Pháp luật việt nam về luật áp dụng trong hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế thực tiễn và hướng hoàn thiện

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƢ PHÁP TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI CAO PHƢƠNG NGỌC PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ LUẬT ÁP DỤNG TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HĨA QUỐC TẾ THỰC TIỄN VÀ HƢỚNG HỒN THIỆN Chuyên ngành: Luật Quốc tế Mã số: 60 38 01 08 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƢỜI HƢỚNG DẪN KHOA HỌC: PGS.TS NƠNG QUỐC BÌNH HÀ NỘI – 2014 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan: Bản luận văn thạc sĩ cơng trình nghiên cứu thực cá nhân, thực sở nghiên cứu kiến thức lý thuyết, nghiên cứu khảo sát tình hình thực tiễn hướng dẫn khoa học PGS.TS Nơng Quốc Bình Các số liệu, kết luận văn hoàn toàn trung thực Học viên Cao Phƣơng Ngọc LỜI CẢM ƠN Trong trình thực đề tài này, em xin gửi lời cảm ơn sâu sắc tới PGS.TS Nơng Quốc Bình, người trực tiếp hướng dẫn, bảo giúp đỡ em hoàn thành luận văn Em trân trọng gửi lời cảm ơn tới thầy cô giáo Khoa Sau đại học, đặc biệt thầy cô giáo giảng dạy lớp cao học khóa XX – Khoa Pháp luật quốc tế; cảm ơn hệ thống Thông tin thư viện Trường anh chị em học viên khóa XX giúp đỡ tạo điều kiện cho em trình học tập nghiên cứu Một lần em xin chân thành cảm ơn! Hà Nội, ngày 19 tháng năm 2014 Học viên Cao Phƣơng Ngọc MỤC LỤC LỜI NÓI ĐẦU CHƢƠNG 1: LÝ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ VÀ LUẬT ÁP DỤNG TRONG HỢP ĐỒNG 1.1 Khái quát Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1.1.1 Khái niệm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 5 1.1.2 Đặc điểm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 10 1.2 Luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 13 1.2.1 Nguồn luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 14 1.2.2 Xác định pháp luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc 20 tế Tiểu kết chƣơng 24 CHƢƠNG : QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ LUẬT ÁP DỤNG TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ 2.1 Các văn pháp luật điều chỉnh Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Việt Nam 2.2 Nội dung quy định pháp luật Việt Nam điều chỉnh Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 2.2.1 Luật áp dụng cho hình thức Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 2.2.2 Luật áp dụng cho nội dung hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 2.2.3 Luật áp dụng xác định tư cách chủ thể giao kết hợp đồng 25 Tiểu kết chƣơng II 46 25 28 29 35 43 CHƢƠNG 3: THỰC TIỄN VỀ LUẬT ÁP DỤNG CHO HỢP ĐỒNG 47 MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ CỦA VIỆT NAM VÀ HƢỚNG HOÀN THIỆN 3.1.Thực tiễn luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 47 Việt Nam 3.1.1 Thực tiễn tồn quy định pháp luật Việt Nam 47 3.1.2 Thực tiễn tồn doanh nghiệp 3.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam HĐMBHHQT nâng cao lực doanh nghiệp ký kết HĐMBHHQT 3.2.1 Hoàn thiện sở pháp lý 3.2.2 Nâng cao lực doanh nghiệp ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 3.2.3 Nâng cao lực quan giải tranh chấp Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 56 Tiểu kết chƣơng III 74 KẾT LUẬN 75 62 62 69 72 LỜI NĨI ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Trong đời sống xã hội, hợp đồng hình thức pháp lý thích hợp hiệu việc đảm bảo vận động hàng hóa tiền tệ Khi kinh tế phát triển việc điều chỉnh pháp luật quan hệ hợp đồng ngày cần thiết, coi trọng hoàn thiện Nền kinh tế Việt Nam giai đoạn phát triển, đặc biệt phải kể đến việc trở thành thành viên thứ 150 Tổ chức thương mại giới (WTO) khiến cho quan hệ thương mại quốc tế thương nhân nước thương nhân nước thiết lập ngày nhiều Đồng nghĩa với số lượng ngày tăng hợp đồng giao dịch thương mại quốc tế, phải kể đến hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Có thể khẳng định, vai trò hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế ngày quan trọng; phần đối tác doanh nhân chuyên nghiệp, am hiểu luật việc giải tranh chấp; phần hợp đồng quốc tế khơng công nhận luật Việt Nam điều chỉnh Chính “yếu tố nước ngồi” hợp đồng dân nói chung HĐMBHHQT nói riêng dẫn đến tượng lúc có nhiều hệ thống pháp luật tham gia điều chỉnh hợp đồng Từ đó, việc xác định luật áp dụng cho HĐMBHHQT để bảo vệ lợi ích bên giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng tất yếu gặp nhiều khó khăn Hơn nữa, khác quốc tịch, khoảng cách địa lý, môi trường kinh doanh, phong tục tập quán khiến cho bên tham gia ký kết gặp nhiều khó khăn việc tìm hiểu hệ thống pháp luật phía đối tác Để góp phần nâng cao lực cạnh tranh hiểu biết pháp luật doanh nghiệp Việt Nam góp phần đưa hệ thống pháp luật Việt Nam tiến gần đến chuẩn mực pháp lý chung quốc tế, việc tìm hiểu, nghiên cứu vấn đề xác định luật áp dụng HĐMBHHQT điều cần thiết Với lý trên, tác giả chọn đề tài: “Pháp luật Việt Nam áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế - Thực tiễn hướng hoàn thiện” Tình hình nghiên cứu đề tài Xung quanh vấn đề “Luật áp dụng HĐMBHHQT”có nhiều cơng trình nghiên cứu cơng bố Mỗi cơng trình tập trung nghiên cứu khía cạnh khác Cụ thể: PGS.TS Nơng Quốc Bình với số cơng trình nghiên cứu cơng bố tạp chí chun ngành như: “Phạm vi áp dụng không áp dụng Công ước Viên 1980 Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế”;“Sự mềm dẻo số điều khoản Công ước Viên năm 1980 Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế” đăng Tạp chí Luật học số 04/2011 hay “Xác định pháp luật áp dụng điều chỉnh Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế - số vấn đề lý luận thực tiễn.” Tiến sỹ Nguyễn Minh Hằng với số công trình như: “Giải Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế” tạp chí diễn đàn Doanh nghiệp năm 2007; “Sửa đổi Điều 769 BLDS 2005” hay “Việt Nam việc gia nhập Công ước Viên năm 1980” Thạc sỹ Nguyễn Bá Bình với cơng trình nghiên cứu công bố năm 2008 như: “Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, vài suy nghĩ nội hàm khái niệm việc xác định tính hợp pháp Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế” số viết liên quan đăng trang web: nguyenbabinh.blogspot.com Thạc sỹ Bùi Thị Thu với viết“Một số vấn đề chọn Luật áp dụng hợp đồng thương mại quốc tế theo Công ước Rome 1980 luật áp dụng nghĩa vụ hợp đồng.”đăng tạp chí Nhà nước Pháp luật Thạc sỹ Bành Quốc Tuấn với viết như: “Thỏa thuận luật áp dụng hợp đồng dân có yếu tố nước ngồi.” Mục đích nhiệm vụ việc nghiên cứu đề tài Bằng việc phân tích nghiên cứu quy định pháp luật Việt Nam pháp luật quốc tế, mục đích nghiên cứu đề tài làm rõ số vấn đề quy định pháp luật Việt Nam pháp luật quốc tế Luật áp dụng cho HĐMBHHQT, phân tích vướng mắc tồn pháp luật Việt Nam thực tiễn lựa chọn luật áp dụng bên tham gia hợp đồng quan giải tranh chấp Từ đưa khuyến nghị phương hướng hồn thiện pháp luật Để đạt mục đích nghiên cứu trên, nhiệm vụ luận văn là: Nghiên cứu vấn đề HĐMBHHQT luật áp dụng HĐMBHHQT Phân tích, lập luận, đánh giá quy định Pháp luật Việt Nam so sánh với quy định Điều ước quốc tế pháp luật số quốc gia giới Từ vướng mắc tồn Pháp luật Việt Nam Đưa giải pháp hoàn thiện pháp luật giải pháp thực tế nhằm nâng cao hiệu lựa chọn luật áp dụng cho HĐMBHHQT Phạm vi nghiên cứu Luận văn trước hết nêu vấn đề lý luận HĐMBHHQT vào phân tích, đánh giá quy định hệ thống pháp luật Việt Nam vấn đề luật áp dụng cho HĐMBHHQT Tiếp đó, sâu tìm hiểu vấn đề thực tiễn luật áp dụng cho HĐMBHHQT Việt Nam, từ đưa kiến nghị nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam hành đề số giải pháp cho vướng mắc mà doanh nghiệp Việt Nam mắc phải vấn đề trình kinh doanh Phƣơng pháp nghiên cứu Tác giả luận văn kết hợp sử dụng phương pháp luận theo chủ nghĩa vật biện chứng chủ nghĩa vật lịch sử để tập trung nghiên cứu quy định pháp luật Việt Nam Trên sở đó, tác giả sử dụng thêm phương pháp so sánh để xem xét, đối chiếu với quy định pháp luật quốc tế; sử dụng phương pháp hệ thống, phân tích tổng hợp để đánh giá thực trạng pháp luật Việt Nam Tất nhằm mục đích làm sáng tỏ sở lý luận vấn đề Luật áp dụng HĐMBHHQT Việt Nam, từ góp phần nâng cao hiệu hoạt động thực tế Cơ cấu luận văn Luận văn gồm chương: Chương I: Lý luận chung hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế luật áp dụng hợp đồng Chương II: Quy định pháp luật Việt Nam luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Chương III: Thực tiễn chọn luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Việt Nam hướng hoàn thiện CHƢƠNG LÝ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ VÀ LUẬT ÁP DỤNG TRONG HỢP ĐỒNG 1.1 Khái quát Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1.1.1 Khái niệm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Có thể nói việc làm rõ khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có ý nghĩa pháp lý thực tiễn quan trọng gắn liền với việc xác định luật áp dụng để điều chỉnh quan hệ bên hợp đồng Nếu hợp đồng hợp đồng mua bán hàng hóa thơng thường (hợp đồng nội địa) luật nước điều chỉnh Nếu hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế điều chỉnh pháp luật thương mại quốc tế: luật pháp quốc gia khác nhau, Điều ước quốc tế, nhiều trường hợp liên quan đến tập quán thương mại quốc tế, nên cần thiết phải lựa chọn luật số để áp dụng cho hợp đồng Không mà số trường hợp cho phép xác định pháp luật quốc gia sử dụng để điều chỉnh quyền nghĩa vụ bên hợp đồng Tuy nhiên, việc xác định tính quốc tế hợp đồng dường hiểu không giống Theo quan điểm Luật Thương mại Pháp giới học giả nghiên cứu: xác định yếu tố quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, người ta vào hai tiêu chuẩn kinh tế pháp lý Theo tiêu chuẩn kinh tế, hợp đồng quốc tế hợp đồng tạo nên di chuyển qua lại biên giới giá trị trao đổi tương ứng hai nước, nói cách khác, hợp đồng thể quyền lợi thương mại quốc tế Theo tiêu chuẩn pháp lý, hợp đồng coi hợp đồng quốc tế bị chi phối tiêu chuẩn pháp lý nhiều quốc gia quốc tịch, nơi cư trú bên, nơi thực nghĩa vụ hợp đồng… 65 tiên, bên khơng có quy định hợp đồng vấn đề này, sau tranh chấp phát sinh thỏa thuận luật áp dụng, quan giải tranh chấp áp dụng quy phạm xung đột Điều 769 BLDS 2005 Về hệ thuộc quy phạm xung đột Điều 769 BLDS 2005, phân tích trên, việc xác định luật áp dụng theo hệ thuộc nơi thực hợp đồng gặp nhiều khó khăn Luật sửa Quyền nghĩa vụ bên theo hợp đồng mua bán xác định theo pháp luật nước người bán, khơng có thỏa thuận khác” Thay hệ thuộc “nơi thực hợp đồng” hệ thuộc “nơi có trụ sở (hoặc nơi cư trú) bên thực nghĩa vụ chính” Đây giải pháp áp dụng phổ biến, rộng rãi quốc gia châu Âu giúp tòa án châu Âu giải thỏa đáng nhiều tranh chấp hợp đồng tư pháp quốc tế Kinh nghiệm giải xung đột pháp luật tư pháp quốc tế nước châu Âu cho thấy phần hệ thuộc phải rõ ràng, dễ hiểu giúp chủ thể xác định được, dự báo trước pháp luật áp dụng Việc xác định quyền nghĩa vụ bên hợp đồng theo luật nước người bán dễ dàng nhiều cho tòa án (trong tài) lẫn bên ký kết hợp đồng BLDS 2005 nên tiếp thu kinh nghiệm quy định giải xung đột pháp luật quyền nghĩa vụ bên hợp đồng mua bán hàng hóa Ngồi ra, có xung đột xảy ra, người bán doanh nghiệp Việt Nam, việc áp dụng pháp luật Việt Nam tạo yên tâm, tin tưởng cho doanh nghiệp xuất Việt Nam Ngược lại, với người mua Việt Nam, họ không muốn áp dụng luật nước người bán họ nên đàm phán với đối tác nước để thỏa thuận chọn luật áp dụng phù hợp cho hợp đồng Giải pháp mang tính khái qt, áp dụng quan hệ hợp đồng tư pháp quốc tế Khi áp dụng quy phạm xung đột này, 66 có kết tương tự áp dụng quy phạm xung đột nước châu Âu, tăng tính tương thích tư pháp quốc tế Việt Nam với tư pháp quốc tế nước phát triển giới Quy phạm phù hợp với nguyên tắc chung giải xung đột tư pháp quốc tế, chọn pháp luật điều chỉnh quan hệ dân có yếu tố nước ngồi, cần chọn hệ thống pháp luật có quan hệ mật thiết với loại quan hệ cần giải 3.2.1.3 Sửa đổi khoản Điều 27 Luật Thương mại 2005 Một vấn đề liên quan trực tiếp đến khái niệm “hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế” hình thức hợp đồng Như phân tích, quốc gia thành viên CISG tuyên bố bảo lưu điều 11 Công ước Mặc dù vậy, Việt Nam nên chuẩn bị sửa đổi quy định hình thức HĐMBHHQT cho phù hợp với CISG (mà không thiết phải bảo lưu), đồng thời thống với hình thức loại hợp đồng khác theo quy định pháp luật Việt Nam Cụ thể là:“Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế giao kết lời nói, văn bản, hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương văn (điện báo, telex, fax, thông điệp liệu)hoặc xác lập hành vi cụ thể” Thuật ngữ “hành vi cụ thể” sử dụng điều 401 Bộ luật dân 2005 “Hành vi cụ thể” hiểu việc làm thực tế, xác thực, nhận biết giác quan hay hình dung dễ dàng8, thể rõ ràng ý chí bên thoả thuận với bên lại Ví dụ: hành vi bên giao hàng hoá, nhận toán bên nhận hàng hố, tốn mà chưa có thoả thuận văn chất lượng hàng hoá, giá cả, phương thức toán điều khoản, điều kiện khác Nếu hình thức xác lập HĐMBHHQT “bằng hành vi cụ thể” chấp nhận Luật Thương Từ điển tiếng Việt, http://www.informatik.uni-leipzig.de/~duc/Dict/ 67 mại cần bổ sung thêm điều khoản giải thích “hành vi cụ thể” mua bán hàng hoá quốc tế 3.2.1.4 Gia nhập số điều ước quốc tế liên quan đến Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Hiện nay, có nhiều cơng ước quốc tế lĩnh vực ký kết lưu hành sở pháp lý vững giúp bên tham gia giao lưu kinh tế quốc tế lựa chọn làm nguồn luật điều chỉnh cho hợp đồng Việc gia nhập cơng ước giúp cho chủ thể tham gia giao lưu quốc tế tránh rủi ro không đáng có Hiện nay, Việt Nam chưa tham gia vào công ướcđiều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, đặc biệt Cơng ước Viên mua bán hàng hóa quốc tế (CISG) CISG đóng góp phần đáng kể vào việc thúc đẩy phát triển quan hệ thương mại hàng hóa quốc gia Việc trở thành thành viên Cơng ước giúp quốc gia xích lại gần quan hệ mua bán, giúp cho việc giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nhanh chóng thuận lợi Bên cạnh lợi ích kinh tế có tham CISG giảm chi phí luật trình thương mại quốc tế, tạo điều kiện cho doanh nghiệp nước có hội cạnh tranh công thị trường quốc tế, tăng cường trao đổi hàng hóa Việt Nam quốc gia giới; việc tham gia Cơng ước Viên đem lại lợi ích rõ ràng cho Việt Nam mặt pháp lý Việc tham gia áp dụng CISG giúp hoàn thiện hệ thống quy định pháp luật Việt Nam mua bán hàng hóa quốc tế theo hướng ổn định, rõ ràng, công phù hợp với xu chung luật pháp quốc tế Ngay Việt Nam không tham gia CISG, có nhiều trường hợp CISG áp dụng thương mại quốc tế có bên Việt Nam tham gia, cụ thể là: (1) quy phạm xung đột dẫn chiếu đến luật nước 68 thành viên CISG;9 (2) bên tham gia giao dịch lựa chọn áp dụng CISG; (3) hợp đồng bên không lựa chọn luật áp dụng quan giải tranh chấp (tòa án trọng tài) lựa chọn CISG để giải tranh chấp Trong số hàng nghìn án lệ CISG,10 có án lệ liên quan đến Việt Nam tranh chấp Công ty thương mại Tây Ninh - Tanico (Việt Nam) Công ty Ng Nam Bee (Singapore), xét xử Toà phúc thẩm - TAND Thành phố Hồ Chí Minh, án tuyên ngày 4/5/1996 Trong tồ án tham chiếu điều 29, điều 53, điều 61.3 64.1 CISG.11 Con số chắn tăng lên tương lai, việc tham gia CISG sớm giúp Việt Nam nhanh làm quen với Công ước 3.2.1.5 Quy định rõ số vấn đề liên quan đến thỏa thuận chọn luật bên giao kết hợp đồng - Thời điểm lựa chọn pháp luật áp dụng thay đổi luật lựa chọn Pháp luật Việt Nam chưa có quy định rõ vấn đề này, nhiên, thực tiễn giao kết giải tranh chấp hợp đồng, bên lựa chọn luật áp dụng hợp đồng vào thời điểm từ xây dựng điều khoản hợp đồng, giai đoạn thực hợp đồng kể sau phát sinh tranh chấp12 Trong trường hợp chọn luật xong lại thay đổi, pháp luật cần quy định theo hướng việc thay đổi chấp nhận phải có điều kiện ràng buộc khơng ảnh hưởng đến tính hợp pháp hình thức hợp đồng quyền lợi bên thứ ba Điều 1.1(b) CISG Theo UNILEX có khoảng 767 án lệ tòa án 88 án lệ tòa trọng tài cơng bố viện dẫn đến CISG Ngồi nhiều án lệ tòa trọng tài tòa án viện dẫn CISG chưa cơng bố nhiều lý khác 11 Xem án lệ số 74/VPPT ngày 4/5/1996 truy cập ngày 10/4/2010 12 Xem “Tư pháp quốc tế Việt Nam” – Đỗ Văn Đại, Mai Hồng Quỳ 10 69 - Lựa chọn pháp luật nước thứ ba nhiều pháp luật cho hợp đồng Việc bên lựa chọn luật nước khơng có quan hệ với hợp đồng có chấp nhận Việt Nam hay khơng chưa có sở pháp lý để trả lời Một số học giả cho rằng, nên cho phép thực tế, đơi khơng có mối quan hệ với hợp đồng mà luật lựa chọn luật trung gian Còn việc chọn nhiều luật áp dụng cho hợp đồng, pháp luật Việt Nam chưa quy định rõ cần bổ sung theo hướng cho phép bên chọn hai hay nhiều hệ thống pháp luật để điều chỉnh hợp đồng - Sự thể điều khoản chọn luật áp dụng Điều 769 BLDS 2005 không đề cập đến thể thỏa thuận chọn luật Điều phát sinh nhiều vấn đề bất cập, cần lưu ý điều chỉnh Nếu khơng có quy định vấn đề này, bên nhầm lẫn thỏa thuận chọn Tòa án hay Trọng tài Việt Nam xét xử thỏa thuận chọn pháp luật Việt Nam, tức nhầm lẫn việc chọn quan xét xử với việc chọn pháp luật áp dụng Do vậy, thỏa thuận lựa chọn luật áp dụng cần quy định phải thể hình thức văn điều khoản hợp đồng Trường hợp thỏa thuận lựa chọn không đáp ứng quy định hình thức bị vơ hiệu 3.2.2 Nâng cao lực doanh nghiệp ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 3.2.2.1 Nâng cao lực đàm phán, ký kết hợp đồng Theo thống kê vướng mắc, tranh chấp thương mại quốc tế nói chung HĐMBHHQT nói riêng diễn tập trung phần lớn trình đàm phán, giao kết thực hợp đồng Khi đàm 70 phán, giao kết thực hợp đồng, doanh nghiệp nên lưu ý điểm sau: Về nguồn pháp luật điều chỉnh có liên quan đến nội dung hợp đồng: Vì phạm vi đề cập đến HĐMBHHQT nên pháp luật có liên quan văn pháp luật thương mại, dân sự, cụ thể Bộ luật Dân sự, Luật Thương mại, Luật Đầu tư, văn pháp luật hướng dẫn Luật nêu trên; Nghị định hướng dẫn Luật Thương mại mua bán hàng hố, kiến thức thói quen thương mại, thông lệ, tập quán quốc tế, điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên, cam kết Quốc tế song phương, đa phương, cam kết khu vực Việt Nam, pháp luật liên quan đến địa vị pháp lý bên kiến thức thông tin quan trọng liên quan trực tiếp đến nội dung tính hợp pháp, hợp lệ hợp đồng Bên cạnh đó, người liên quan trực tiếp đến trình soạn thảo, đàm phán hợp đồng phải rà sốt, lưu ý đến tồn văn pháp luật có liên quan đến nội dung, lĩnh vực hợp đồng Khi soạn thảo hợp đồng, người soạn thảo cần phải bảo đảm yếu tố như: + Bảo đảm mặt hình thức hợp đồng + Bảo đảm mặt nội dung hợp đồng + Đảm bảo đối tượng hợp đồng hàng hố mà pháp luật khơng cấm, không trái đạo đức xã hội + Đảm bảo người tham gia giao dịch phải hoàn toàn tự nguyện + Đảm bảo người tham gia hợp đồng có lực hành vi dân Trong quan hệ làm ăn, chữ “tín” tiêu chí tối cao mà bên hướng tới nhằm xây dựng mối quan hệ thương mại lâu dài bền vững Tuy nhiên, tiêu chí “tin tưởng nhau” để phục vụ cho mục đích “sinh lợi” hoạt động thương mại thể số 71 lượng giao dịch, thời gian làm ăn với nhau, giá trị hợp đồng mà tin bên phải rõ ràng, sòng phẳng nội dung liên quan đến quyền, nghĩa vụ, trách nhiệm hợp đồng Như đề cập nhiều lần hợp đồng thương mại nói chung HĐMBHHQT nói riêng có chức quan trọng việc giúp bên dự liệu, dự báo tính tốn lợi nhuận rủi ro Hợp đồng giúp bên gia tăng lợi nhuận giúp bên hạn chế, kiểm soát rủi ro mà q trình kinh doanh gặp phải Xuất phát từ quan điểm đó, q trình soạn thảo, đàm phán, tư vấn hợp đồng, bên nên đưa nội dung (i) Quy định điều khoản sửa đổi, bổ sung hợp đồng; (ii) Quy định rõ thời hiệu hợp đồng;(iii) Lưu ý điều khoản bồi thường thiệt hại; (iv) Quy định cụ thể tên, địa chỉ, đại diện có thẩm quyền số tài khoản giao dịch đối tác tham gia hợp đồng; (v) Điều khoản mang tính mơ tả đối tượng hợp đồng; (vi) thời điểm có hiệu lực hợp đồng; (vii) thời điểm chuyển rủi ro; (viii) ngôn ngữ sử dụng họp đồng; (ix) điều khoản giải tranh chấp, bất khả kháng, (x)điều khoản luật áp dụng phải coi điều khoản quan trọng, cần lưu ý thỏa thuận kỹ lưỡng 3.2.2.2 Nên chọn luật áp dụng giai đoạn ký kết hợp đồng Theo phân tích chương 1, luật áp dụng để điều chỉnh quyền nghĩa vụ bên hợp đồng có hai chức là: định hướng cho hành vi bên sở pháp lý để phân xử có tranh chấp xảy Chính vậy, để luật áp dụng thực hai chức cách tốt nhất, bên nên thỏa thuận chọn luật áp dụng trước xảy tranh chấp Như biết, hợp đồng thương mại quốc tế nói chung HĐMBHHQT nói riêng, bên thỏa thuận pháp luật lúc ký kết hợp đồng giai đoạn khác hoạt động mua bán như: giai đoạn thực hợp đồng, giai đoạn giải tranh chấp…Tuy nhiên, nên lựa chọn luật 72 áp dụng tài thời điểm ký kết hợp đồng Khi tiến hành thương thảo ký kết hợp đồng thương mại quốc tế bàn đàm phán hai bên có khoảng thời gian để tiến hành xem xét hợp đồng (các quy định quyền nghĩa vụ mà hai bên đưa ra) có thời gian cân nhắc kỹ lưỡng việc lựa chọn pháp luật áp dụng hợp đồng, để từ chọn luật áp dụng cách thống từ ý kiến chung bên.Điều dễ dàng so với có vấn đề phát sinh mà lại khơng có luật điều chỉnh Bởi phát sinh vấn đề việc thực hợp đồng hay có tranh chấp hai bên muốn bảo vệ lợi ích nên khó tìm tiếng nói chung cách nhanh chóng để giải vấn đề Việc lựa chọn luật áp dụng thời điểm ký kết hợp đồng giúp cho việc thực hành vi hợp đồng xuyên suốt, không gián đoạn, không trái với pháp luật – pháp luật quốc gia có quy định khác nhau, việc tuân theo pháp luật nước trái với pháp luật nước Ta biết chức việc chọn luật áp dụng nhằm định hướng cho việc thực hành vi mà muốn định hướng tốt phải tiến hành xây dựng nên vi phạm điều chỉnh xoay quanh việc thực hành vi trước hành vi tiến hành thực Từ phân tích cho thấy việc chọn luật giai đoạn ký kết hợp đồng so với chọn luật giai đoạn khác có nhiều lợi ích bên Tuy nhiên, để việc chọn luật áp dụng trở nên hoàn chỉnh hơn, tránh rắc rối khơng đáng có bên cần lưu ý đến điều kiện trước chọn luật để đưa vào hợp đồng 3.2.3 Nâng cao lực quan giải tranh chấp Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Thứ nhất, cải thiện bước sở vật chất quan giải tranh chấp Tòa án, Trọng tài thương mại quốc tế tạo điều kiện thuận lợi để thành viên Tòa án trọng tài hồn thành tốt nhiệm vụ 73 Thứ hai, có chương trình, kế hoạch cụ thể để đào tạo bồi dưỡng nâng cao kiến thức chuyên môn, kinh nghiệm thực tế thẩm phán, cán lớp tập huấn chuyên sâu kinh doanh thương mại quốc tế, học hỏi kinh nghiệm giải tranh chấp tòa án nước ngồi Cùng với phát triển chung xã hội, thời gian qua, đội ngũ luật sư Việt Nam có bước phát triển đáng kể số lượng chất lượng Tuy nhiên, số lượng luật sư giỏi, thông thạo pháp luật quốc tế ngoại ngữ để giải tranh chấp thương mại, tư vấn cho quan, tổ chức, doanh nghiệp đàm phán, kinh doanh có yếu tố nước ngồi chiếm tỷ lệ thấp Để góp phần nâng cao khả đội ngũ luật sư Việt Nam việc tham gia giải tranh chấp thương mại quốc tế tư vấn vụ việc có yếu tố nước ngồi, đầu năm 2010, Thủ tướng Chính phủ ban hành Quyết định phê duyệt Đề án “Phát triển đội ngũ luật sư hội nhập quốc tế từ năm 2010 đến năm 2020” Đề án đề nhiều giải pháp nhằm xây dựng đội ngũ luật sư Việt Nam phục vụ yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế, có việc thành lập trung tâm đào tạo luật sư theo hình thức liên kết với sở đào tạo nghề luật sư nước tiên tiến giới.Trên sở đó, sau năm xây dựng kế hoạch, ngày 19/2/2014, Bộ Tư pháp ban hành Quyết định số 382/QĐ-BTP thành lập Trung tâm liên kết đào tạo luật sƣ thƣơng mại quốc tế thuộc Học viên Tư pháp, Bộ Tư pháp Như Nhà nước ta có biện pháp mạnh mẽ để cải thiện, nâng cao lực cho cán thương mại quốc tế nói chung Bên cạnh đó, cần có hỗ trợ quan chức cho doanh nghiệp hoạt động cung cấp thơng tin, tìm hiểu thị trường, tìm hiểu đối tác trước ký kết hợp đồng 74 Tiểu kết chƣơng III Qua phân tích thực trạng quy định pháp luật Việt Nam luật áp dụng cho HĐMBHHQT thực tiễn áp dụng doanh nghiệp Việt Nam cho thấy: Pháp luật Việt Nam hành luật áp dụng cho HĐMBHHQT nhiều điểm hạn chế, bất cập, gây khó khăn cho chủ thể q trình áp dụng Bên cạnh đó, doanh nghiệp, đặc biệt doanh nghiệp hợp tác với thương nhân nước ngày ý thức vai trò quan trọng việc chọn luật áp dụng, song trình độ hiểu biết để chọn luật phù hợp để bảo vệ tốt quyền lợi nhiều hạn chế 75 KẾT LUẬN Điều khoản luật áp dụng điều khoản quan trọng hợp đồng thương mại quốc tế Điều khoản luật áp dụng hướng đến trình giải tranh chấp với định hướng cho hành vi bên hợp đồng Tuy nhiên, tầm quan trọng luật áp dụng chưa đánh giá mức Từ đó, dẫn đến bất lợi khơng đáng có cho phía Việt Nam trình giao lưu thương mại quốc tế Hơn nữa, phía nước ngồi có mục tiêu “khơng sạch”, việc thiếu hiểu biết luật áp dụng tiềm ẩn nguy thiệt hại cho cao Trong phạm vi luận văn này, tác giả cố gắng làm rõ vấn đề lý luận thực tiễn liên quan đến Luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế; đồng thời hạn chế mà pháp luật Việt Nam tồn tại, khó khăn doanh nghiệp Việt Nam vấn đề lựa chọn luật áp dụng để từ có giải pháp khắc phục Việc thay đổi nhận thức luật áp dụng việc làm khó có quan tâm hợp lý từ phía quan chức với giới luật sư chuyên gia pháp lý Một nhận thức thay đổi chủ động việc chọn luật, có khả thỏa thuận luật áp dụng phù hợp với nhu cầu mong muốn phía doanh nghiệp Việt Nam Nếu thương mại phát triển ổn định, hiệu việc hội nhập vào kinh tế giới ta có bước tiến xa vượt trội DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I Văn pháp luật Bộ luật Dân Việt Nam 2005 Bộ nguyên tắc hợp đồng thương mại quốc tế UNIDROIT (PICC) Công ước Lahay năm 1964 Luật thống mua bán hàng hóa quốc tế động sản hữu hình Công ước Viên năm 1980 luật áp dụng nghĩa vụ hợp đồng INCOTERMS Luật Thương mại năm 2005 Luật Trọng tài thương mại năm 2010 Nghị định số 138/2006/NĐ-CP ngày 15 tháng 11 năm 2006 Chính phủ quy định chi tiết thi hành quy định luật dМn quan hệ dân có yếu tố nước ngồi 10 Nghị định Chính phủ số 12/2006/NĐ-CP ban hành ngày 23 tháng 01 năm 2006 Quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế hoạt động đại lý mua, bán, gia cơng q cảnh hàng hóa với nước 11 Nghị định số 57/2006/NĐ-CP ngày 09 tháng năm 2006 Chính phủ Thương mại điện tử II Tài liệu trực tuyến Công ty luật PLF “Chọn luật Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế” địa http://dddn.com.vn/phap-luat/chon-luat-ap-dung-cho-hop-dongmua-ban-hang-hoa-quoc-te-2013111409523695.htm Đỗ Văn Đại (2007), “Điều khoản pháp luật áp dụng cho hợp đồng” địa chỉ: http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2007/09/12/4262 Nguyễn Thị Hồng Trình (2010) “Nguyên tắc tự chọn luật cho hợp đồng từ Công ước Rome 1980 đến quy tắc Rome I nhìn Việt Nam” địa http:// thongtinphapluatdansu.edu.vn/2010/04/10/4764-2/ Nguyễn Xuân Công (2009) “Hợp đồng thương mại quốc tế - nội dung doanh nghiệp cần quan tâm” địa http://www.moj.gov.vn/ct/tintuc/Pages/thong-tin-khac.aspx?ItemID=4021 “Thực tiễn áp dụng Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế CISG” theo tạp chí Luật so sánh Hoa Kỳ địa http://cisgvn.wordpress.com/2012/01/19/th%E1%BB%B1c-ti%E1%BB%85n -ap-d%E1%BB%A5ng-cong-%C6%B0%E1%BB%9bc-vien-1980v%E1%BB%81-h%E1%BB%A3p-d%E1%BB%93ng-mua-ban-hang-hoaqu%E1%BB%91c-t%E1%BA%BF-cisg/ TS Nguyễn Minh Hằng “Sửa đổi điều 769 BLDS năm 2005” – Tiến sỹ Nguyễn Minh Hằng địa chỉ: http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2010/08/31/318101/ Trần Minh Sơn “Một số lỗi thường gặp trình đàm phán ký kết hợp đồng – Phần 2” địa http://www.vibonline.com.vn/Phobienphapluat/1803/Mot-so-loi-thuong-gaptrong-qua-trinh-tham-gia-dam-phan-ky-ket-hop-dong.aspx Th.S Nguyễn Bá Bình “Xác định quan giải tranh chấp, luật áp dụng” địa http://www.wattpad.com/115405-x%C3%A1c%C4%91%E1%BB%8Bnh-c%C6%A1-quan-gi%E1%BA%A3iquy%E1%BA%BFt-tranh-ch%E1%BA%BFt-tranh-ch%E1%BA%A5plu%E1%BA%A5p-lu%E1%BA%ADt-%C3%A1p III Sách tham khảo, viết tạp chí Bùi Thị Thu chủ biên – Giáo trình “Tư pháp quốc tế” dung trường Đại học chuyên ngành Luật Đỗ Văn Đại Mai Hồng Quỳ - “Tư pháp quốc tế Việt Nam” Giáo trình “Tư pháp quốc tế” – Trường Đại học Luật Hà Nội – NXB Tư pháp ThS Bành Quốc Tuấn – “Xác định luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngồi Việt Nam – số vấn đề lý luận thực tiễn” – Tạp chí phát triển hội nhập tháng 4/2010 ThS Đỗ Minh Ánh: “Vấn đề sửa đổi khái niệm mua bán hàng hóa quốc tế luật thương mại để gia nhập Công ước Liên hợp quốc hợp đồng mau bán hàng hóa quốc tế” - Tạp chí luật học số 9/2011 Nguyễn Trọng Đàn - “Hợp đồng thương mại quốc tế” TS Nơng Qc Bình “Phạm vi áp dụng không áp dụng Công ước Viên 1980 Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế” Tạp chí Luật học số 10/2011 TS Nơng Qc Bình “Sự mềm dẻo số điều khoản Công ước Viên năm 1980 Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế” Tạp chí Luật học số 04/2011 TS Nơng Qc Bình “Xác định pháp luật áp dụng điều chỉnh Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế - số vấn đề lý luận thực tiễn” 10 Trung tâm Trọng tài quốc tế Việt Nam - “50 phán trọng tài quốc tế chọn lọc” IV Khóa luận tốt nghiệp, luận văn, luận án Nguyễn Thị Tú Quyên (2011) “Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế vấn đề lý luận thực tiễn áp dụng Việt Nam - luận văn thạc sỹ Luật học, người hướng dẫn:TS Nơng Quốc Bình Nguyễn Thị Qun (2012) “Luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế - số vấn đề lý luận thực tiễn áp dụng Việt Nam” luận văn thạc sỹ, người hướng dẫn:TS Nguyễn Hồng Bắc Trƣơng Văn Dũng “Trách nhiệm vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế” - luận án Tiến sỹ Luật học, người hướng dẫn: PGS.TS Hà Hùng Cường PGS.TS Hoàng Ngọc Thiết ... mua bán hàng hóa quốc tế 10 1.2 Luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 13 1.2.1 Nguồn luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 14 1.2.2 Xác định pháp luật áp dụng hợp đồng mua bán. .. hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế luật áp dụng hợp đồng Chương II: Quy định pháp luật Việt Nam luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Chương III: Thực tiễn chọn luật áp dụng cho hợp đồng. .. đồng mua bán hàng hóa quốc tế Việt Nam hướng hoàn thiện 5 CHƢƠNG LÝ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ VÀ LUẬT ÁP DỤNG TRONG HỢP ĐỒNG 1.1 Khái quát Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế