nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài theo pháp luật việt nam và công ước la hay 1993 về bảo vệ trẻ em và hợp tác trong lĩnh vực nuôi con nuôi giữa các nước

Kể từ khi Nhà nước và nhân dân Việt Nam thực hiện công cuộc đổi mớiđất nước, quan hệ quốc tế ngày càng được mở rộng, giao lưu về mọi mặt giữacông dân Việt Nam với người nước ngoài ngày c

LỜI NÓI ĐẦU

Nuôi con nuôi là một chế định quan trọng không chỉ trong hệ thống phápluật của nhiều nước mà còn thể hiện rất rõ trong pháp luật quốc tế Chế địnhnuôi con nuôi được các quốc gia và cộng đồng quốc tế quan tâm đặc biệt vì nó

là sự bảo vệ về pháp lý rất cần thiết nhằm đảm bảo những lợi ích tốt nhất chonhững trẻ em không những chỉ non nớt về thể chất và trí tuệ mà còn có hoàncảnh đặc biệt khó khăn cần được sự chăm sóc từ phía gia đình và xã hội

Chính vì vậy, vấn đề nuôi con nuôi được nhiều quốc gia trên thế giới quantâm, thực hiện Tuy mỗi nước có những quy định khác nhau về trình tự, thủ tụcgiải quyết việc nuôi con nuôi, nhưng đều có chung một mục đích đó là nhằmđảm bảo lợi ích tốt nhất cho trẻ em

Kể từ khi Nhà nước và nhân dân Việt Nam thực hiện công cuộc đổi mớiđất nước, quan hệ quốc tế ngày càng được mở rộng, giao lưu về mọi mặt giữacông dân Việt Nam với người nước ngoài ngày càng phát triển, thì các quan hệ

về hôn nhân và gia đình của công dân Việt Nam với người nước ngoài, trong đó

có các quan hệ nuôi con nuôi, đã và đang trở thành một hiện tượng xã hội thuhút sự quan tâm của nhiều người, cả ở trong và ngoài nước Trong bối cảnh đó,việc người nước ngoài xin nhận trẻ em Việt Nam làm con nuôi đã và đang đặt ranhiều vấn đề cần phải tiếp tục được nghiên cứu, hoàn thiện, không chỉ về phápluật mà có thể cả về các định chế Qua tình hình người nước ngoài xin nhận trẻ

em Việt Nam làm con nuôi trong những năm vừa qua, một vấn đề có tính cấpthiết được đặt ra đối với Việt Nam là cần nghiên cứu, tham gia các Công ướcquốc tế đa phương, ký kết các điều ước quốc tế song phương nhằm tạo ra một cơchế hợp tác quốc tế chặt chẽ giữa Việt Nam với các nước liên quan về lĩnh vựcnày, đảm bảo cho trẻ em được nhận làm con nuôi có đủ điều kiện được hưởng

những gì tốt đẹp nhất, cũng như tạo thuận lợi hơn về mặt thủ tục cho cha mẹnuôi trong lĩnh vực này Mặt khác cũng nhằm hạn chế đến mức tối đa nhữnghiện tượng tiêu cực có thể xảy ra trong lĩnh vực hết sức nhạy cảm này.

Hiện nay, Việt Nam đang đứng trước yêu cầu của công cuộc hội nhậpnhất là trong việc chuẩn bị gia nhập Công ước La Hay 1993 về bảo vệ trẻ em vàhợp tác trong lĩnh vực nuôi con nuôi giữa các nước, do đó việc làm cho phápluật Việt Nam hài hoà với thông lệ quốc tế cũng như pháp luật của nhiều nước

về nuôi con nuôi là việc làm cấp bách Chính vì mục đích như vậy, mà em đã

chọn đề tài “ Nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài theo pháp luật Việt Nam và Công ước La Hay 1993 về bảo vệ trẻ em và hợp tác trong lĩnh vực nuôi con nuôi giữa các nước “, để thấy rõ những vấn đề bất cập trong pháp luật Việt

Nam với Công ước La Hay 1993 Để từ đó có những giải pháp phù hợp trongquá trình Việt Nam gia nhập Công ước La Hay 1993

Khoá luận được cấu thành bởi 3 chương :

Chương I : Những vấn đề lý luận về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài.

Chương II : Quy định của pháp luật về nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài

CHƯƠNG I NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ NUÔI CON NUÔI

1.1 Khái niệm nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài.

1.1.1 Khái niệm nuôi con nuôi.

Nuôi con nuôi là một chế định quan trọng trong pháp luật về hôn nhân vàgia đình, nó góp phần vào việc trông nom, nuôi dưỡng, chăm sóc và giáo dục trẻ

em, đặc biệt là đối với trẻ em mồ côi, bị tàn tật, bị cha mẹ bỏ rơi Việc nuôi connuôi, trước hết phải xuất phát từ mục đích quan trọng là vì lợi ích của ngườiđược nhận làm con nuôi, nhằm mang lại cho đứa trẻ được nhận làm con nuôimột mái ấm gia đình, được yêu thương, nuôi dưỡng, chăm sóc, giáo dục Bêncạnh đó, việc nuôi con nuôi cũng xuất phát từ nhu cầu tình cảm của người nhậnnuôi, nhằm thiết lập quan hệ tình cảm gắn bó giữa cha, mẹ và con cái

Xuất phát từ ý nghĩa xã hội và mục đích nhân đạo của việc nuôi con nuôi,tại Điều 67 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 đã quy định rất cụ thể về vấn

đề này Điều 67 : “ Nuôi con nuôi là việc xác lập quan hệ cha mẹ và con giữa người nhận nuôi con nuôi và người được nhận làm con nuôi, bảo đảm cho người được nhận làm con nuôi được trông nom, nuôi dưỡng, chăm sóc, giáo dục phù hợp với đạo đức xã hội “ Đây chính là khung pháp lý quan trọng nhằm

xác lập mối quan hệ giữa cha mẹ và con nuôi và là cơ sở để phát sinh quyền vànghĩa vụ giữa họ với nhau

1.1.2 Khái niệm nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài

Nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài là vấn đề hiện được nhiều nước trên thếgiới quan tâm Đặc biệt trong điều kiện toàn cầu hoá hiện nay, nuôi con nuôi cóyếu tố nước ngoài thực sự đã trở thành vấn đề nhân đạo mang tính toàn cầu và

đã được thể chế hoá trong pháp luật quốc tế và pháp luật trong nước

Ở nước ta trong những năm gần đây nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoàiđược Nhà nước đặc biệt quan tâm bằng việc ban hành nhiều chính sách, văn bảnquy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoàinhằm xử lý những sai phạm, làm cho việc cho trẻ em làm con nuôi người nước

ngoài thực sự mang tính nhân đạo, tìm mái ấm gia đình và hạnh phúc cho trẻem.

Nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài là một chế định của quan hệ hôn nhân

và gia đình có yếu tố nước ngoài Mặt khác, quan hệ hôn nhân và gia đình cóyếu tố nước ngoài chính là quan hệ dân sự (theo nghĩa rộng) phát sinh trong đời

sống quốc tế và quan hệ dân sự này luôn có đặc trưng là mang “ yếu tố nước ngoài “ Yếu tố nước ngoài đã được khẳng định một cách rất rõ ràng trong Bộ

Luật Dân sự (Điều 826), Nghị định 60/CP ngày 6/6/1997 của Chính phủ hướngdẫn thi hành các quy định của Bộ luật Dân sự về quan hệ dân sự có yếu tố nước

ngoài (Điều 1) đã khẳng định : “ Quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài được hiểu là các quan hệ dân sự có người nước ngoài, pháp nhân nước ngoài tham gia hoặc căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó phát sinh ở nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan hệ đó ở nước ngoài ” Cũng theo Nghị Định 60/CP thì “ người nước ngoài là người không có quốc tịch Việt Nam, bao gồm công dân nước ngoài và người không quốc tịch “

Từ quy định trên, có thể suy ra rằng : quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài

là quan hệ pháp luật thuộc một trong các trường hợp sau đây :

- Có người nước ngoài, pháp nhân nước ngoài tham gia ;

- Căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó xảy ra ở nước ngoài

- Tài sản liên quan đến quan hệ đó ở nước ngoài

Yếu tố nước ngoài trong quan hệ hôn nhân và gia đình nói chung trong đó

có quan hệ nuôi con nuôi được quy định tại Khoản 14 - Điều 8 Luật hôn nhân vàgia đình năm 2000 Theo đó : Quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nướcngoài được hiểu là quan hệ hôn nhân và gia đình :

- Giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài;

- Giữa người nước ngoài thường trú tại Việt Nam với nhau;

- Giữa công dân Việt Nam với nhau mà căn cứ xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó theo pháp luật nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan hệ đó ở nước ngoài.

Ngoài ra, Điều 100-Khoản 4 Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 còn ghi

nhận “ Các quy định của chương XI về quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài cũng được áp dụng đối với quan hệ hôn nhân và gia đình giữa công dân Việt Nam với nhau mà một bên hoặc cả hai bên định cư ở nước ngoài “.

Như vậy, theo quy định trên thì quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoàibao gồm các quan hệ sau :

1 Quan hệ nuôi con nuôi giữa người nước ngoài với trẻ em Việt Nam cưtrú trên lãnh thổ Việt Nam hoặc cư trú ở nước ngoài

2 Quan hệ nuôi con nuôi giữa công dân Việt Nam với trẻ em nước ngoài

ở Việt Nam hoặc ở nước ngoài

3 Quan hệ nuôi con nuôi giữa công dân Việt Nam với nhau mà một hoặc

cả hai bên định cư ở nước ngoài

4 Quan hệ nuôi con nuôi giữa người nước ngoài với nhau phát sinh tạiViệt Nam

Theo các trường hợp trên, quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài đãđược mở rộng, không chỉ là quan hệ nuôi con nuôi giữa công dân Việt Nam vớingười nước ngoài mà còn bao gồm quan hệ nuôi con nuôi giữa công dân ViệtNam với nhau ở nước ngoài và quan hệ nuôi con nuôi giữa người nước ngoàivới nhau ở Việt Nam

1.2 Đặc trưng của quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài.

1.2.1 Quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài luôn mang yếu tố nước ngoài.

Như trên đã phân tích, quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài baogồm các loại quan hệ (phần 1.1.2), mà quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nướcngoài là việc xác lập quan hệ cha, mẹ và con giữa hai bên chủ thể khác quốc tịchhoặc cùng quốc tịch nhưng sự kiện nhận nuôi con nuôi xảy ra ở nước ngoàinhằm bảo đảm cho người được nhận làm con nuôi được trông nom, nuôi dưỡng,chăm sóc, giáo dục phù hợp với đạo đức xã hội Do vậy, yếu tố nước ngoài trongquan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài bao gồm :

1.2.1.1 Yếu tố chủ thể :

Khi đề cập đến yếu tố chủ thể trong quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nướcngoài, có hai loại chủ thể cơ bản :

Thứ nhất : Công dân Việt Nam khi tham gia vào quan hệ nuôi con nuôi

có yếu tố nước ngoài phải có quyền năng chủ thể tức là có năng lực pháp luật vànăng lực hành vi trước tiên theo pháp luật Việt Nam Năng lực pháp luật và

năng lực hành vi là những thuộc tính của chủ thể pháp luật, là đặc trưng khôngthể thiếu của chủ thể pháp luật Vấn đề năng lực pháp luật và năng lực hành vi ởđây trước hết được xác định trên cơ sở các quy định của pháp luật dân sự ViệtNam.

Thứ hai : Bên cạnh đó, người nước ngoài cũng là chủ thể cơ bản của quan

hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài

Pháp luật Việt Nam và pháp luật của nhiều nước trên thế giới có nét đặctrưng chung là đều lấy dấu hiệu quốc tịch để định nghĩa người nước ngoài Cóthể khái quát, người nước ngoài là người không có quốc tịch của nước sở tại Đểtham gia vào quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài cũng như quan

hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài thì người nước ngoài phải có năng lựcpháp luật và năng lực hành vi trước tiên là theo pháp luật của nước mà người đó

là công dân hoặc pháp luật của nước mà người đó thường trú nếu người đó làngười không quốc tịch

Tại Điều 830 Bộ luật Dân sự Việt Nam thì người nước ngoài có năng lựcpháp luật dân sự tại Việt Nam như công dân Việt Nam, trừ các trường hợp ngoại

lệ Tuy nhiên, để người nước ngoài tham gia trực tiếp vào quan hệ nuôi con nuôi

có yếu tố nước ngoài thì người nước ngoài phải có năng lực hành vi Ở ViệtNam năng lực hành vi được quy định tại Điều 831 Bộ Luật Dân sự Như theoĐiều 831 thì Việt Nam đã sử dụng chủ yếu nguyên tắc luật quốc tịch để xác địnhnăng lực hành vi dân sự của người nước ngoài Ngoài ra, trong một số trườnghợp năng lực hành vi dân sự của người nước ngoài được xác định theo pháp luậtdân sự Việt Nam

1.2.1.2 Sự kiện pháp lí làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt quan hệ nuôi con nuôi xảy ra ở nước ngoài.

Sự kiện pháp lí làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt quan hệ nuôi connuôi phải là sự kiện pháp lí xảy ra ở nước ngoài Nó có thể là sự kiện, hành vi…phù hợp với pháp luật Việt Nam hoặc pháp luật nước ngoài Sự kiện pháp lí còn

là hành vi pháp lí Hành vi pháp lí là hành vi hợp pháp xảy ra do các chủ thểtrong quan hệ nuôi con nuôi thực hiện (làm chấm dứt quan hệ về nhân thân vàtài sản của đứa trẻ với cha, mẹ đẻ và làm phát sinh những quan hệ đó giữa cha,

mẹ nuôi và con nuôi) Hành vi của những người tham gia quan hệ pháp luật

nuôi con nuôi nhằm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền và nghĩa vụ trong lĩnhvực nuôi con nuôi cần thiết phải có cả quyết định của cơ quan có thẩm quyềncông nhận sự kiện hoặc hành vi theo thủ tục luật định Ví dụ : Để cho việc xácnhận con nuôi làm phát sinh quyền và nghĩa vụ giữa người nhận nuôi và connuôi thì cần thiết phải có quyết định về việc nhận con nuôi của Uỷ ban nhân dântỉnh, thành phố trực thuộc trung ương hoặc Uỷ ban nhân xã nếu việc nuôi connuôi giữa công dân Việt Nam cư trú ở khu vực biên giới với công dân của nướcláng giềng cùng cư trú ở khu vực biên giới với Việt Nam.

Sự kiện pháp lí làm phát sinh, thay đổi hay chấm dứt quan hệ nuôi connuôi có yếu tố nước ngoài là sự kiện pháp lí xảy ra ở nước ngoài Về việc nhậnnuôi con nuôi ở nước ngoài, pháp luật Việt Nam thường sử dụng quy tắc luật nơithực hiện hành vi để giải quyết xung đột pháp luật phát sinh trong quan hệ này.Trong trường hợp Việt Nam và nước hữu quan kí kết điều ước quốc tế thì xungđột pháp luật trong vấn đề này được điều chỉnh theo các quy phạm pháp luật ghinhận trong các điều ước đó

Như vậy, việc xác định đúng thời điểm mà sự kiện pháp lí làm phát sinh,thay đổi, chấm dứt quan hệ nuôi con nuôi có ý nghĩa rất quan trọng, nó giúp cơquan nhà nước có thẩm quyền xác định đúng luật áp dụng để giải quyết xung độtpháp luật phát sinh giữa các bên, từ đó áp dụng luật chính xác trong việc giảiquyết tranh chấp liên quan đến các chủ thể tham gia quan hệ nuôi con nuôi cóyếu tố nước ngoài

1.2.1.3 Yếu tố cư trú của các bên đương sự.

Theo Pháp luật Việt Nam (Điều 826-Bộ Luật Dân Sự) chỉ nói đến ba yếu

tố nước ngoài Nhưng trong Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 quy định bổsung thêm yếu tố cư trú của các đương sự tham gia vào quan hệ gia đình có yếu

tố nước ngoài cũng như quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài Vì vậy, khinói đến yếu tố cư trú của đương sự tham gia vào quan hệ nuôi con nuôi có yếu

tố nước ngoài có thể xảy ra hai trường hợp :

Thứ nhất : Công dân Việt Nam cư trú ở nước ngoài Theo quy định tại

Điều 100 - Khoản 4 Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 thì các quy định củaChương XI (quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài) cũng được ápdụng đối với quan hệ hôn nhân và gia đình giữa công dân Việt Nam với nhau

mà một bên hoặc cả hai bên định cư ở nước ngoài Quy định này là hoàn toànphù hợp với điều kiện kinh tế xã hội hiện nay khi số lượng người Việt Nam cưtrú ở nước ngoài nhập cảnh vào Việt Nam ngày càng tăng Do đó, quan hệ nuôicon nuôi giữa công dân Việt Nam và người nước ngoài và người Việt Nam định

cư ở nước ngoài cũng tăng lên Do vậy, việc điều chỉnh quan hệ nuôi con nuôigiữa công dân Việt Nam với nhau mà một bên hoặc cả hai bên cư trú ở nướcngoài là hết sức cần thiết Theo quy định tại Khoản 4 Điều 100 Luật hôn nhân vàgia đình, pháp luật được áp dụng để điều chỉnh quan hệ của họ là pháp luật ViệtNam, tức là áp dụng quy tắc Luật quốc tịch Việc quy định như vậy là hoàn toànhợp lí, đồng thời tạo điều kiện thuận lợi cho cơ quan có thẩm quyền giải quyếtviệc nuôi con nuôi khi họ tham gia tại Việt Nam

Thứ hai : Người nước ngoài cư trú ở Việt Nam Hiện nay, quan hệ nuôi

con nuôi giữa người nước ngoài với nhau thường trú tại Việt Nam phát sinhngày càng nhiều Trước tình hình đó, pháp luật Việt Nam đã có quy định điềuchỉnh quan hệ giữa họ với nhau ở Việt Nam Pháp luật áp dụng để điều chỉnhquan hệ nuôi con nuôi khi họ tham gia tại Việt Nam là pháp luật Việt Nam, tức

là áp dụng quy tắc luật nơi cư trú của đương sự Quy tắc này được ghi nhận tạiĐiều 105 - khoản 2 Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 Việc áp dụng luật nơi

cư trú để điều chỉnh quan hệ nuôi con nuôi khi người nước ngoài tham gia tạiViệt Nam là phù hợp với thực tế vì khi họ cư trú tại Việt Nam các cơ quan cóthẩm quyền của Việt Nam áp dụng pháp luật Việt Nam sẽ giải quyết vụ việcnhanh chóng và thuận lợi do không phải áp dụng pháp luật nước ngoài

Như vậy, yếu tố nước ngoài trong quan hệ nuôi con nuôi được quy địnhtrong Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 đã được mở rộng hơn trước đây Việc

mở rộng yếu tố nước ngoài là hết sức cần thiết, phù hợp với tình hình thực tếhiện nay của nước ta trong tiến trình hội nhập quốc tế

1.2.2 Phương pháp điều chỉnh.

Phương pháp điều chỉnh của pháp luật điều chỉnh quan hệ gia đình có yếu

tố nước ngoài trong đó có quan hệ nuôi con nuôi là phương pháp xung đột vàphương pháp thực chất Hai phương pháp này được kết hợp hài hoà và tác độngtương hỗ với nhau trong điều chỉnh quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoàinhằm bảo đảm sự thuận lợi cho các bên trong quá trình giải quyết việc nuôi connuôi có yếu tố nước ngoài

hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài trong một tình huống cụ thể Như vậy,quy phạm xung đột là loại quy phạm pháp luật “dẫn chiếu“, theo đó các cơ quan

có thẩm quyền chọn được hệ thống pháp luật tối ưu để điểu chỉnh quan hệ nuôicon nuôi có yếu tố nước ngoài Khác với các loại quy phạm pháp luật thôngthường, quy phạm xung đột được cấu thành bởi hai bộ phận là phạm vi (tương

tự phần “ giả định “) và hệ thuộc (tương tự phần “ quy định”), không có phầnchế tài

Để giải quyết xung đột pháp luật trong lĩnh vực nuôi con nuôi có yếu tốnước ngoài, các nước thường sử dụng một số kiểu hệ thuộc cơ bản sau : Luậtnhân thân (lex personalis) bao gồm luật quốc tịch (lex patriae) và luật nơi cư trú(lex domicilii); luật nơi thực hiện hành vi (lex loci astus) và luật toà án (lex fori)

Ở Việt Nam, quy phạm xung đột về vấn đề nuôi con nuôi được ghi nhậntrong Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 và một số văn bản khác Ngoài ra,quy phạm xung đột còn được ghi nhận trong Hiệp định tương trợ tư pháp(HĐTTTP) Việt Nam đã kí kết với các nước Ví dụ như : Theo Điều 29HĐTTTP Việt Nam – Bungari; Điều 30 HĐTTTP Việt Nam – Ba lan ; Điều 29

HĐTTTP Việt Nam – Mông Cổ đều khẳng định “ việc nuôi con nuôi sẽ được áp dụng pháp luật của nước kí kết mà người nhận nuôi là công dân”

Phương pháp xung đột được áp dụng tương đối phổ biến để điều chỉnhquan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài Phương pháp này được áp dụngthông qua quy phạm xung đột Quy phạm xung đột không trực tiếp quy địnhquyền và nghĩa vụ của các chủ thể tham gia trong quan hệ nuôi con nuôi có yếu

tố nước ngoài, mà nó chỉ ra việc áp dụng pháp luật của một nước nào đó để điềuchỉnh quan hệ này

1.2.2.2 Phương pháp thực chất.

Phương pháp thực chất là phương pháp điều chỉnh dựa vào việc nhất thểhoá các quy phạm luật thực chất, cách thức giải quyết quan hệ nuôi con nuôi cóyếu tố nước ngoài trong pháp luật của từng nước, định rõ quyền và nghĩa vụ củacác chủ thể trong quan hệ này dưới dạng định ra các quy phạm thực chất thốngnhất [3]

Quy phạm thực chất là quy phạm trực tiếp phân định quyền và nghĩa vụ

cụ thể giữa các bên tham gia quan hệ dân sự quốc tế Quy phạm thực chất có thểđược xây dựng trong các điều ước quốc tế (gọi là các quy phạm thực chất thốngnhất) Việc xây dựng các quy phạm thực chất trong các điều ước quốc tế điềuchỉnh các quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài cũng như trongquan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài là hết sức cần thiết Nó làm hài hoà

sự khác biệt trong pháp luật của các quốc gia và có tính chất đơn giản hoá trongviệc điều chỉnh các quan hệ này Khi các quốc gia kí kết với nhau điều ước quốc

tế trong đó có quy phạm thực chất thống nhất, cơ quan có thẩm quyền giải quyết

sẽ dựa vào đó để xem xét và giải quyết thực chất vấn đề trên cơ sở áp dụng ngayquy phạm đó.Việc áp dụng các quy phạm thực chất sẽ loại trừ vấn đề phải chọnluật và cả vấn đề áp dụng luật nước ngoài

Quy phạm thực chất còn được xây dựng trong pháp luật quốc gia Loạiquy phạm này gọi là quy phạm thực chất thông thường Tuy nhiên, về vấn đềnày, trong khoa học pháp lí các nước chưa có quan điểm thống nhất Song, cùngvới các quy phạm xung đột và quy phạm thực chất thống nhất, các quy phạmthực chất thông thường là quy phạm được áp dụng để điều chỉnh các quan hệhôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài, trong đó có quan hệ nuôi con nuôi

có yếu tố nước ngoài Các quy phạm thực chất này được ghi nhận trong các vănbản pháp luật Việt Nam ban hành Ví dụ như Khoản 1 - Điều 105 Luật hôn nhân

và gia đình năm 2000 Rõ ràng các quy phạm thực chất trong pháp luật quốc giađiều chỉnh trực tiếp quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài

Tóm lại, để điều chỉnh trực tiếp quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nướcngoài, các quốc gia thường sử dụng hai phương pháp xung đột và phương phápthực chất với các quy phạm xung đột và quy phạm thực chất Hai loại quy phạmnày cùng tồn tại song song, hỗ trợ cho nhau với những chức năng khác nhau đểđiều chỉnh quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài

1.3 Sơ lược quá trình hình thành và phát triển của pháp luật điều chỉnh quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài tại Việt nam.

Theo từng thời gian, để phù hợp với sự nghiệp cách mạng của đất nước,phù hợp với tình hình phát triển của các điều kiện kinh tế, xã hội và thực tế củacác quan hệ hôn nhân và gia đình nói chung và quan hệ hôn nhân và gia đình cóyếu tố nước ngoài nói riêng, trong đó có quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nướcngoài Nhà nước ta đã kịp thời ban hành các văn bản pháp luật về hôn nhân vàgia đình Hệ thống pháp luật hôn nhân và gia đình dần được hoàn thiện, là công

cụ pháp lý của Nhà nước ta, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhân dân

1.3.1 Trước năm 1945

Pháp luật phong kiến nước ta từ thế kỉ XV đến thể kỉ XIX tiêu biểu là hai

bộ luật đó là : Quốc triều hình luật (Bộ luật Hồng Đức được ban hành dướitriều Lê) và Hoàng Việt luật lệ (còn gọi là Bộ luật Gia Long được ban hành dướitriều Nguyễn)

Hai bộ luật này quy định khá cụ thể việc điều chỉnh quan hệ nuôi con nuôitrong thời kỳ đó Thể hiện rõ nét phong tục, tập quán truyền thống của ngườiViệt Nam về gia đình Song các bộ luật này cũng không tránh khỏi hạn chế củachế độ phong kiến đang suy tàn, xu hướng duy trì chế độ phụ hệ vững chắc, triệttiêu sự bình đẳng giữa vợ và chồng, giữa con nuôi và con đẻ

Dưới thời Pháp thuộc, đất nước ta bị chia làm ba kì là Bắc kì, Trung kì vàNam kì Sau khi xâm lược Việt Nam và đặt ách đô hộ ở Nam kì, thực dân Pháp

đã ban hành Bộ dân luật giản yếu Nam kì áp dụng ở Nam kì và ba thành phố HàNội, Hải Phòng, Đã Nẵng Bộ dân luật Bắc kì được ban hành vào ngày30/03/1931 theo Nghị Định của Thống sứ Bắc kì để thi hành trên toàn Bắc kì từngày 01/07/1931 thay cho Bộ luật Gia Long Hoàng Việt Trung kì bộ luật đượcban hành năm 1939 thi hành trên toàn Trung kì Về quan hệ gia đình, các bộ luậtnày đã quy định về vấn đề nuôi con nuôi, quyền và nghĩa vụ giữa cha, mẹ và contheo mô hình phương Tây Song pháp luật dân sự thời kì này có những mặt hạnchế nhất định đó là gia đình vẫn mang nặng tư tưởng phong kiến, trọng namkhinh nữ, nhiều quy định về nghĩa vụ của con còn rất khắt khe

1.3.2 Từ năm 1945 đến 1959

Ngay từ khi ra đời, Nhà nước Việt Nam dân chủ cộng hoà đã quan tâm vàcoi trọng việc xây dựng hệ thống pháp luật nhằm củng cố và bảo vệ thành quảcủa cách mạng Tuy chưa có văn bản riêng điều chỉnh quan hệ hôn nhân và giađình có yếu tố nước ngoài nhưng vấn đề này được quy định trong một số vănbản pháp luật khác, như trong Sắc lệnh số 53/SL ngày 20/10/1945 về quốc tịchViệt Nam Hiến pháp năm 1959 là cơ sở pháp lí quan trọng để điều chỉnh quan

hệ gia đình trong thời kì này, tuy nhiên vẫn chưa có quy định cụ thể điều chỉnhtrực tiếp quan hệ gia đình có yếu tố nước ngoài

Pháp luật trong nước về quan hệ gia đình có yếu tố nước ngoài còn hếtsức đơn giản, chưa tập hợp thành hệ thống Nhà nước ta chủ trương chưa banhành văn bản pháp luật riêng để điều chỉnh trực tiếp quan hệ gia đình có yếu tốnước ngoài mà chỉ điều chỉnh quan hệ gia đình trong nước theo Hiến pháp 1946

Quan hệ hợp tác giữa nước Việt Nam dân chủ cộng hoà với các nước chủyếu là các nước xã hội chủ nghĩa ở giai đoạn này mới bắt đầu kiến lập và dầnđược củng cố Trong bối cảnh đó, các quan hệ xã hội có yếu tố nước ngoài phátsinh, đòi hỏi phải được pháp luật điều chỉnh, tuy nhiên vấn đề quan hệ gia đình

có yếu tố nước ngoài chưa phải là yêu cầu bức xúc

1.3.3 Từ năm 1959 đến 1986

Trong thời kì này, bản Hiến pháp mới của nước Việt Nam dân chủ cộnghoà đã được Quốc hội thông qua tại kì họp thứ 11 ngày 31/12/1959, tiếp tục ghinhận quyền bình đẳng giữa nam và nữ (Điều 24) Xuất phát từ tình hình thực tếcủa quan hệ gia đình trong thời kì mới, Luật hôn nhân và gia đình đã được Quốchội thông tại kì họp thứ 11 ngày 29/12/1959 Luật đã điều chỉnh quyền và nghĩa

vụ giữa vợ chồng, giữa cha, mẹ và con Tuy nhiên, Luật hôn nhân và gia đìnhnăm 1959 không có quy phạm điều chỉnh quan hệ gia đình có yếu tố nước ngoài

Ở miền Bắc, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 04 ngày 16/01/1961kèm theo Điều lệ về đăng kí hộ tịch Ngày 21/06/1961, Bộ nội vụ ban hànhThông tư số 05/NV hướng dẫn thi hành Điều lệ về đăng kí hộ tịch nói trên Tuynhiên, trong văn bản pháp luật này chưa quy định điều chỉnh quan hệ gia đình cóyếu tố nước ngoài đầy đủ nhưng những quy định này sẽ là nền móng cơ bản đểchúng ta giải quyết quan hệ gia đình có yếu tố nước ngoài, đặc biệt là vấn đề connuôi Trong giai đoạn này, một số ít trường hợp người nước ngoài nhận trẻ em

Việt Nam làm con nuôi đã được giải quyết Do vấn đề nuôi con nuôi có yếu tốnước ngoài không được cụ thể hoá trong các văn bản pháp luật nói trên nên khigiải quyết các việc này các cơ quan nhà nước có thẩm quyền của ta còn gặpnhiều khó khăn và lúng túng.

Ở miền Nam, cũng trong giai đoạn này, chính quyền Nguỵ Sài Gòn đãban hành Bộ dân luật ngày 20/12/1972 Trong Bộ dân luật này đã quy định vềquan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài nói chung và quan hệ nuôicon nuôi có yếu tố nước ngoài nói riêng Điều 248 Bộ dân luật Sài Gòn có quyđịnh về vấn đề nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài, theo quy định này thì

“Người Việt Nam có thể lập người ngoại quốc làm con nuôi hay làm con nuôi của người ngoại quốc “.

Sau khi đất nước thống nhất, quan hệ hợp tác giữa Việt Nam với các nướcngày càng được mở rộng, do đó đã làm phát sinh ngày càng nhiều các quan hệgia đình có yếu tố nước ngoài, đòi hỏi phải được pháp luật điều chỉnh ngay Để

xử lý tình hình này, Việt Nam đã tiến hành đàm phán và kí kết các hiệp địnhtương trợ tư pháp với Cộng hoà dân chủ Đức (1980) , Liên Xô (1981), TiệpKhắc (1982), Cu Ba (1984)…Các hiệp định này đã tạo lập một khung pháp líkhá hoàn chỉnh điều chỉnh quan hệ gia đình có yếu tố nước ngoài như quan hệpháp lí giữa vợ chồng, giữa cha mẹ và con; vấn đề nuôi con nuôi; vấn đề xungđột pháp luật và xung đột thẩm quyền được giải quyết khá cụ thể

1.3.4 Từ năm 1986-2000

Sau Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VI, dưới sự lãnh đạo của Đảng, nước

ta bước sang một thời kỳ mới, chuyển dần sang nền kinh tế thị trường theo địnhhướng xã hội chủ nghĩa Trước những thay đổi mới to lớn của đất nước, Nhànước ta đã ban hành nhiều văn bản pháp luật kịp thời điều chỉnh những quan hệmới phát sinh Luật hôn nhân và gia đình năm 1986 ra đời, trong thời kỳ đổi mớiđất nước, kế thừa những nguyên tắc dân chủ và tiến bộ của chế độ hôn nhân giađình mới được thể chế hoá trong Luật hôn nhân và gia đình năm 1959 Đã gópphần vào việc xây dựng và củng cố chế độ gia đình xã hội chủ nghĩa, giữ gìn vàphát huy những phong tục tập quán, truyền thống tốt đẹp về hôn nhân và giađình, từng bước nâng cao nhận thức và ý thức của nhân dân trong việc thi hànhcác quy định của Luật hôn nhân và gia đình Về cơ bản, Luật hôn nhân và gia

đình năm 1986 kế thừa và tiếp tục phát huy những thành tựu lập pháp của Luậthôn nhân và gia đình năm 1959, đồng thời bổ sung những chế định quan trọngphù hợp với giai đoạn phát triển mới Lần đầu tiên trong lịch sử pháp luật hônnhân và gia đình, Nhà nước ta đã dành một chương riêng (Chương IX) để quyđịnh về quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài Trong chương này,các quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài được quy định tại Điều

52, 53 và 54 Đây là bước phát triển mới của Luật hôn nhân và gia đình năm

1986, đáp ứng nhu cầu của tình hình mới và phản ánh xu hướng mở rộng phạm

vi điều chỉnh của Luật hôn nhân và gia đình, bước đầu quy định về hôn nhân vàgia đình

Trong khoảng thời gian này, Quốc hội đã thông qua một số văn bản pháp

lí có liên quan đến quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài nói chung

và quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài nói riêng như Luật quốc tịch năm

1988, Điều 14 quy định : trẻ em là công dân Việt Nam làm con nuôi người nướcngoài không vì thế mà mất quốc tịch Việt Nam ; Luật bảo vệ chăm sóc giáo dục

trẻ em quy định (Điều 7)“ Mọi trường hợp đưa trẻ em ra nước ngoài hoặc từ nước ngoài vào phải theo quy định của pháp luật “; Pháp lệnh lãnh sự năm

1990, trong đó có quy định Cơ quan lãnh sự có thẩm quyền đăng kí kết hôn,nuôi con nuôi giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài

Ngày 29/04/1992, Hội đồng bộ trưởng đã ban hành Quyết định số 145/HĐBT quy định tạm thời về việc cho người nước ngoài nhận con nuôi là trẻ em

mồ côi, bị bỏ rơi, bị tàn tật ở các cơ sở nuôi dưỡng do ngành lao động thươngbinh xã hội quản lí Sau đó, ngày 19/01/1993, Bộ lao động - thương binh - xãhội, Bộ Tư pháp, Bộ Ngoại giao, Bộ Nội vụ đã ban hành Thông tư liên tịch số01/TTLB hướng dẫn thi hành Quyết định 145/HĐBT Quyết định 145/HĐBT làvăn bản pháp luật trong nước đầu tiên của Việt Nam cụ thể hoá nuôi con nuôigiữa công dân Việt Nam và người nước ngoài Tuy nhiên trong quá trình thựchiện việc cho người nước ngoài nhận trẻ em Việt Nam làm con nuôi, Quyết định145/HĐBT đã bộc lộ một số hạn chế

Ngày 02/12/1993 Uỷ ban thường vụ Quốc hội đã ban hành Pháp lệnh hônnhân và gia đình giữa công dân Việt Nam và người nước ngoài, trong đó Pháplệnh có đề cập đến nuôi con nuôi tại Điều 16, Điều 17 với nội dung quy định cơchế giải quyết tranh chấp và xác định quyền và nghĩa vụ của người nuôi và con

nuôi, chấm dứt việc nuôi con nuôi Để thi hành Pháp lệnh, ngày 30/11/1994 Nhànước đã ban hành Nghị Định 184/CP quy định về thủ tục kết hôn, nhận conngoài giá thú, nuôi con nuôi, nhận đỡ đầu giữa công dân Việt Nam và ngườinước ngoài Theo Điều 16 của Nghị Định trên thì trẻ em được nhận làm connuôi bao gồm trẻ ở cơ sở nuôi dưỡng, trẻ em có hoàn cảnh khó khăn được cha

mẹ đồng ý và cả trường hợp trẻ em bị bỏ lại ở các cơ sở y tế

Tiếp đó, ngày 25/05/1995, liên Bộ Tư pháp - Bộ Ngoại giao - Bộ Nội vụ

đã ban hành Thông tư số 503/TTLB hướng dẫn chi tiết thi hành Nghị Định số184/CP Ngày 28/08/1995, Bộ Tư pháp ban hành Thông tư số 337/TT-PLQThướng dẫn thi hành một số quy định của Thông tư số 503 nói trên

Cũng trong giai đoạn này, ngày 01/02/2000 Việt Nam đã kí kết Hiệp địnhsong phương với Cộng hoà Pháp hợp tác về lĩnh vực nuôi con nuôi Hiệp định

đã quy định các vấn đề về đối tượng nhận con nuôi, cho làm con nuôi ; thẩmquyền giải quyết việc nuôi con nuôi và luật áp dụng ; trình tự, thủ tục giải quyếtnuôi con nuôi… Hiệp định hợp tác về lĩnh vực nuôi con nuôi này tạo điều kiệnthuận lợi trong quá trình giải quyết cho người nước ngoài nhận trẻ em Việt Namlàm con nuôi

Như vậy, trong giai đoạn này Việt Nam đã xây dựng được hệ thống phápluật khá đầy đủ, đồng bộ và tương đối chi tiết điều chỉnh các vấn đề thuộc quan

hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài Các văn bản này đã góp phần vào việcthực hiện chính sách đối ngoại mở rộng của Nhà nước ta trong thời kỳ mới.Đồng thời đã định ra một cơ chế phối hợp chặt chẽ giữa Bộ Tư pháp với các Uỷban nhân dân tỉnh trong giải quyết việc nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài

1.3.5 Từ năm 2000 đến nay.

Luật hôn nhân và gia đình năm 1986 đã đóng góp một phần to lớn trongviệc điều chỉnh các quan hệ hôn nhân và gia đình Tuy nhiên, trong giai đoạnđổi mới hiện nay, nhiều quy định trong Luật hôn nhân và gia đình năm 1986không còn phù hợp nữa do đó cần được nghiên cứu và bổ sung Để đáp ứng yêucầu trong nước và quốc tế trong giai đoạn mới, Luật hôn nhân và gia đình năm

2000 được Quốc Hội nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam đã thông quangày 9/6/2000 tại kỳ họp thứ 7 khoá X Luật này có hiệu lực thi hành từ ngày1/1/2001 Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 thay thế cho Luật hôn nhân và

gia đình năm 1986, Pháp lệnh 1993, Nghị Định 184/CP và các văn bản hướngdẫn thi hành Nghị Định

Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 đã dành một chương (chương XI) quyđịnh quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài Chương này gồm 7điều từ Điều 100 đến Điều 106 Trong đó quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước

ngoài được quy định tại Điều 105 “ Người nước ngoài xin nhận trẻ em Việt Nam hoặc nhận trẻ em nước ngoài thường trú tại Việt Nam làm con nuôi phải tuân theo quy định của Luật này và quy định trong pháp luật của nước mà người đó là công dân về điều kiện nhận nuôi con nuôi.” Sự ra đời của Luật hôn

nhân và gia đình năm 2000 đã đáp ứng được yêu cầu thực tế trong việc giảiquyết quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài nói chung và quan hệnuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài nói riêng, nó có phạm vi điều chỉnh rộnghơn so với Luật Hôn nhân và gia đình năm 1986, Pháp lệnh 1993 và Nghị Định184/CP Ngày 10/07/2002, Nghị Định 68/2002/NĐ-CP của Chính phủ quy địnhchi tiết thi hành một số điều của Luật hôn nhân và gia đình về quan hệ hôn nhân

và gia đình có yếu tố nước ngoài đã được Chính phủ thông qua Ngày16/12/2000, Bộ Tư pháp ra thông tư số 07/2000/TT-BTP hướng dẫn thi hànhmột số điều của Nghị Định 68/2002/NĐ-CP Các văn bản pháp lí này đã tạođiều kiện cho việc áp dụng dễ dàng và thống nhất các quy định về hôn nhân vàgia đình có yếu tố nước ngoài của Luật hôn nhân và gia đình năm 2000

Như vậy, Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 và các văn bản hướng dẫn thihành luật này đã tạo khung pháp lí hoàn chỉnh cho việc nuôi con nuôi có yếu tốnước ngoài được thực hiện một cách dễ dàng và nhanh chóng đáp ứng nhu cầuhội nhập quốc tế của Việt Nam hiện nay trong lĩnh vực nuôi con nuôi có yếu tốnước ngoài

CHƯƠNG II QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ NUÔI CON NUÔI CÓ YẾU

TỐ NƯỚC NGOÀI Ở VIỆT NAM.

2.1 Pháp luật Việt nam điều chỉnh quan hệ nuôi con nuôi có yếu

tố nước ngoài.

2.1.1 Nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài

Nguyên tắc giải quyết việc nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài được quyđịnh tại Điều 35 - Nghị Định 68/2002/NĐ-CP thể hiện quan điểm cơ bản, chủđạo xuyên suốt trong quá trình giải quyết việc nuôi con nuôi có yếu tố nướcngoài tại Việt Nam

- Theo quy định tại Điều 35- Nghị Định 68/2002/NĐ-CP bao gồm 2nguyên tắc :

Thứ nhất , Việc cho, nhận con nuôi chỉ được thực hiện trên tinh thần

nhân đạo, nhằm bảo đảm lợi ích tốt nhất cho trẻ em và tôn trọng các quyền cơ bản của trẻ em Nghiêm cấm lợi dụng việc nuôi con nuôi nhằm mục đích bóc lột sức lao động, xâm phạm tình dục, mua bán trẻ em hoặc vì mục đích trục lợi khác

Đây là nguyên tắc chưa được khẳng định trong Nghị định 184/CP, là sựkhác biệt cơ bản của Nghị Định 68/2002/NĐ-CP, thể hiện sự quan tâm của Đảng

và Nhà nước đối với thế hệ trẻ em hôm nay Đồng thời, nguyên tắc này được ghinhận trong Công ước La Hay về hợp tác nuôi con nuôi 1993 Từ đó, có thể thấynguyên tắc cơ bản của việc giải quyết nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài dựatrên nguyên tắc của Công ước La Hay 1993 Quy định này nhằm đảm bảo đúngmục đích của của việc nuôi con nuôi Bởi vì trong thời gian qua, một số trườnghợp người nhận con nuôi đã lợi dụng việc nuôi con nuôi, có các hành vi bóc lộtsức lao động của con nuôi, xâm phạm tình dục đối với con nuôi Những việc làm

đó là hoàn toàn trái với mục đích của việc nhận nuôi con nuôi, trái pháp luật vàđạo đức xã hội Quy định này của Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 chính là

cơ sở để phòng ngừa, ngăn chặn, và xử lý những hiện tượng xã hội tiêu cực đó

Thứ hai, Việc cho người nước ngoài thường trú ở nước ngoài nhận trẻ

em có quốc tịch Việt Nam làm con nuôi được xem xét, giải quyết nếu Việt Nam

và nước nơi người xin nhận con nuôi thường trú đã ký kết hoặc cùng gia nhập

điều ước quốc tế về hợp tác nuôi con nuôi ( trừ trường hợp là xin trẻ đích danh theo quy định tại điểm b, khoản 2, Điều 36 – Nghị Định 68/2002/NĐ-CP ).

Đây chính là điểm mới của NĐ 68/2002 so với NĐ 184/CP, mà trước đâynghị định 184/CP đã không quy định nguyên tắc này Đây là nguyên tắc hết sứcquan trọng vì nó yêu cầu việc giải quyết con nuôi phải đặt ở tầm quan hệ giữahai nhà nước, chứ không còn là quan hệ giữa người xin con nuôi, người cho connuôi và cơ quan nhà nước có thẩm quyền Thông qua cơ chế hợp tác này, Hiệpđịnh bảo đảm về cả phía ta và phía nước ngoài quản lý tốt hơn cha mẹ nuôi vàcon nuôi, cũng như toàn bộ trình tự thủ tục giải quyết Điều này làm tăng độ tincậy đối với hồ sơ, cũng như toàn bộ quy trình giải quyết cho con nuôi, phù hợpvới các nguyên tắc, mục đích cao cả của Công ước Liên Hợp Quốc về quyền trẻ

em ngày 20/11/1989 và Công ước La Hay về hợp tác nuôi con nuôi năm 1993

Bên cạnh những nguyên tắc được quy định tại Điều 35 của Nghị Định68/2002/NĐ-CP, trong quá trình giải quyết việc nuôi con nuôi cần đảm bảo cácnguyên tắc sau :

a Nguyên tắc bảo hộ quyền và lợi ích hợp pháp của công dân Việt Nam ở nước ngoài phù hợp với pháp luật Việt Nam, pháp luật nước sở tại, pháp luật

và tập quán quốc tế Đồng thời không phân biệt đối xử với người nước ngoài trong quan hệ gia đình có yếu tố nước ngoài cũng như quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài ở Việt Nam.

Theo quy định tại Khoản 2 Điều 100 Luật hôn nhân và gia đình năm

2000: “Trong quan hệ hôn nhân và gia đình, người nước ngoài tại Việt Nam được hưởng các quyền và nghĩa vụ như công dân Việt Nam, trừ trường hợp pháp luật Việt Nam có quy định khác “ Theo nguyên tắc này, khi người nước

ngoài tham gia vào quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài sẽ được hưởngcác quyền và nghĩa vụ như công dân Việt Nam, trừ một số trường hợp cụ thể màpháp luật Việt Nam có quy định khác Như vậy, Nhà nước Việt Nam đã áp dụngchế độ đãi ngộ như công dân đối với người nước ngoài trong quan hệ nuôi connuôi được thực hiện tại Việt Nam

Bên cạnh việc thừa nhận và bảo hộ quyền lợi của công dân nước ngoài,“ Nhà nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam bảo hộ quyền, lợi ích hợp pháp của công dân Việt Nam ở nước ngoài trong quan hệ hôn nhân và gia đình phù hợp với pháp luật Việt Nam, pháp luật của nước sở tại, pháp luật và tập quán

quốc tế” (Khoản 3 Điều 100 Luật hôn nhân và gia đình năm 2000) Quy định

này rất có ý nghĩa trong giai đoạn hiện nay, tạo cơ sở pháp lý thống nhất để Nhànước tiến hành bảo hộ các quyền và lợi ích hợp pháp của công dân ta trong quan

hệ hôn nhân và gia đình bao gồm quan hệ nuôi con nuôi ở nước sở tại Việc bảo

hộ quyền lợi của công dân Việt Nam được thực hiện thông qua Cơ quan đại diệnngoại giao, Cơ quan lãnh sự của ta ở nước ngoài Điều này hoàn toàn phù hợpvới quy định của Công ước Viên 1961 về quan hệ ngoại giao và Công ước Viên

1963 về quan hệ lãnh sự mà Việt Nam đã gia nhập

Như vậy, trong quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài, Nhà nướcViệt Nam luôn tôn trọng và bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của các bên khôngphân biệt họ là người Việt Nam hay người nước ngoài Việc bảo vệ quyền lợicủa các bên đều được thực hiện trên cơ sở các quy định của pháp luật về hônnhân và gia đình của Việt Nam, các điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết vàtham gia Việt Nam cũng bày tỏ kiên quyết trong đấu tranh chống các hành vilợi dụng quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài nhằm mục đích mua bán,bóc lột sức lao động, xâm phạm tình dục đối với trẻ em hoặc vì mục đích trụclợi khác

b Nguyên tắc áp dụng pháp luật nước ngoài đối với quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài (Điều 101).

Nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài là một chế định của quan hệ hôn nhân

và gia đình có yếu tố nước ngoài, do đó trong quá trình giải quyết việc nuôi connuôi có yếu tố nước ngoài cũng phải tuân theo nguyên tắc này Do bản chất củaquan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài nên có ít nhất hai hệ thống pháp luật(pháp luật Việt Nam và pháp luật nước ngoài hữu quan) cùng có thể được ápdụng để điều chỉnh quan hệ đó Việc áp dụng pháp luật nước nào không phải do

ý chí chủ quan của cơ quan nhà nước có thẩm quyền mà là do sự dẫn chiếu củaquy phạm xung đột Theo Điều 101, trong các trường hợp sau, pháp luật nướcngoài được áp dụng :

a Một là, khi quy phạm xung đột trong Luật hônnhân và gia đình dẫn chiếu áp dụng pháp luật nước ngoài

b Hai là, trong các văn bản khác của Việt Nam (bao gồm cả các vănbản hướng dẫn thi hành Luật hôn nhân và gia đình năm 2000) dẫn

chiếu áp dụng pháp luật nước ngoài để điều chỉnh quan hệ hôn nhân

và gia đình

c Ba là, điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết hoặc tham gia dẫn chiếu

áp dụng pháp luật nước ngoài

Do vậy, căn cứ để áp dụng pháp luật nước ngoài, trước hết phải dựa trêncác quy phạm xung đột được quy định trong pháp luật Việt Nam hoặc trong điềuước quốc tế mà Việt Nam ký kết hoặc tham gia Việc áp dụng pháp luật nướcngoài bắt buộc phải bảo đảm điều kiện không trái với các nguyên tắc của Luậthôn nhân và gia đình Việt Nam

Tóm lại, có thể nói việc giải quyết nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài tạiViệt Nam phải tuân theo một số nguyên tắc pháp lí nhất định Những nguyên tắcnày được cụ thể hoá trong các quy định của pháp luật về nuôi con nuôi có yếu tốnước ngoài của Việt Nam Việc tuân thủ các nguyên tắc này không chỉ bảo vệlợi ích của quốc gia trong quan hệ quốc tế mà còn bảo vệ quyền lợi chính đángcủa các chủ thể trong quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài

2.1.2 Điều kiện nuôi con nuôi.

Như chúng ta đã biết, mục đích của việc nuôi con nuôi nói chung cũngnhư nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài nói riêng là nhằm gắn bó tình cảm giữangười nuôi và con nuôi trong quan hệ cha, mẹ và con, đảm bảo cho người conchưa thành niên được trông nom, nuôi dưỡng, chăm sóc và giáo dục tốt phù hợpvới đạo đức xã hội [19] Do vậy, việc nuôi con nuôi là biện pháp hữu hiệu nhằmtạo ra mái ấm gia đình, sự yêu thương chăm sóc, giáo dục của cha, mẹ nuôi đốivới con nuôi Để việc nuôi con nuôi được thực hiện theo đúng mục đích tốt đẹp

đó, đồng thời đảm bảo sự quản lý chặt chẽ của Nhà nước, pháp luật Việt Namquy định về điều kiện nhận nuôi con nuôi bao gồm điều kiện đối với người nhậnnuôi con nuôi và điều kiện đối với người được nhận làm con nuôi

2.1.2.1 Điều kiện đối với người nhận con nuôi.

Theo khoản 1- Điều 105 Luật hôn nhân và gia đình năm 2000: “ Người nước ngoài xin nhận trẻ em Việt Nam hoặc nhận trẻ em nước ngoài thường trú tại Việt Nam làm con nuôi phải tuân theo quy định của Luật này và quy định trong pháp luật của nước mà người đó là công dân về điều kiện nhận nuôi con nuôi “ Như vậy, pháp luật Việt Nam đã kết hợp giữa nguyên tắc nơi cư trú và

nguyên tắc quốc tịch để điều chỉnh điều kiện của người nhận nuôi Theo quyđịnh tại Khoản 2 Điều 35 Nghị Định 68/2002/NĐ-CP, người nước ngoài cư trú

ở nước ngoài chỉ có thể nhận trẻ em Việt Nam làm con nuôi nếu Việt Nam vànước nơi người xin nhận con nuôi thường trú đã kí kết hoặc cùng gia nhập điềuước quốc tế về hợp tác nuôi con nuôi (bao gồm trẻ em sống tại gia đình và cơ sởnuôi dưỡng) Đối với người nước ngoài thường trú tại nước chưa kí kết hoặccùng gia nhập với Việt Nam điều ước quốc tế về hợp tác nuôi con nuôi thì chỉđược nhận trẻ em Việt Nam đang sống tại gia đình làm con nuôi trong trườnghợp xin đích danh trẻ em thuộc trường hợp bị mồ côi, bị tàn tật, trẻ em có quan

hệ họ hàng thân thích với người xin nhận con nuôi Và cũng tại Nghị định số 68/

CP, Khoản 1 - Điều 37 thì điều kiện đối với người xin nhận con nuôi bao gồm “ Người nước ngoài xin nhận trẻ em Việt Nam làm con nuôi phải có đủ điều kiện

để nuôi con nuôi theo quy định tại Điều 69 của Luật hôn nhân và gia đình Việt Nam và pháp luật của nước nơi người đó thường trú” Như vậy, người nước

ngoài phải đáp ứng được các điều kiện tại Điều 69 Luật hôn nhân và gia đìnhnăm 2000 tức là phải có năng lực hành vi dân sự đầy đủ; hơn con nuôi từ haimươi tuổi trở lên; có tư cách đạo đức tốt; có điều kiện thực tế bảo đảm việctrông nom, chăm sóc, nuôi dưỡng, giáo dục con nuôi; không phải là người đang

bị hạn chế một số quyền của cha, mẹ đối với con chưa thành niên…[19]

Việc quy định như vậy là hết sức cần thiết Bảo đảm cho người con nuôiđược sống trong môi trường gia đình lành mạnh, được chăm sóc, nuôi dưỡng,giáo dục tốt bảo đảm cho sự hình thành và phát triển tốt về nhân cách cho ngườicon nuôi Đồng thời, bảo đảm cho việc nuôi con nuôi đạt được mục đích của nó

và phù hợp với ý nghĩa của việc nuôi con nuôi Do vậy, khi nhận con nuôi,người nhận con nuôi phải có đủ các điều kiện đó Trong trường hợp vợ chồngxin nhận con nuôi thì vợ chồng đều phải có đủ các điều kiện quy định tại Điều

69 của Luật hôn nhân và gia đình (Điều 70-Luật hôn nhân và gia đình , Khoản2-Điều 37 Nghị Định 68/2002/NĐ-CP )

2.1.2.2 Điều kiện đối với người được nhận làm con nuôi.

Trước đây, Nghị Định 184/CP không có quy định hạn chế về đối tượngtrẻ em được cho làm con nuôi nên trong một thời gian dài bất cứ người nướcngoài nào cũng có thể vào Việt Nam để xin trẻ em từ các cơ sở nuôi dưỡng, cơ

sở y tế hoặc từ gia đình có con nuôi Do đó, hiện tượng môi giới, trung gian vềnuôi con nuôi đã xuất hiện, gây mất trật tự an ninh, xã hội nghiêm trọng Đểkhắc phục hiện tượng này, Nghị Định 68/2002/NĐ-CP ngoài việc quy định vềđiều kiện đối với người nhận con nuôi còn quy định điều kiện đối với ngườiđược nhận làm con nuôi là trẻ em Việt Nam bao gồm :

* Phải là người từ đủ 15 tuổi trở xuống.

Quy định này xuất phát từ cơ sở những người chưa thành niên từ 15 tuổitrở xuống là người chưa có năng lực hành vi đầy đủ, họ chưa nhận thức đượcđầy đủ hành vi của mình, quan hệ nuôi con nuôi sẽ bảo đảm cho người con nuôi

có được sự giám hộ của cha mẹ nuôi Hơn nữa, căn cứ vào đặc tính thể chất, ởlứa tuổi này, các em chưa có khả năng tự lập nên cần được nuôi dưỡng, quantâm chăm sóc và giáo dục Nếu các em ở độ tuổi này rơi vào tình trạng khôngcòn cha mẹ, không xác định được cha mẹ hoặc cha mẹ rơi vào tình trạng không

có khả năng lao động hoặc mất năng lực hành vi dân sự thì các em có quyềnđược nhận làm con nuôi để cha mẹ nuôi chăm sóc, nuôi dưỡng và giáo dục các

em Theo quy định tại Điều 1 Luật bảo vệ và chăm sóc trẻ em ( 12/08/1991) vàCông ước quốc tế về quyền trẻ em thì đây là lứa tuổi các em cần được đặc biệtquan tâm bảo vệ

* Trẻ em trên 15 tuổi có thể được nhận làm con nuôi nếu là trẻ em

tàn tật hoặc mất năng lực hành vi dân sự Việc quy định như vậy nhằm tạo chocác em có một cơ hội chăm sóc, nuôi dưỡng tốt hơn

* Đối tượng trẻ em được nhận làm con nuôi

Trẻ em được cho làm con nuôi thuộc một trong các đối tượng sau :

a Trẻ em đang sống tại cơ sở nuôi dưỡng được thành lập hợp pháp tại cáctỉnh, thành phố trực thuộc trung ương

Quy định này là hoàn toàn hợp lý, để tránh tình trạng buôn bán trẻ emdưới hình thức nuôi con nuôi Mặt khác, để Nhà nước có thể quản lý thống nhấthoạt động nuôi con nuôi từ Trung ương đến địa phương

b Trẻ em đang sống tại gia đình thuộc diện mồ côi, bị tàn tật hoặc cóquan hệ họ hàng, thân thích với người xin nhận con nuôi.

Như vậy, Nghị Định 68/2002/NĐ-CP không cho phép cơ sở y tế trực tiếpcho trẻ em làm con nuôi người nước ngoài như Nghị Định 184/CP trước đây,nhằm giới hạn đối tượng con nuôi về một mối thống nhất để dễ quản lý, ngănchặn các hiện tượng tiêu cực có thể phát sinh

2.1.3 Quyền và nghĩa vụ giữa cha, mẹ và con nuôi.

Khi quan hệ nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài được xác lập thì vấn đề tấtyếu là xác định nội dung các quyền và nghĩa vụ giữa cha mẹ nuôi và con nuôi

Để giải quyết xung đột pháp luật về vấn đề này, khoản 2 Điều 105 Luật hônnhân và gia đình năm 2000 quy định :

Thứ nhất : Nếu việc nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài được thực hiện

tại Việt Nam thì quyền và nghĩa vụ giữa cha mẹ nuôi và con nuôi được xác lậptheo quy định của Luật hôn nhân và gia đình Việt Nam năm 2000 và các vănbản hướng dẫn thi hành Điều 74 Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 quy định

“ Giữa cha mẹ nuôi và con nuôi có các quyền và nghĩa vụ của cha mẹ và con theo quy định của Luật này, kể từ thời điểm đăng kí việc nuôi con nuôi “ Việc

pháp luật Việt Nam khẳng định vị trí con nuôi như con trong giá thú có ý nghĩarất quan trọng, đảm bảo sự chăm sóc, nuôi dưỡng và giáo dục của cha, mẹ nuôiđối với con nuôi

Thứ hai : Nếu việc nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài được thực hiện tại

nước không phải là Việt Nam thì quyền và nghĩa vụ giữa cha mẹ nuôi và connuôi được xác định theo quy định của pháp luật nước nơi người con nuôi thườngtrú Quy định này hoàn toàn khác với Pháp lệnh 1993 về hôn nhân và gia đìnhgiữa công dân Việt Nam với người nước ngoài Theo Khoản 2 - Điều 16 Pháplệnh 1993 thì quyền và nghĩa vụ của người nuôi và con nuôi giữa công dân ViệtNam với người nước ngoài được xác định theo pháp luật của nước mà ngườinuôi là công dân nếu cha mẹ nuôi có quốc tịch khác nhau thì áp dụng pháp luậtcủa nước nơi thường trú của con nuôi

Như vậy, pháp luật Việt Nam sử dụng hệ thuộc luật nơi thường trú (lexdomicilli) của con nuôi để xác định quyền và nghĩa vụ giữa cha mẹ nuôi khi việcnuôi con nuôi được thực hiện ở nước ngoài

2.1.4 ChÊm dứt việc nuôi con nuôi.

Việc nuôi con nuôi không chỉ là một biện pháp phúc lợi cho trẻ em màcòn là một biện pháp xã hội và pháp lý để bảo vệ trẻ em nhằm tạo ra mái ấm giađình, sự thương yêu đùm bọc của cha mẹ nuôi để cứu giúp những đứa trẻ bấthạnh như các trẻ em mồ côi, trẻ em lang thang cơ nhỡ, trẻ em bị cha mẹ bỏ rơi…

Việc chấm dứt việc nuôi con nuôi nằm ngoài sự mong đợi của cha mẹnuôi và con nuôi Nhưng để nhằm bảo vệ quyền lợi của các bên cũng như ýnghĩa xã hội của chế định nuôi con nuôi mà pháp luật về hôn nhân và gia đìnhViệt Nam quy định những trường hợp chấm dứt nuôi con nuôi có yếu tố nướcngoài tại Việt Nam Cụ thể là :

- Cha mẹ nuôi và con nuôi đã thành niên cùng tự nguyện chấm dứt quan hệnuôi con nuôi

- Con nuôi bị kết án về một trong các tội xâm phạm tính mạng, sức khoẻ,nhân phẩm, danh dự của cha mẹ nuôi; ngược đãi, hành hạ cha mẹ nuôi hoặc cóhành vi phá tán tài sản của cha mẹ nuôi

- Cha mẹ nuôi đã lợi dụng việc nuôi con nuôi để bóc lột sức lao động, xâmphạm tình dục, mua bán trẻ em hoặc vì mục đích trục lợi khác ; bị hạn chế hoặc

bị kết án mà chưa được xoá án tích về một trong các tội cố ý xâm phạm tínhmạng, sức khoẻ, nhân phẩm, danh dự của người khác ; ngược đãi hành hạ ông

bà, vợ, chồng, cha, mẹ, con, cháu, người có công nuôi dưỡng mình ; dụ dỗ, épbuộc hoặc chứa chấp người chưa thành niên phạm pháp ; mua bán, đánh tráo,chiếm đoạt trẻ em ; các tội xâm phạm tình dục đối với trẻ em ; có hành vi xúigiục, ép buộc con làm những việc trái pháp luật, trái đạo đức xã hội

* Thẩm quyền chấm dứt việc nuôi con nuôi.

Cơ quan có thẩm quyền chấm dứt việc nuôi con nuôi có yếu tố nướcngoài ở Việt Nam hiện nay là Toà án nhân dân cấp tỉnh nơi thường trú của connuôi Trong trường hợp trẻ em Việt Nam làm con nuôi người nước ngoài đã xuấtcảnh ra nước ngoài cùng cha mẹ nuôi, thì việc chấm dứt nuôi con nuôi do Toà

án hoặc Cơ quan có thẩm quyền của nước ngoài nơi tiến hành việc nuôi connuôi đó, thực hiện theo pháp luật nước ngoài

* Việc chấm dứt nuôi con nuôi có những hệ quả pháp lý :

Nếu việc chấm dứt nuôi con nuôi được tiến hành tại Tòa án Việt Nam, thìcác quyền và nghĩa vụ giữa cha mẹ nuôi và con nuôi hoàn toàn chấm dứt Giữa

cha mẹ nuôi và con nuôi không còn tồn tại mối quan hệ pháp lý giữa cha mẹ vàcon nữa; nếu con nuôi là người chưa thành niên hoặc đã thành niên bị tàn tật,mất năng lực hành vi dân sự, không có khả năng lao động hoặc không có tài sản

để tự nuôi mình, thì Toà án quyết định giao người đó cho cha mẹ đẻ hoặc cánhân, tổ chức trông nom, nuôi dưỡng Nếu con nuôi có tài sản riêng thì đượcnhận lại tài sản của mình Nếu con nuôi đã thay đổi họ, tên, thì được lấy lại họtên cũ của mình do cha mẹ đẻ đặt

Nếu việc chấm dứt nuôi con nuôi do Toà án hoặc cơ quan có thẩm quyềnkhác của nước ngoài tiến hành thì thường phát sinh những hệ quả pháp lý sau :

1 Quan hệ pháp lý giữa cha mẹ nuôi và con nuôi chấm dứt tức là cha mẹnuôi và con nuôi không còn tồn tại mối quan hệ pháp lý giữa cha mẹ

và con, không có các quyền và nghĩa vụ đối với nhau kể cả về cấpdưỡng, thừa kế

2 Quan hệ pháp lý giữa cha mẹ đẻ (nếu có) và con nuôi được khôi phụclại

3 Con nuôi được lấy lại họ của cha mẹ đẻ

4 Khôi phục lại các quan hệ gia đình giữa con nuôi và gia đình gốc củamình kể cả quan hệ thừa kế

Sau khi Toà án hoặc Cơ quan có thẩm quyền khác của nước ngoài quyếtđịnh việc chấm dứt nuôi con nuôi giữa công dân Việt Nam với người nướcngoài, để đảm bảo lợi ích tốt nhất của trẻ em, nếu cha mẹ nuôi hoặc cơ quan cóthẩm quyền của nước ngoài yêu cầu nhận trẻ em về Việt Nam do hậu quả củaviệc chấm dứt nuôi con nuôi đó, thì cha mẹ đẻ, người giám hộ hoặc cơ sơ nuôidưỡng đã giao trẻ em đó trước đây có trách nhiệm làm thủ tục tiếp nhận trẻ em

2.1.5 Trình tự và thủ tục giải quyết việc nuôi con nuôi tại Việt Nam

Nghị định 68/CP quy định chi tiết hơn rất nhiều về trình tự, thủ tục giảiquyết các vấn đề nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài Nhiều quy định được thểhiện trong các mẫu hồ sơ ban hành kèm theo thống nhất trên phạm vi cả nước.Các loại giấy tờ, thời hiệu, trình tự giải quyết được quy định hợp lý hơn, thuậnlợi hơn cho người xin con nuôi, đảm bảo sự yên tâm cho người xin con nuôi vàngười cho con nuôi, đồng thời cũng đảm bảo lợi ích tốt nhất của đứa trẻ bởi mộtđứa trẻ đã bị bỏ rơi và khi được người khác nhận làm con nuôi thì không phảichịu thêm bất hạnh một lần nữa do việc xin con nuôi không thành

2.1.5.1 Hồ sơ của người xin nhận con nuôi.

Tại Điều 41 Nghị Định số 68/2002/NĐ-CP ngày 10 tháng 7 năm 2002 củaChính phủ, Người nước ngoài xin nhận trẻ em Việt Nam làm con nuôi phải làm

02 bộ hồ sơ, mỗi bộ gồm các giấy tờ sau :

1 Đơn xin nhận trẻ em Việt Nam làm con nuôi theo mẫu quy định.

2 Bản sao Hộ chiếu hoặc giấy tờ có giá trị thay thế;

3 Giấy phép còn có giá trị do cơ quan có thẩm quyền của nhà nước nơi người xin nhận con nuôi thường trú cấp, cho phép người đó nhận con nuôi Nếu nước nơi người xin nhận con nuôi thường trú không cấp loại giấy phép này thì thay thế bằng giấy xác nhận có đủ điều kiện nuôi con nuôi theo pháp luật của nước đó;

4 Giấy xác nhận do tổ chức y tế có thẩm quyền của nước nơi người xin nhận con nuôi thường trú cấp chưa quá 06 tháng tính đến ngày nhận hồ

sơ, xác nhận người đó có sức khoẻ, không bị mắc bệnh tâm thần, bệnh truyền nhiễm;

5 Giấy tờ xác nhận về tình hình thu nhập của người xin nhận con nuôi, chứng minh người đó bảo đảm việc nuôi con nuôi ;

6 Phiếu lý lịch tư pháp của người xin nhận con nuôi do cơ quan có thẩm quyền của nước nơi người đó thường trú cấp chưa quá 06 tháng tính đến ngày nhận hồ sơ.

Trong trường hợp nếu hai vợ chồng xin nhận con nuôi, thì còn phải cóbản sao giấy chứng nhận kết hôn Nếu người xin nhận con nuôi có quan hệ họhàng, thân thích với trẻ em được xin làm con nuôi thì còn phải có giấy tờ xácnhận về mối quan hệ họ hàng, thân thích đó

Cũng theo Nghị Định 68/2002/NĐ-CP thì các giấy tờ bằng tiếng nướcngoài do cơ quan có thẩm quyền của nước ngoài cấp có trong hồ sơ của ngườixin nhận con nuôi phải được Bộ Ngoại giao hoặc Cơ quan Ngoại giao, Cơ quanLãnh sự của Việt Nam hợp pháp hoá và được dịch sang tiếng Việt và được Côngchứng theo quy định của pháp luật Việt Nam

Đối với khu vực biên giới, các giấy tờ do cơ quan có thẩm quyền của cácnước Trung Quốc, Lào, Campuchia cấp, công chứng hoặc xác nhận để sử dụngtại Việt Nam vào việc nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài ở khu vực biên giớiđược miễn hợp pháp hoá lãnh sự

2.1.5.2 Tiếp nhận và xử lý ban đầu hồ sơ của người xin nhận con nuôi.

Khi Việt Nam với nước ngoài hữu quan đã ký kết Hiệp định hợp tác vềnuôi con nuôi , thì người nước ngoài phải nộp hồ sơ thông qua cơ quan trungương về nuôi con nuôi quốc tế ( hoặc tổ chức con nuôi được uỷ quyền ) củanước đó ; không chấp nhận việc gửi trực tiếp hồ sơ cho Uỷ ban nhân dân cấptỉnh hoặc cho Sở Tư Pháp như trước đây Đây chính là điểm mới của NĐ 68/CP

so với NĐ 184/CP

Theo quy định của Nghị Định 68/2002/NĐ-CP của Chính phủ, thì CụcCon nuôi quốc tế (Bộ Tư Pháp) là cơ quan Trung ương về nuôi con nuôi củaViệt Nam, là cơ quan có trách nhiệm kiểm tra, theo dõi quá trình giải quyết hồ

sơ của người nước ngoài xin nhận trẻ em Việt Nam làm con nuôi, do vậy hồ sơxin nhận con nuôi của người nước ngoài phải được nộp tại Cục Con nuôi quốc tế

là hoàn toàn phù hợp với tinh thần của Công ước La Hay về nuôi con nuôi

Khi tiếp nhận hồ sơ, Cục con nuôi quốc tế chủ yếu nhằm mục đích kiểmtra tính hợp lệ, tính đầy đủ của hồ sơ Hồ sơ của người xin con nuôi phải bảođảm phù hợp với quy định của Nghị Định và Hiệp định hợp tác về nuôi con nuôigiữa Việt Nam với các nước hữu quan như :

+ Người xin nhận phải đúng đối tượng theo quy định của Nghị Định68/2002/NĐ-CP, cụ thể là người xin con nuôi phải là thường trú tại nước mànước đó đã ký kết hoặc cùng gia nhập điều ước quốc tế về hợp tác nuôi con nuôivới Việt Nam; nếu không thường trú tại nước đó, thì chỉ được xem xét giải quyếttrong trường hợp ngoại lệ như xin đích danh trẻ em bị mồ côi cả cha và mẹ hoặc

mồ côi mẹ (hoặc cha) còn người kia không rõ là ai; trẻ em bị tàn tật hoặc cóquan hệ họ hàng, thân thích với người xin nhận con nuôi; những trẻ em này hiệntại đang sống cùng với gia đình

+ Trong trường hợp Việt Nam với nước ngoài hữu quan chưa ký kết Hiệpđịnh hợp tác về nuôi con nuôi, thì hồ sơ phải do người xin nhận con nuôi trựctiếp nộp tại Cục con nuôi quốc tế thuộc Bộ Tư Pháp Nếu người xin nhận connuôi là vợ chồng mà một trong hai người không thể có mặt tại Việt Nam để nộp

hồ sơ, thì phải có giấy uỷ quyền cho người kia

Sau khi nhận được hồ sơ, căn cứ vào nguyện vọng của người xin nhận connuôi muốn nhận trẻ em ở tỉnh, thành phố nào thì Cục Con nuôi quốc tế gửi côngvăn kèm có nội dung hồ sơ trích ngang của người xin nhận con nuôi cho Sở Tư

pháp tỉnh, thành phố của trẻ em được nhận làm con nuôi để hướng dẫn làm hồ

sơ cho trẻ trong trường hợp xin đích danh từ gia đình hoặc cơ sở nuôi dưỡng.Nếu người xin nhận con nuôi không thể hiện rõ ý muốn xin nhận trẻ em tại tỉnh,thành phố nào thì Cục Con nuôi quốc tế có công văn gửi Sở Tư pháp nơi có cơ

sở nuôi dưỡng có khả năng giới thiệu trẻ em thực hiện việc giới thiệu đó

Một điểm mới là khi gửi Công văn cho Sở Tư pháp, Cơ quan Con nuôiquốc tế không gửi kèm hồ sơ của người xin nhận con nuôi, kể cả đối với trườnghợp xin trẻ đích danh cũng như xin trẻ không đích danh, mà chỉ gửi kèm nộidung hồ sơ trích ngang của người xin nhận con nuôi (Thông tư số 07/2002/TT-BTP hướng dẫn thi hành một số điều của Nghị Định 68/CP) nhằm tránh việcchuyển hồ sơ lòng vòng khi chưa xác định được trẻ em cho làm con nuôi

2.1.5.3 Chuẩn bị hồ sơ, thẩm tra hồ sơ của trẻ em tại địa phương.

Chuẩn bị hồ sơ cho trẻ em : Trong thời hạn 07 ngày, kể từ ngày nhận

được công văn của Cục Con nuôi quốc tế, Sở Tư pháp có trách nhiệm hướngdẫn cơ sở nuôi dưỡng trẻ em (nếu xin đích danh trẻ em từ cơ sở nuôi dưỡng)hoặc cha mẹ, người giám hộ của trẻ em (nếu xin đích danh trẻ em từ gia đình)làm hồ sơ cho trẻ em

Trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày nhận được công văn của Sở Tư pháp,người đứng đầu cơ sơ nuôi dưỡng hoặc cha mẹ , người giám hộ của trẻ em cótrách nhiệm hoàn tất 04 bộ hồ sơ của trẻ em và nộp cho Sở Tư pháp ; Theo Điều

44 Nghị Định 68/2002/NĐ-CP thì mỗi bộ hồ sơ gồm các giấy tờ sau đây

1 Bản sao Giấy khai sinh của trẻ em ;

2 Giấy đồng ý cho trẻ em làm con nuôi quy định tại khoản 3 Điều này;

3 Giấy xác nhận của tổ chức y tế từ cấp huyện trở lên về tình trạng sức khoẻ của trẻ em, trong đó ghi rõ tình trạng đặc biệt, nếu có ;

4 Hai ảnh mầu của trẻ em, chụp toàn thân cỡ 10 x 15 cm hoặc 9 x 12 cm.

5 Ngoài ra, tuỳ từng trường hợp, thì còn phải nộp các giấy tờ tương ứng.

Việc chuẩn bị hồ sơ cho trẻ em Việt Nam làm con nuôi người nước ngoàiđược tiến hành theo Điều 43 Nghị Định 68/2002/NĐ-CP Cơ sở nuôi dưỡnghoặc cha mẹ, người giám hộ của trẻ em có trách nhiệm lập hồ sơ cho trẻ Quyđịnh này một mặt xác định rõ trách nhiệm và nâng cao ý thức của những ngườiliên quan trong việc hoàn thiện hồ sơ cho trẻ em và tránh được tình trạng hồ sơ

giấy tờ giả mạo, mặt khác giúp cho Sở Tư pháp có điều kiện thẩm tra xác minh

kỹ lưỡng hồ sơ của trẻ em trước khi thông báo cho Cơ quan Con nuôi quốc tế

Thẩm tra hồ sơ của trẻ em tại Sở Tư pháp : Theo Điều 45 Nghị Định

68/2002/NĐ-CP của Chính phủ thì trình tự thẩm tra hồ sơ của trẻ em tại Sở Tưpháp được tiến hành trong thời gian không quá 30 ngày theo các bước sau :

- Kiểm tra toàn bộ các giấy tờ trong hồ sơ ; nếu hồ sơ chưa đầy đủ hoặcchưa hợp lệ thì yêu cầu cơ sở nuôi dưỡng hoặc cha mẹ, người giám hộ của trẻ

em bổ sung hoàn thiện hồ sơ

- Thẩm tra về tính hợp pháp của toàn bộ giấy tờ trong hồ sơ của trẻ em;

- Xác minh, làm rõ về nguồn gốc của trẻ em ;

- Gửi văn bản báo cáo, kèm theo 01 bộ hồ sơ của trẻ em gửi cho Cơ quanCon nuôi quốc tế

Trong trường hợp xét thấy trẻ em có nguồn gốc không rõ ràng hoặc có vấn

đề khác trong hồ sơ của trẻ em cần xác minh thuộc chức năng của cơ quan Công

an thì Sở Tư pháp có công văn nêu rõ vấn đề cần xác minh kèm theo 01 bộ hồ sơcủa trẻ em gửi cơ quan Công an cùng cấp để xác minh

Hồ sơ của trẻ em phải được thẩm tra tại Cơ quan Công an trong trườnghợp có cơ sở hoặc dấu hiệu về sự giả mạo chữ ký, con dấu hoặc nghi ngờ tínhxác thực của giấy tờ trong hồ sơ xin con nuôi, cũng như nghi ngờ có sự muabán, môi giới bất hợp pháp, đánh tráo, bắt cóc trẻ em để cho làm con nuôi thì Sở

Tư pháp đề nghị Cơ quan Công an cùng cấp thẩm tra

Trong thời hạn không quá 30 ngày, kể từ ngày nhận được công văn của Sở

Tư pháp, cơ quan Công an có trách nhiệm thẩm tra, xác minh vấn đề được yêucầu và trả lời bằng văn bản cho Sở Tư pháp

2.1.5.4 Thủ tục kiểm tra hồ sơ của trẻ em tại Cục Con nuôi quốc tế (Điều 46 Nghị Định 68/2002/NĐ-CP )

Trong thời hạn không quá 07 ngày, kể từ ngày nhận được hồ sơ của trẻ

em do Sở Tư pháp gửi, Cục Con nuôi quốc tế có trách nhiệm tiến hành các côngviệc sau đây :

- Kiểm tra lại toàn bộ các giấy tờ, tài liệu trong hồ sơ của trẻ em

- Gửi công văn nêu rõ ý kiến của mình, kèm theo 01 bộ hồ sơ của người xinnhận con nuôi cho Sở Tư pháp, nếu xét thấy hồ sơ của trẻ em đã đầy đủ và hợp

lệ theo quy định tại Nghị Định 68/2002/NĐ-CP và điều ước quốc tế mà ViệtNam ký kết hoặc gia nhập.

- Gửi công văn cho Sở Tư Pháp để yêu cầu cơ sở nuôi dưỡng hoặc cha mẹ đẻ,người giám hộ của trẻ em bổ sung, hoàn thiện hồ sơ cho trẻ em, nếu xét thấy hồ

sơ của trẻ em chưa đầy đủ, chưa hợp lệ

2.1.5.5 Hoàn tất hồ sơ và quyết định cho nhận con nuôi.

Trong thời hạn 07 ngày kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ do Cơ quan connuôi quốc tế gửi, Sở Tư pháp thông qua đại diện của tổ chức con nuôi được cấpphép thông báo cho người xin nhận con nuôi đến Việt Nam để nộp lệ phí vàhoàn tất thủ tục xin nhận con nuôi

Trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày nhận được thông báo của Sở Tư pháp,người nhận con nuôi phải có mặt tại Việt Nam để hoàn tất thủ tục xin nhận connuôi Nếu vì lý do khách quan mà người nhận con nuôi không thể có mặt trongthời hạn đó thì phải có văn bản đề nghị Sở Tư pháp cho gia hạn, nhưng thời hạngia hạn không quá 60 ngày

Người nhận con nuôi (qua đại diện của tổ chức con nuôi được cấp phép)phải nộp lệ phí cho Sở Tư pháp và làm bản cam kết (theo mẫu quy định) đểhoàn tất hồ sơ xin nhận con nuôi

Người xin nhận con nuôi phải cam kết rõ ràng về việc thông báo định kỳ

6 tháng một lần (trong 3 năm đầu) và sau đó mỗi năm một lần về tình hình pháttriển của con nuôi cho đến khi con nuôi đủ 18 tuổi Thông báo phải gửi cho Uỷban nhân dân cấp tỉnh (nơi ra quyết định cho nhận con nuôi) và Cục con nuôiquốc tế Việc gửi thông báo này có thể thông qua đại diện hợp pháp của tổ chứccon nuôi được cấp phép thực hiện

Trong thời hạn 07 ngày, kể từ ngày người nhận con nuôi nộp lệ phí và kýbản cam kết thông báo tình hình phát triển của con nuôi, Sở Tư pháp báo cáo kếtquả thẩm tra và đề xuất ý kiến giải quyết việc người nước ngoài xin nhận trẻ emViệt Nam làm con nuôi, trình Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh quyết định kèm theo 01

bộ hồ sơ và 01 bộ hồ sơ của người nhận con nuôi

2.1.5.6 Quyết định cho người nước ngoài nhận trẻ em Việt Nam làm con nuôi.