nguyên tắc tự do thỏa thuận luật áp dụng trong hợp đồng mua bán hàng hóa và thực tiễn tại việt nam

LỜI NĨI ĐẦU Các bên hợp đồng có yếu tố nước tự lựa chọn luật áp dụng cho quan hệ hợp đồng họ nguyên tắc chung luật hợp đồng thừa nhận rộng rãi giới Nguyên tắc bắt đầu phát triển vào kỉ 20 thịnh hành Mỹ, châu Âu sau nhiều năm tranh luận Phần lớn hợp đồng quốc tế có điều khoản chọn luật điều khoản đến Tòa án xem xét có tranh chấp xảy Cơng ước Rome 1980 luật áp dụng cho nghĩa vụ hợp đồng Quy tắc Rome I cho phép bên chọn luật điều chỉnh hợp đồng họ Nguyên tắc pháp luật Việt Nam ghi nhận Điều 769, 759 Bộ luật Dân năm 2005 (BLDS) khoản điều Luât thương mại Việt Nam năm 2005 (LTM 2005) Bài viết đề cập đến nguyên tắc hợp đồng mua bán quốc tế Việt Nam Đồng thời đưa số quy định vài công ước quốc tế để so sánh với quy định chung luật Việt Nam nguyên tắc NỘI DUNG CHÍNH I Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế: định nghĩa & đặc điểm: Định nghĩa: Theo cơng ước Lahay 1964 mua bán hàng hóa quốc tế bất động sản hữu hình hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (HĐMBHHQT) hợp đồng mua bán hàng hóa kí kết bên có trụ sở thương mại nước khác hàng hóa hợp đồng dịch chuyển qua biên giới việc kí kết hợp đồng diễn nước khác (điều 1) Theo quy định cơng ước yếu tố quốc tế hợp đồng MBHHQT thể qua nội dung sau: chủ thể bên có trụ sở thương mại nước khác nhau, hàng hóa hợp đồng vận chuyển qua biên giới hợp đồng xác lập nước khác Công ước Liên hợp quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1980 (còn biết đến với tên Công ước Viên 1980 hay công ước CISG 1980) không định nghĩa cụ thể hợp đồng MBHHQT Tuy nhiên điều Công ước lại quy định: Công ước áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa kí kết bên có trụ sở thương mại đặt nước khác nhau:i) quốc gia thành viên Công ước, ii) theo quy tắc tư pháp quốc tế luật áp dụng luật nước thành viên Sự kiện bên có trụ sở thương mại tất quốc gia khác khơng tính đến kiện khơng xuất phát từ hợp đồng, mối quan hệ hình thành vào thời điểm kí hợp đồng bên từ việc trao đổi thông tin bên Quốc tịch bên, quy chế dân thương mại họ, tính chất dân thương mại hợp đồng không xét tới xác định phạm vi công ước Như theo CISG yếu tố quốc tế hợp đồng MBHHQT xác định điều kiện trụ sở bên phải đặt nước khác Có thể nhận điều hai công ước nêu lấy trụ sở thương mại bên làm tiêu chí quan trọng (mà khơng phải quốc tịch bên chủ thể ) để xác định tính chất quốc tế hợp đồng MGHHQT Ở Việt Nam, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế biết đến với nhiều tên khác nhau, như: hợp đồng xuất nhập khẩu, hợp đồng mua bán ngoại thương (theo quy chế tạm thời 4794/TN-XNK ngày 31/7/1991 Bộ Thương nghiệp - Bộ Công thương), hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi (theo LTM 1997), hợp đồng MBHHQT (theo LTM 2005) Luật Thương mại Việt Nam 2005 khơng có điều khoản định nghĩa hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, nhiên Điều 27 quy định: “Mua bán hàng hóa quốc tế thực hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất tạm xuất, tái nhập chuyển Mua bán hàng hóa quốc tế phải thực sở hợp đồng văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương” Tiếp theo Điều 28, 29, 30 quy định cụ thể khái niệm xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập chuyển Các hoạt động nêu thực bên thương nhân Việt Nam (bao gồm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi thương nhân nước ngoàii thành lập Việt Nam) bên thương nhân nước (thương nhân thành lập đăng kí theo quy định pháp luật nước pháp luật nước công nhân – Điều 16 LTM 2005) Đặc điểm Có thể nêu số điểm hợp đồng MBHHQT, là: 1; Chủ thể hợp đồng phải bên có trụ sở thương mại nước khác 2; Hàng hóa đối tượng hợp đồng MBHHQT chuyển qua biên giới quốc gia, từ nước người bán sang nước người mua 3; Việc kí kết hợp đồng diễn nước hai bên 4; Đồng tiền dùng để toán ngoại tê hai bên 5; Cơ quan giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng trọng tài tòa án nước ngồi hai bên 6; Pháp luật điều chỉnh hợp đồng pháp luật nước hai bên II Căn xác định luật áp dụng sở tự thoả thuận lựa chọn cách thức xác định theo pháp luật Việt Nam để giải vấn đề phát sinh từ hợp đồng Xác định luật áp dụng sở tự thoả thuận lựa chọn luật áp dụng Các chủ thể hợp đồng MBHHQT có quyền tự lựa chọn luật áp dụng để điều chỉnh quan hệ hợp đồng Việc tạo điều kiện thuận lợi cho bên việc chọn luật điều chỉnh phù hợp với ý chí có tranh chấp xảy Đây nguyên tắc lựa chọn luật áp dụng luật quốc tế luật nhiều quốc gia thừa nhận, coi nguyên tắc ưu tiên số chọn luật điều chỉnh nội dung hợp đồng Sự thỏa thuận bên luật áp dụng ghi hợp đồng đảm bảo trình thực hợp đồng cố gắng thiện chí bên để tránh vi phạm hay điều đáng tiếc có thê xảy Cơ sở nguyên tắc “tự thỏa thuận” luật áp dụng dựa tơn trọng tự ý chí bên tham gia quan hệ hợp đồng, lẽ không hiểu hợp đồng bên tham gia hợp đồng Theo pháp luật Việt Nam nguyên tắc tự xác định luật áp dụng ghi nhận nhiều văn quy phạm pháp luật khác Điều 759 BLDS 2005 quy định: “Các quy định pháp luật dân Cộng hòa xã hội chủ nghia Việt Nam áp dụng quan hệ dân có yếu tố nước ngồi, trừ trường hợp Bộ luật có quy định khác , pháp luật nước ngồi áp dụng trường hợp bên có thỏa thuận hợp đồng, thỏa thuận không trái với quy định Bộ luật văn pháp luật khác Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam.” Điều 769 BLDS 2005: “Quyền nghĩa vụ bên theo hợp đồng xác định theo pháp luật nước nơi thực hợp đồng, khơng có thỏa thuận khác…” Khoản Điều Luật thương mại Việt Nam 2005 quy định: bên giao dịch thương mại có yếu tố nước thỏa thuận áp dụng pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế pháp luật nước ngồi, tập qn thương mại quốc tế khơng trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam Tuy nhiên cần ý rằng, quền tự lựa chọn luật áp dụng vô giới hạn, nói tới phần sau Xác định luật áp dụng hợp đồng MBHHQT theo pháp luật Việt Nam 2.1 Bộ luật Dân năm 2005 Theo Điều 758 BLDS 2005, quan hệ dân có yếu tố nước ngồi quan hệ dân có bên tham gia quan, tổ chức cá nhân nước ngoài, người Việt Nam định cư nước quan hệ dân bên tham gia công dân, tổ chức Việt nam để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ theo pháp luật nước ngoài, phát sinh nước tài sản có liên quan đến quan hệ nước Theo nghĩa rộng quy định áp dụng quan hệ kinh tế thương mại có yếu tố nước ngồi nói chung quan hệ hợp đồng MBHHQT nói riêng Điều 759 Bộ luật Dân năm 2005 quy định: Các quy định pháp luật dân Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam áp dụng quan hệ dân có yếu tố nước ngồi, trừ trường hợp Bộ luật có quy định khác Trong trường hợp quan hệ dân có yếu tố nước ngồi khơng Bộ luật này, văn pháp luật khác Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên hợp đồng dân bên điều chỉnh áp dụng tập quán quốc tế, việc áp dụng hậu việc áp dụng không trái với nguyên tắc pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam 2.2 Luật Thương mại năm 2005 Vấn đề xác định pháp luật áp dụng cho quan hệ hợp đồng MBHHQT quy định Điều Theo loại nguồn pháp luật áp dụng điều ước quốc tế , tập quán thương mại quốc tế, pháp luật Việt Nam pháp luật nước Pháp luật nước ngòai áp dụng có thỏa thuận bên theo quy định điều ước quốc tế mà Việt Nam bên kí kết áp dụng điều ước quốc tế Tập qn thương mại quốc tế áp dụng buận bên thỏa thuận lựa chọn nội dung tập qn khơng trái với pháp luật Việt Nam 2.3 Bộ luật Hàng hải năm 2005 Điều Bộ luật quy định pháp luật áp dụng cho quan hệ hợp đồng hàng hải thương mại theo đó: Trong trường hợp quan hệ pháp luật liên quan đến quyền sở hữu tài sản tàu biển, hợp đồng cho thuê tàu biển, hợp đồng thuê thuyền viên, hợp đồng vận chuyển hành khách hành lý, phân chia tiền công cứu hộ chủ tàu cứu hộ thuyền tàu cứu hộ, trục vớt tài sản chìm đắm biển cả, vụ việc xảy tàu biển tàu biển áp dụng pháp luật quốc gia mà tàu biển mang cờ quốc tịch … Trong trường hợp quan hệ pháp luật liên quan đến hợp đồng vận chuyển hàng hố áp dụng pháp luật quốc gia nơi hàng hoá trả theo hợp đồng 2.4 Pháp lệnh trọng tài thương mại năm 2010 Theo quy định điều Pháp lệnh này, bên quan hệ hợp đồng thương mại có quyền tự thỏa thuận lựa chọn pháp luật áp dụng cho quan hệ hợp đồng quan trọng tài áp dụng pháp luật bên lựa chọn để giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng Thep khoản điều 49 pháp lệnh ngồi quyền tự lựa chọn áp dụng pháp luật nước ngồi, bên có quyền thỏa thuận chọn tập quán thương mại quốc tế để điều chỉnh quan hệ tranh chấp thương mại có yếu tố nước ngồi 2.5 Luật hàng khơng dân dụng Việt Nam(LHKDD) số 66 năm 2006 Điều LHKDD quy cách thức áp dụng pháp luật luật Điều quy định việc xác định pháp luật áp dụng có xung đột pháp luật… III Những hạn chế tạo nên giới hạn định việc lựa chọn luật áp dụng sở lựa chọn bên - Quyền tự lựa chọn luật áp dụng hợp đồng vô giới hạn mà phải đặt khuôn khổ pháp lý định là: pháp luật nước ngồi, tập qn quốc tế áp dụng việc áp dụng hậu việc áp dụng khơng trái với nguyên tắc Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam (điều 759 Bộ luật Dân Việt Nam năm 2005) Như việc bên có quyền tự thỏa thuận luật áp dụng có giới hạn định, trước tiên hệ thống luật lựa chọn không trái với trật tự cơng cộng Ngồi BLDS 2005 khoản Điều Luật thương mại 2005, khoản Điều Bộ Luật hàng hải 2005 quy định ngoại lệ Quy định hoàn toàn phù hợp với nguyên tắc chọn luật áp dụng pháp luật nước giới - Bên cạnh có câu hỏi đặt liệu bên thỏa thuận chọn tập quán quốc tế để điều chỉnh hợp đồng họ không? Trên sở tài liệu nghiên cứu tạp chí nghiên cứu lập pháp đề cập đến “không cho phép” bên tham gia hợp đồng nói chung hợp đồng mua bán hàng hóa nói riêng Cơng ước Rome năm 1980 Quy tắc Rome I Theo tập qn quốc tế (lex mercatoriakhơng có định nghĩa thống rõ ràng, khái niệm là: Tập quán quốc tế tập quán hình thành thương mại quốc tế nguyên tắc chung pháp luật) nguyên tắc châu Âu hợp đồng (PECL) hay Bộ nguyên tắc Unidroit chọn làm luật áp dụng cho hợp đồng Ở Việt Nam, Điều 769 BLDS điều luật chung hợp đồng khơng nói rõ vấn đề Nhưng Khoản 4, Điều 759 BLDS có quy định: “Trong trường hợp quan hệ dân có yếu tố nước ngồi khơng Bộ luật này, văn pháp luật khác Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam, điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên hợp đồng dân bên điều chỉnh áp dụng tập quán quốc tế, việc áp dụng hậu việc áp dụng không trái với nguyên tắc pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam” Qua thấy khơng có sở để kết luận Việt Nam có cho phép bên lựa chọn tập quán quốc tế để điều chỉnh hợp đồng Tuy nhiên, có cho thấy quan điểm cho phép chọn luật luật quốc gia phổ biến Việt Nam Đặc biệt quan hệ thương mại, Khoản 2, Điều Luật Thương mại năm 2005 Việt Nam quy định cho phép bên giao dịch thương mại quốc tế chọn tập quán thương mại quốc tế Thêm nữa, tố tụng trọng tài, Khoản 5, Điều 49 Pháp lệnh trọng tài thương mại: “Các bên có quyền thỏa thuận chọn luật theo quy định Khoản Điều Pháp lệnh này, tập quán thương mại quốc tế để giải vụ tranh chấp” Điều cho thấy rằng, Việt Nam giống nước giới, xu hướng cho phép lựa chọn luật luật quốc gia tố tụng trọng tài phổ biến tố tụng tòa án - Việc bên tự thỏa thuận chọn luật áp dụng bị giới hạn trường hợp: • Hợp đồng giao kết thực hoàn toàn lãnh thổ Việt Nam (Điều 769, BLDS 2005); • Hợp đồng liên quan đến bất động sản nằm lãnh thổ Việt Nam (Khoản , Điều 770, BLDS 2005); • Hợp đồng liên quan đến việc chuyển nhượng, cầm cố, chấp máy bay, tàu biển Việt Nam (khoản 2, Điều 29, Bộ luật hàng hải 2005; khoản 4, Điều 766 BLDS 2005) IV Thực tiễn áp dụng nguyên tắc tự thỏa thuận luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa Việt Nam thông qua số án khứ Trường hợp 1: Bản án ngày 05/04/1996 Tòa phúc thẩm Tòa án nhân dân tối cao Thành phố Hồ Chí Minh xét xử tranh chấp hợp đồng mua bán công ty Singapore cơng ty Việt Nam Trong án, tòa án áp dụng Pháp lệnh hợp đồng kinh tế năm 1989 Việt Nam, UCP 500 ICC, đồng thời dẫn chiếu đến điều 29, 53, 61.3 64.1 để giải tranh chấp Tuy Tòa án khơng giải thích áp dụng CISG trường hợp cho thấy thẩm phán Việt Nam biết đến áp dụng CISG để giải tranh chấp từ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Có thể hiểu Tòa án áp dụng CISG để bổ sung và/hoặc khẳng định cho luật quốc gia (trong trường hơp luật Việt Nam).Việc áp dụng hồn tồn khơng vi phạm nguyên tắc tư pháp quốc tế Việt Nam, dù Việt nam chưa phải thành viên Công ước Trường hợp 2: Hợp đồng người bán Liechtenstein (liên bang Nga) người mua Việt Nam mua bán thép Trong hợp đồng, hai bên lựa chọn CISG làm luật áp dụng xét xử tranh chấp, trọng tài quốc tế hai bên lựa chọn áp dụng CISG Trong hợp đồng này, người bán có trụ sở quốc gia thành viên CISG (liên bang Nga) người bán đề xuất lựa chọn CISG làm luật áp dụng bên người mua Việt Nam đồng ý Như vậy, dù Việt Nam chưa gia nhập CISG doanh nghiệp Việt nam khơng chủ động tìm hiểu bị động đối tác bên Việt Nam công ty quốc gia thành viên họ đề xuất áp dụng CISG Trường hợp 3: Phán trọng tài ICC số 8502 tháng 11/1996 xét xử tranh chấp người bán Việt Nam người mua Pháp Hai bên thỏa thuận áp dụng Incoterms 1990 UCP 500 ICC Trọng tài nhận định, việc bên dẫn chiếu đến Incoterms UCP cho thấy ý định bên hợp đồng điều chỉnh tập quán thương mại quốc tế Trọng tài định áp dụng Công ước Viên Công ước soạn thảo dựa tập quán thương mại quốc tế phản ánh tập quán thường áp dụng rộng rãi thương mại quốc tế Phán cho thấy tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế giải quốc gia thành viên Công ước mà bên không lựa chọn luật, đồng thời lại áp dụng điều kiện sở giao hàng Incoterms ICC khả quan xét xử áp dụng CISG lớn THAY LỜI KẾT Cho đến Việt Nam nỗ lực bước gia nhập Công ước Viên 1980 Liên hiệp quốc hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (Công ước Viên) công ước quốc tế thương mại phê chuẩn áp dụng rộng rãi với 71 quốc gia thành viên Khi Việt Nam thành viên Công ước số lượng quốc gia thành viên Công ước tăng lên, doanh nghiệp Việt Nam bắt buộc phải thường xuyên áp dụng Công ước Vì thế, họ cần nắm nội dung Công ước để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp kinh doanh quốc tế sẵn sang cho thay đổi tất yếu !!! ... Điều 29, Bộ luật hàng hải 2005; khoản 4, Điều 766 BLDS 2005) IV Thực tiễn áp dụng nguyên tắc tự thỏa thuận luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa Việt Nam thông qua số án khứ Trường hợp 1: Bản... mại quốc tế nguyên tắc chung pháp luật) nguyên tắc châu Âu hợp đồng (PECL) hay Bộ nguyên tắc Unidroit chọn làm luật áp dụng cho hợp đồng Ở Việt Nam, Điều 769 BLDS điều luật chung hợp đồng khơng... hợp đồng Sự thỏa thuận bên luật áp dụng ghi hợp đồng đảm bảo trình thực hợp đồng cố gắng thiện chí bên để tránh vi phạm hay điều đáng tiếc có thê xảy Cơ sở nguyên tắc tự thỏa thuận luật áp dụng