn được làm con nuôi trong nước

Thứ hai, tư tưởng xuyên suốt trong nguyên tắc này là phải đảm bảo

quyền và lợi ích hợp pháp của người được nhận làm con nuôi và người nhận nuôi Mặc dù lợi ích của trẻ luôn là mục đích ưu tiên hàng đầu, tuy nhiên trong bất kỳ một mối quan hệ nào, các bên đều mong muốn đạt được mục đích của mình Quan hệ nuôi dưỡng cũng vậy, nó chỉ có thể phát triển lâu bền

và tốt đẹp khi các bên chủ thể được đảm bảo quyền và lợi ích trên cơ sở bình đẳng tự nguyện Trẻ em được sự yêu thương chăm sóc giáo dục của cha mẹ nuôi và ngược lại, cha mẹ nuôi cũng mong muốn nhận được sự kính trọng yêu thương gắn bó từ con nuôi

Việc nuôi con nuôi không thể xuất phát từ sự ép buộc của bất kỳ bên nào

mà phải dựa trên sự tự nguyện Tự nguyện ở đây là sự chấp nhận vô điều kiện, không chịu bất kỳ ảnh hưởng nào đến quyết định làm con nuôi hoặc nhận con nuôi Nếu thiếu đi yếu tố này, một trong hai bên bị ép buộc thì ý nghĩa nhân đạo của việc nuôi con nuôi là không còn tồn tại

Thứ ba, nhà nước vẫn luôn ưu tiên việc trẻ được nhận nuôi ở trong nước hơn là làm con nuôi ở nước ngoài Điều này xuất phát từ lợi ích tốt nhất của trẻ em, nếu việc nuôi dưỡng trong phạm vi gia đình không thể thực hiện được thì mới tính đến các biện pháp chăm sóc thay thế ở trong nước, trong đó có việc nuôi con nuôi Chỉ sau khi đã xem xét thỏa đáng các giải pháp trong nước mà vẫn không tìm được mái ấm gia đình cho trẻ thì mới tính đến việc cho trẻ em làm con nuôi người nước ngoài Thực hiện nghiêm chỉnh điều này tức là chúng ta đã tránh được hiện tượng hướng ngoại, chỉ muốn cho trẻ em làm con nuôi nước ngoài mà không coi trọng việc làm con nuôi trong nước Đây là yếu tố nhân văn xuyên suốt các quy định về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài

Xét cho cùng, ở môi trường trong nước trẻ đã quen với môi trường sống, ngôn ngữ và sẽ là khó khăn hơn khi phải thay đổi Quy định như vậy là hoàn toàn đúng đắn và phù hợp với tâm lý trẻ và cũng hoàn toàn phù hợp với quy định tại Điều 21 Khoản 2 Công ước Quyền trẻ em

Nguyên tắc này mang ý nghĩa bảo vệ quyền sống còn của trẻ Vì quyền được sống chung với cha mẹ, được cha mẹ bảo vệ, chăm sóc giáo dục, trừ trường hợp cách ly cha mẹ theo quy định của pháp luật hoặc vì lợi ích tốt nhất của trẻ là quyền đương nhiên trẻ được hưởng Sự phát triển của trẻ trong môi trường gia đình gốc cũng là điều đương nhiên và đáp ứng cho trẻ một cuộc sống bình thường Đây là môi trường gần gũi gắn bó với trẻ nhất Nếu còn có thể hỗ trợ để trẻ tiếp tục được sống trong gia đình gốc thì pháp luật sẽ vẫn ưu tiên giải quyết để đảm bảo quyền lợi của trẻ Trong trường hợp bắt buộc phải tìm kiếm gia đình thay thế, pháp luật cũng sẽ ưu tiên để trẻ ít phải thay đổi môi trường sống nhất bằng cách đưa ra thứ tự ưu tiên lựa chọn gia đình thay thế trong trường hợp giải quyết trẻ làm con nuôi

2.2.1.2 Thứ tự ưu tiên lựa chọn gia đình thay thế

Nhằm hiện thực hóa nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi như đã đề cập phần trên, cũng như quy định rõ ràng về thứ tự ưu tiên lựa chọn gia đình thay thế tạo điều kiện cho cơ quan có thẩm quyền có căn cứ giải quyết, Luật Nuôi con nuôi 2010 đã quy định như sau

"1 Thứ tự ưu tiên lựa chọn gia đình thay thế được thực hiện quy định sau đây:

a) Cha dượng, mẹ kế, cô, cậu, dì, chú, bác ruột của người được nhận làm con nuôi;

b) Công dân Việt Nam thường trú ở trong nước;

c) Người nước ngoài thường trú ở Việt Nam;

d) Công dân Việt Nam định cư ở nước ngoài;

đ) Người nước ngoài thường trú ở nước ngoài

2 Trường hợp có nhiều người cùng hàng ưu tiên xin nhận một người làm con nuôi thì xem xét, giải quyết cho người có điều kiện nuôi dưỡng, chăm sóc, giáo dục con nuôi tốt nhất." 25

Theo đó những người gần gũi nhất như cha dượng, mẹ kế được ưu tiên hàng đầu Theo lẽ thông thường, môi trường gia đình gốc được hiểu là môi trường sống mà ở trong đó có bố, mẹ, ông, bà, anh, chị, em ruột của trẻ em

25

Điều 5 Luật Nuôi con nuôi 2010

Đó vừa là môi trường bao bọc, gìn giữ, bảo vệ cá nhân, đồng thời cũng là nơi sản sinh ra tình yêu thương gắn bó gần gũi, gắn bó máu thịt giữ những người trong gia đình với nhau kể từ khi sinh ra cho đến khi chết26 Đặc biệt là trẻ em – là đối tượng còn non nớt về cả thể chất cũng như về trí tuệ càng dễ bị ảnh hưởng đến sự phát triển nếu thiếu thốn sự quan tâm chăm sóc từ khi còn nhỏ

Do vậy, hơn bất kỳ ai, trẻ em cần được bảo vệ và chăm sóc bởi cha mẹ, gia đình Với trẻ em không còn cha mẹ, vì lợi ích của trẻ, việc chăm sóc và giáo dục trẻ sẽ ưu tiên cho họ hàng thân thích, vì xét trong các môi trường thay thế, gia đình họ hàng sẽ là quen thuộc và an toàn nhất Do đã xếp ở hàng ưu tiên đầu nên thủ tục giải quyết nuôi con nuôi cũng trở nên đơn giản và ngắn gọn hơn so với các đối tượng khác Đây cũng là cơ hội thể hiện cũng như nâng

cao ý thức trách nhiệm của họ hàng thân thích đối với trẻ em, vẫn là “một giọt

máu đào hơn ao nước lã”, là “máu mủ ruột già”

Với đối tượng không phải người thân ruột thịt, pháp luật cũng có cách đặt ra thứ tự ưu tiên nhất định dựa trên yếu tố lãnh thổ và yếu tố quốc tịch

Thứ nhất, công dân trong nước Ở môi trường trong nước, trẻ vẫn được

sống gần gũi trong cùng một nền văn hóa của nước gốc Cha mẹ nuôi cùng quốc tịch sẽ dễ dàng cho sự hòa nhập của trẻ

Thứ hai, công dân nước ngoài thường trú tại Việt Nam Xét cho cùng

tiếp tục được sinh sống tại quốc gia gốc là cách thức mà pháp luật Việt Nam đặt ra để hướng trẻ em được hưởng quyền và lợi ích phù hợp hơn Trên lãnh thổ Việt Nam, trẻ sẽ được bảo vệ toàn diện trong trường hợp bị xâm hại

Thứ ba, là công dân Việt Nam định cư ở nước ngoài sẽ được được ưu

tiên hơn người nước ngoài thường trú ở nước ngoài do công dân Việt Nam dễ đồng cảm với trẻ do có nguồn gốc văn hóa gần gũi và dễ thích nghi hơn Việc quy định ưu tiên nuôi con nuôi trong nước của Luật Nuôi con nuôi

sẽ tạo cơ sở pháp lý nhằm thực hiện tốt quy trình giải quyết nuôi con nuôi trong nước, đảm bảo trẻ em được sống trong môi trường gốc, gần gũi với đặc điểm và nhu cầu của trẻ Mặc dù cũng có quan điểm cho rằng nuôi con nuôi

26

Th.S Nguyễn Văn Bình (2011), “Luật nuôi con nuôi sự quan tâm lớn của nhà nước và xã hội đối với trẻ em

nước ngoài sẽ tạo cho con nuôi một cuộc sống vật chất đầy đủ hơn Tuy nhiên, xét về sự hòa nhập về xã hội, ngôn ngữ, văn hóa thì tại quốc gia gốc trẻ

sẽ tiếp nhận dễ dàng hơn

2.2.2 Quyền được phát triển

Quyền được phát triển bao gồm những điều kiện để trẻ em có thể phát triển đầy đủ nhất về cả tinh thần và đạo đức, bao gồm việc học tập, vui chơi, tham gia các hoạt động văn hoá, tiếp nhận thông tin, tự do tư tưởng, tự do tín ngưỡng và tôn giáo Trẻ em còn non nớt về tâm lý, và cần có sự yêu thương

và cảm thông của cha mẹ để có thể phát triển hài hoà

Quyền được phát triển của trẻ dù ở môi trường nào cũng đều giống nhau, trẻ cần được phát triển đầy đủ nhất cả về tinh thần và đạo đức Với đối tượng đặc thù là trẻ làm con nuôi nước ngoài, quyền được phát triển thể hiện ở cả giai đoạn trước khi trẻ được cho làm con nuôi nước ngoài và sau khi trẻ được cho làm con nuôi nước ngoài

2.2.2.1 Trước khi ra nước ngoài

Theo quy định tại Luật Nuôi con nuôi 2010: “Trường hợp trẻ em bị bỏ rơi thì Ủy ban nhân dân cấp xã nơi phát hiện trẻ em bị bỏ rơi có trách nhiệm tìm người hoặc tổ chức tạm thời nuôi dưỡng trẻ em; nếu có người nhận trẻ em làm con nuôi thì Ủy ban nhân dân cấp xã nơi phát hiện trẻ em bị bỏ rơi xem xét, giải quyết theo quy định của pháp luật; nếu không có người nhận trẻ em làm con nuôi thì lập hồ sơ đưa trẻ em vào cơ sở nuôi dưỡng”27 Như vậy, trong thời gian chưa tìm được gia đình thay thế cho trẻ, trẻ sẽ sống trong cơ

sở nuôi dưỡng để được chăm sóc, được học tập, giáo dục Tại đây trẻ sẽ được dạy văn hoá, dạy nghề, giáo dục hướng nghiệp nhằm giúp phát triển toàn diện

về thể chất, trí tuệ và nhân cách., đồng thời cũng được tham gia các hoạt động văn hóa, thể thao, và các hoạt động khác phù hợp với lứa tuổi và sức khỏe Trách nhiệm của cơ sở nuôi dưỡng đối với việc đảm bảo quyền được phát triển của trẻ được đề cập tại Điều 4 Nghị định 68/2008/NĐ-CP của Chính phủ quy định điều kiện, thủ tục thành lập, tổ chức, hoạt động và giải thể cơ sở bảo trợ xã hội

27

Điểm a Khoản 2 Điều 15 Luật Nuôi con nuôi 2010

Thực tế pháp luật đã có quy định điều chỉnh việc nuôi dưỡng trẻ bị bỏ rơi trong các cơ sở bảo trợ cũng như có các biện pháp xử lý vi phạm hành chính đối với các cơ sở bảo trợ trong trường hợp vi phạm các quy định của pháp luật Trẻ bị bỏ rơi được quyền nuôi dưỡng, chăm sóc và phát triển tại các

cơ sở bảo trợ xã hội được thành lập và hoạt động hợp pháp trên toàn lãnh thổ Việt Nam Quyền được phát triển của trẻ là quyền đương nhiên, và bình đằng không phân biệt trẻ sống trong gia đình hay trẻ trong các cơ sở nuôi dưỡng Quy định như vậy là phù hợp trong bối cảnh Việt Nam đã trở thành thành viên của Công ước Quốc tế về Quyền trẻ em của Liên hợp quốc

2.2.2.2 Sau khi ra nước ngoài

Khi trẻ ra nước ngoài làm con nuôi trẻ sẽ đặt đặt dưới sự chăm sóc nuôi dưỡng của cha mẹ nuôi Tuy nhiên, với sự khác biệt về ngôn ngữ, văn hóa, trẻ

sẽ gặp những khó khăn nhất định trong giai đoạn đầu Ngoài ra, để đảm bảo trẻ được cha mẹ nuôi yêu thương chăm sóc, đảm bảo trẻ được nhận những điều kiện tốt nhất để phát triển, pháp luật quy định việc cha mẹ nuôi báo cáo

thường xuyên tình hình cùa con nuôi trong giai đoạn này: “Sáu tháng một lần

trong thời hạn 03 năm, kể từ ngày giao nhận con nuôi, cha mẹ nuôi có trách nhiệm thông báo cho Bộ Tư pháp và Cơ quan đại diện của Việt Nam ở nước nơi con nuôi thường trú về tình trạng sức khỏe, thể chất, tinh thần, sự hòa nhập của con nuôi với cha mẹ nuôi, gia đình, cộng đồng” 28 Quy định này nhằm mục đích duy trì sự kiếm tra đánh giá của các cơ quan chức năng về việc chăm sóc con nuôi của cha mẹ nuôi, con nuôi có hòa hợp, có được đáp ứng các điều kiện phát triển, có bị ngược đãi hay không Pháp luật cũng có những quy định đặt ra để giải quyết các trường hợp cha mẹ nuôi cố ý xâm phạm sức khỏe, nhân phẩm, danh dự, của con nuôi, ngược đãi hành hạ con nuôi

2.2.3 Quyền được bảo vệ

Quyền được bảo vệ có thể bao gồm việc bảo vệ trẻ em khỏi bị phân biệt đối xử, phân biệt giới tính, sự lạm dụng, xâm hại về thể xác và tinh thần, bị đối xử tàn tệ Pháp luật các nước đều nghiêm cấm việc lạm dụng, bóc lột sức