Một số vấn đề pháp lý và thực tiễn về trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài theo pháp luật Việt Nam và pháp luật nước ngoài

Khác với quan điểm về trách nhiệm BTTNNHĐ theo quan điểm của pháp luật dân sự như đã trình bày trên đây, tư pháp quốc tế với tư cách là một ngành luật độc lập trong hệ thống pháp luật Vi

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

LÊ THU HƯỜNG

MỘT SỐ VẤN ĐỀ PHÁP LÝ VÀ THỰC TIỄN VỀ

TRÁCH NHIỆM BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI NGOÀI HỢP ĐỒNG

CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ PHÁP LUẬT NƯỚC NGOÀI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

LÊ THU HƯỜNG

MỘT SỐ VẤN ĐỀ PHÁP LÝ VÀ THỰC TIỄN VỀ

TRÁCH NHIỆM BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI NGOÀI HỢP ĐỒNG

CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ PHÁP LUẬT NƯỚC NGOÀI

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT QUỐC TẾ

MÃ SỐ : 60 38 60

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Nguyễn Trung Tín

Hà Nội - 2011

MỤC LỤC

CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ TRÁCH NHIỆM BỒI

1.1 Khái niệm trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu

1.1.1 Định nghĩa bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng 5

1.1.2 Định nghĩa trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu

tố nước ngoài

10

1.2 Đặc điểm của trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có

yếu tố nước ngoài

14

1.2.1 Chủ thể không cùng quốc tịch, nơi cư trú hay trụ sở 14

1.2.2 Hành vi trái pháp luật gây thiệt hại được thực hiện tại nước ngoài 17

1.2.3 Thiệt hại của hành vi trái pháp luật xảy ra ở nước ngoài 17

1.2.4 Đối tượng của hành vi trái pháp luật ở nước ngoài 18

1.3 Xung đột pháp luật về trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp

đồng có yếu tố nước ngoài

19

1.3.1 Định nghĩa xung đột pháp luật về trách nhiệm bồi thường thiệt hại

ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài 20

1.3.2 Nguyên nhân xung đột pháp luật về trách nhiệm bồi thường thiệt hại

ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài

21

1.3.3 Phương pháp giải quyết xung đột pháp luật về trách nhiệm bồi

thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài

21

1.4 Cơ sở pháp lý của trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng

có yếu tố nước ngoài

23

CHƯƠNG 2: GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT VỀ TRÁCH NHIỆM

2.2 Áp dụng quy phạm thực chất thống nhất 76

CHƯƠNG 3: THỰC TIỄN VÀ PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN PHÁP

LUẬT VIỆT NAM TRONG VIỆC GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT

VỀ TRÁCH NHIỆM BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI NGOÀI HỢP ĐỒNG CÓ

YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI

83

3.1 Thực tiễn giải quyết xung đột pháp luật về trách nhiệm bồi thường

thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài

83

3.2 Phương hướng và giải pháp hoàn thiện các quy định Việt Nam về

trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước

ngoài

93

3.2.1 Ký kết và thực hiện các Điều ước quốc tế về trách nhiệm bồi thường

thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài 93 3.2.2 Hoàn thiện các văn bản pháp luật Việt Nam về trách nhiệm bồi

thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài

94

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng (BTTHNHĐ) là một trong những chế định quan trọng trong ngành luật dân sự của bất kỳ quốc gia nào trên thế giới Tuy nhiên, mỗi quốc gia đều có những quy định không giống nhau về căn cứ bồi thường, cách thức xác định việc bồi thường, các thiệt hại phải bồi thường hay mức bồi thường cũng không giống nhau Đặc biệt trong quá trình hội nhập kinh

tế quốc tế hiện nay khi các giao lưu dân sự đang diễn ra ngày càng đa dạng và phức tạp giữa các chủ thể ở các quốc gia khác nhau thì trách nhiệm BTTHNHĐ

có yếu tố nước ngoài đã trở thành một vấn đề mang tính pháp lý quốc tế, là một trong những nội dung quan trọng của Tư pháp quốc tế

Hiến pháp năm 1992 tại Điều 74 quy định: “Mọi hành vi xâm phạm lợi ích của nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của tập thể và của công dân phải được kịp thời xử lý nghiêm minh Người bị thiệt hại có quyền được bồi thường

về vật chất và phục hồi về danh dự” Với căn cứ pháp lý cao nhất được quy định tại Hiến pháp thì bất kỳ một chủ thể nào khi xâm phạm đến tài sản, sức khỏe, tính mạng, danh dự, nhân phẩm, uy tín, các quyền và lợi ích hợp pháp của tổ chức, cá nhân thì chủ thể đó phải có trách nhiệm bồi thường cho những thiệt hại

mà mình gây ra không phụ thuộc vào chủ thể đó là ai Điều này đã trở thành một nguyên tắc quan trọng trong các giao lưu dân sự hiện nay

Xuất phát từ các nguyên tắc mang tính chất nền tảng được quy định trong Hiến pháp, trách nhiệm BTTHNHĐ nói chung và BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài nói riêng đã được Bộ luật Dân sự năm 2005 và các điều ước quốc tế song phương, đa phương đề cập đến tương đối chi tiết Tuy nhiên, thực tiễn áp dụng các quy định này đã bộc lộ một số hạn chế cần phải khắc phục nhằm đảm bảo quyền lợi hợp pháp cho các chủ thể khi tham gia các quan hệ dân sự quốc tế, góp phần hoàn thiện các quy định của Tư pháp quốc tế Việt Nam

Vì vậy, việc tìm hiểu, phân tích, so sánh và đối chiếu những vấn đề pháp

lý liên quan đến trách nhiệm BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài theo pháp luật Việt Nam trong tương quan so sánh với pháp luật của Nhật Bản, Trung Quốc và Thái Lan – những quốc gia có hệ thống pháp luật phát triển có ý nghĩa đặc biệt quan trọng Việc nghiên cứu này sẽ góp phần làm sáng tỏ về mặt lý luận và thực tiễn áp dụng trách nhiệm BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài, trên cơ sở đó đánh giá các quy định cụ thể của pháp luật trong nước, rút ra những bài học kinh nghiệm và đưa ra một số giải pháp góp phần hoàn thiện các quy định của pháp

luật Việt Nam Vì vậy, đề tài: “Một số vấn đề pháp lý và thực tiễn về trách

nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài theo pháp luật Việt Nam và pháp luật nước ngoài” không chỉ có ý nghĩa về mặt lý luận

mà còn có ý nghĩa rất thiết thực trong thực tiễn

2 Mục đích và nhiệm vụ của luận văn

Mục đích

Luận văn làm sáng tỏ một số vấn đề lý luận và các phương pháp giải quyết xung đột pháp luật về trách nhiệm BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài theo

Tư pháp quốc tế Việt Nam và một số nước trên thế giới

Xây dựng một số kiến nghị nhằm hoàn thiện các quy định của pháp luật Việt Nam về trách nhiệm BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài

Nhiệm vụ của luận văn

Nghiên cứu cơ sở lý luận về trách nhiệm BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài

Đối chiếu các quy định của pháp luật Việt Nam với pháp luật quốc tế và pháp luật một số quốc gia như Nhật Bản, Trung Quốc và Thái Lan trong việc giải quyết xung đột pháp luật về trách nhiệm BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài

từ đó rút ra những kinh nghiệm thực tiễn hữu ích cho pháp luật Việt Nam

Phân tích và chỉ ra những bất cập trong quá trình thực thi các quy định về BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài trong thực tiễn Trên cơ sở đó, nêu một số

kiến nghị góp phần xây dựng, hoàn thiện các quy định của pháp luật Việt Nam

về trách nhiệm BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài

3 Đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu của luận văn

Đối tượng nghiên cứu: Luận văn nghiên cứu các quan hệ BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài theo pháp luật Việt Nam và các nước

Phạm vi nghiên cứu: Luận văn tập trung vào các quan hệ về BTTHNHĐ

có yếu tố nước ngoài theo các quy định của Tư pháp quốc tế Việt Nam, Nhật Bản, Trung Quốc, Thái Lan và một số điều ước quốc tế

đã được nhiều nhà khoa học quan tâm nghiên cứu Đã có nhiều cuốn sách và

công trình khoa học đề cập đến vấn đề này như: Giáo trình luật dân sự – Trường đại học Luật Hà nội, Về trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng trong

tư pháp quốc tế hiện đại – PGS.TS Nguyễn Bá Diến, Bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng về tài sản, sức khỏe và tính mạng – TS.Phùng Trung Tập, Luật bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng – Bản án và bình luận bản án – TS Đỗ Văn

Đại, Bồi thường thiệt hại do ô nhiễm, suy thoái môi trường – TS.Vũ Thị Hạnh,

Trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài – TS

Nguyễn Hồng Bắc, luận văn thạc sĩ của tác giả Nguyễn Thị Hương về “Trách

nhiệm bồi thường thiệt hại do người của pháp nhân gây ra”, luận văn thạc sĩ

của tác giả Trần Thị Thu Thủy về “Bồi thường thiệt hại do người có thẩm quyền

của cơ quan tiến hành tố tụng hình sự gây ra”… Nhìn chung, trong các công

trình khoa học kể trên, vấn đề bồi thường thiệt hại đã được nghiên cứu tương đối

cụ thể Tuy nhiên, các tác giả đã nghiên cứu vấn đề theo một số khía cạnh khác nhau chứ chưa đi sâu vào nghiên cứu mang tính chất toàn diện về BTTHNHĐ

có yếu tố nước ngoài dưới góc độ của Tư pháp quốc tế trong tương quan so sánh với pháp luật một số nước trên thế giới nên tác giả đã lựa chọn vấn đề này làm

đề tài luận văn của mình

6 Kết cấu của luận văn

Kết cấu của luận văn gồm:

Kết luận

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ TRÁCH NHIỆM BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI NGOÀI HỢP ĐỒNG CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI

1.1 Khái niệm trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài

1.1.1 Định nghĩa bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng

Trong các giao lưu dân sự nói chung thì BTTHNHĐ là một loại nghĩa vụ dân sự đặc biệt phát sinh trong đời sống xã hội Điểm đặc biệt này thể hiện thông qua việc các chủ thể bị gây ra những thiệt hại nhất định Thiệt hại đó có thể xuất phát từ những lỗi cố ý hoặc lỗi vô ý của con người, của pháp nhân hay nhà nước và bên gây thiệt hại phải gánh chịu trách nhiệm pháp lý nhất định: Bồi thường thiệt hại

Theo Từ điển luật học của Viện Khoa học pháp lý - Bộ Tư pháp thì thiệt hại được định nghĩa là “tổn thất về tính mạng, sức khỏe, danh dự, uy tín, tài sản, quyền và lợi ích hợp pháp khác của cá nhân; tài sản, danh dự, uy tín của pháp nhân hoặc chủ thể khác được pháp luật bảo vệ” [29, tr.713] Như vậy, thiệt hại ở đây không chỉ là các thiệt hại về mặt tài sản mà còn có thể là các thiệt hại về mặt nhân thân như uy tín, danh dự thậm chí thiệt hại đó còn có thể là sức khỏe, tính mạng của con người Trong khi đó, Bộ luật Dân sự và thương mại Thái Lan quy định tại Điều 420: “Một người cố tình hay vô tình làm tổn thương một cách trái pháp luật đến đời sống, thân thể, sức khỏe, tự do, tài sản hoặc bất cứ quyền nào của người khác, thì bị coi là phạm một hành vi sai trái và có nghĩa vụ bồi thường cho sự tổn thương đó”, những hành vi này có thể làm “tổn thương đến uy tín hoặc lòng tin của người khác, hoặc thu nhập hay sự thịnh vượng của người khác” [43, Điều 423] Như vậy, bằng quy định này, pháp luật Thái Lan xác định thiệt hại trong quan hệ bồi thường là thiệt hại về thân thể, sức khỏe, tự do, tài sản, các quyền con người

Bộ luật Dân sự Nhật Bản quy định về trách nhiệm của bên vi phạm:

“Người nào cố ý hoặc vô ý xâm phạm quyền của người khác, hoặc các lợi ích của người khác được pháp luật bảo vệ, sẽ phải chịu trách nhiệm bồi thường bất

kỳ thiệt hại nào là hậu quả phát sinh từ hành vi trái pháp luật đó” [41, Điều 709] Còn theo Luật trách nhiệm do xâm phạm quyền và lợi ích dân sự của Trung Quốc được thông qua ngày 26 tháng 12 năm 2009 và có hiệu lực ngày 01 tháng

7 năm 2010 quy định: “Người nào xâm phạm đến quyền và lợi ích dân sự của người khác thì phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại Quyền và lợi ích dân

sự theo quy định của luật này bao gồm quyền sống, quyền được bảo đảm sức khỏe, quyền đối với họ tên, quyền đối với uy tín, danh dự, hình ảnh cá nhân, quyền riêng tư, hôn nhân tự nguyện, giám hộ, sở hữu, quyền bảo mật, bản quyền, quyền sáng chế độc quyền, quyền sử dụng nhãn hiệu, quyền phát minh, góp cổ phần, thừa kế, các quyền tài sản và lợi ích cá nhân khác” [38, Điều 2]

Như vậy, pháp luật các nước và pháp luật Việt Nam dù trực tiếp hay gián tiếp cũng đều quy định về thiệt hại Thiệt hại đó chính là các thiệt hại về tài sản,

về các quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể được pháp luật thừa nhận và bảo vệ nhưng đã bị các chủ thể khác xâm hại một cách cố ý hoặc vô ý Đối với những hành vi xâm phạm những quyền lợi ích hợp pháp đó pháp luật các quốc gia đều quy định các chủ thể gây thiệt hại đều phải chịu trách nhiệm pháp lý - trách nhiệm bồi thường thiệt hại

Điều 604 Bộ luật Dân sự Việt Nam quy định: “Người nào do lỗi cố ý hoặc lỗi vô ý xâm phạm tính mạng, sức khỏe, danh dự, nhân phẩm, uy tín, tài sản, quyền lợi ích hợp pháp khác của cá nhân, xâm phạm danh dự, uy tín tài sản của pháp nhân hoặc chủ thể khác mà gây thiệt hại thì phải bồi thường” [1]

Nghị quyết số 03/2006/NQ-HĐTP ngày 08 tháng 7 năm 2006 của Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao về hướng dẫn áp dụng một số quy định của Bộ luật Dân sự năm 2005 về BTTHNHĐ quy định: Thiệt hại bao gồm thiệt hại về vật chất và thiệt hại do tổn thất tinh thần

- Thiệt hại về vật chất bao gồm: thiệt hại do tài sản bị xâm hại, thiệt hại do sức khỏe bị xâm hại, thiệt hại do tính mạng bị xâm hại và thiệt hại do danh dự, nhân phẩm, uy tín bị xâm hại

- Thiệt hại do tổn thất về tinh thần của cá nhân được hiểu là do sức khỏe, danh dự, nhân phẩm, uy tín bị xâm phạm mà người bị thiệt hại hoặc do tính mạng bị xâm phạm mà người thân thích gần gũi nhất của nạn nhân phải chịu đau thương, buồn phiền, mất mát về tình cảm, bị giảm sút hoặc mất uy tín, bị bạn bè

xa lánh do bị hiểu nhầm… và cần phải được bồi thường một khoản tiền bù đắp tổn thất mà họ phải chịu

Thiệt hại do tổn thất về tinh thần của pháp nhân và các chủ thể khác không phải là pháp nhân (gọi chung là tổ chức) được hiểu là do danh dự, uy tín

bị xâm phạm, tổ chức đó bị giảm sút hoặc mất tín nhiệm, uy tín, lòng tin vì bị hiểu nhầm và cần phải được bồi thường một khoản tiền bù đắp tổn thất mà tổ chức đó phải chịu [22, tr.1]

Thiệt hại xảy ra, điều này có nghĩa là quyền và lợi ích hợp pháp của một bên thậm chí có trường hợp là các bên đã bị tác động, bị ảnh hưởng tiêu cực từ bên kia Vì vậy, vấn đề đặt ra là cần phải bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của chủ thể đã bị thiệt hại Pháp luật các quốc gia đều quy định về trách nhiệm của bên vi phạm đối với bên bị vi phạm Bên gây thiệt hại có bổn phận, có nghĩa vụ bồi thường cho những thiệt hại do hành vi trái pháp luật của mình gây ra, nghĩa

vụ đền bù, bù đắp cho những tổn thất đã xảy ra cho bên bị thiệt hại Theo quy định tại Điều 605 Bộ luật Dân sự năm 2005 việc bồi thường có thể được thực hiện theo các hình thức: Bồi thường bằng tiền, bồi thường bằng hiện vật và bồi thường bằng cách thực hiện một công việc nhất định nhằm khắc phục thiệt hại

Mục đích của việc quy định trách nhiệm bồi thường của bên vi phạm chính là việc “dịch chuyển” thiệt hại từ bên bị thiệt hại sang bên gây thiệt hại Việc bồi thường thiệt hại có ý nghĩa như một chế tài dân sự nhằm buộc bên thực hiện hành vi trái pháp luật gây thiệt hại phải “trả giá” cho hành vi của mình bằng cách trả một khoản tiền để bù đắp, khôi phục lại tình trạng ban đầu, khắc phục

những thiệt hại đã xảy ra Tuy nhiên, không phải trong mọi trường hợp việc bồi thường đều đạt được mục đích của mình là bù đắp thiệt hại xảy ra theo nguyên tắc thiệt hại bao nhiêu thì bồi thường bấy nhiêu và các thiệt hại đều được bồi thường dưới cách thức phổ biến là bồi thường bằng tài sản Điều này có thể thấy

rõ trong những trường hợp như thiệt hại về tính mạng, sức khỏe thì cho dù mức bồi thường có lớn đến đâu đi chăng nữa thì thiệt hại về tính mạng, sức khỏe của con người là không gì bù đắp được

Thiệt hại xảy ra là điều kiện xuất hiện quan hệ bồi thường không phân biệt chủ thể gây thiệt hại hay chủ thể bị thiệt hại là ai Tham gia quan hệ BTTHNHĐ có nhiều loại chủ thể khác nhau: cá nhân, pháp nhân hay nhà nước Tuy nhiên, đối với mỗi loại chủ thể pháp luật cũng có những quy định riêng và

có sự điều chỉnh pháp lý riêng đối với từng loại chủ thể Điều 619 và Điều 620 của Bộ luật Dân sự quy định cơ quan nhà nước có trách nhiệm bồi thường thiệt hại do cán bộ, công chức của mình gây ra trong khi thi hành công vụ Điều 30 của Bộ luật Tố tụng Hình sự và Điều 13 của Bộ luật Tố tụng Dân sự cũng có những quy định tương tự Theo quy định của Hiến pháp mọi hành vi xâm phạm quyền và lợi ích hợp pháp của cá nhân, tổ chức do bất cứ cơ quan nhà nước nào gây ra thì về nguyên tắc người bị thiệt hại có quyền được bồi thường Trong trường hợp các cán bộ, công chức nhà nước trong quá trình thi hành công vụ mà gây thiệt hại thì cơ quan nhà nước có trách nhiệm bồi thường

Bồi thường thiệt hại của nhà nước xét dưới góc độ pháp lý là BTTHNHĐ Tuy nhiên, do tính chất đặc biệt là chủ thể gây ra thiệt hại lại là các cán bộ, công chức - những người đại diện cho quyền lực nhà nước gây thiệt hại trong khi thi hành công vụ, trong quá trình thực hiện các nhiệm vụ mà nhà nước giao phó nên được điều chỉnh bằng văn bản pháp lý riêng - Luật trách nhiệm bồi thường nhà nước Luật đã được Quốc hội thông qua ngày 18 tháng 6 năm 2009 và có hiệu lực thi hành từ ngày 01 tháng 01 năm 2010, gồm 8 chương với 67 điều Luật quy định trách nhiệm bồi thường của Nhà nước đối với cá nhân, tổ chức bị thiệt hại

do người thi hành công vụ gây ra trong hoạt động quản lý hành chính, tố tụng,

thi hành án; thủ tục giải quyết bồi thường thiệt hại; quyền, nghĩa vụ của cá nhân,

tổ chức bị thiệt hại; kinh phí bồi thường và trách nhiệm hoàn trả của người thi hành công vụ đã gây ra thiệt hại Bên cạnh Luật trách nhiệm bồi thường của nhà nước thì Nghị quyết số 388/2003/NQ-UBTVQH 11 ngày 17 tháng 3 năm 2003 của Uỷ ban thường vụ Quốc hội quy định về bồi thường thiệt hại cho người bị oan do người có thẩm quyền của cơ quan tiến hành tố tụng gây ra Luật bồi thường nhà nước do tính chất đặc thù của mình được nghiên cứu trong nhiều đề tài nghiên cứu khoa học khác nên trong luận văn này, tác giả không đề cập tới

mà tập trung vào nghiên cứu bồi thường thiệt hại trong lĩnh vực dân sự nói chung

Một điểm cần lưu ý là cần phân biệt rõ bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng và bồi thường thiệt hại trong hợp đồng Đây là hai loại trách nhiệm của pháp luật dân sự Tuy nhiên, trên thực tế, Bộ luật Dân sự năm 2005 tại Chương XXI quy định về trách nhiệm BTTHNHĐ mà không có một quy định nào về bồi thường thiệt hại trong hợp đồng Tuy nhiên, nếu pháp luật thừa nhận trách nhiệm BTTHNHĐ thì có nghĩa là tồn tại trách nhiệm bồi thường thiệt hại trong hợp đồng Đối chiếu với Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 quy định: “Bồi thường thiệt hại là việc bên vi phạm bồi thường những tổn thất do hành vi vi phạm hợp đồng gây ra cho bên bị vi phạm Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu do bên vi phạm gây

ra và khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm đáng lẽ được hưởng nếu không có hành vi vi phạm” [17, Điều 302] Như vậy, Luật Thương mại đã thừa nhận một loại trách nhiệm pháp lý khác - bồi thường thiệt hại trong hợp đồng

Bồi thường thiệt hại trong hợp đồng là loại trách nhiệm dân sự được áp dụng đối với các chủ thể không thực hiện, thực hiện không đúng hay không đầy

đủ hợp đồng đã giao kết Loại trách nhiệm này chỉ phát sinh khi một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng đã giao kết, gây ra thiệt hại và phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại Như vậy, điều kiện đầu tiên để áp dụng trách nhiệm bồi thường thiệt hại trong hợp đồng là giữa các bên phải có quan hệ hợp đồng Điều

kiện thứ hai là hành vi vi phạm của một bên làm phát sinh thiệt hại cho bên kia phải phát sinh từ việc thực hiện các nghĩa vụ hợp đồng Ngoài ra, còn cần có thiệt hại xảy ra và mối quan hệ nhân quả giữa hành vi vi phạm và thiệt hại xảy

ra Nếu không có các điều kiện này thì quan hệ bồi thường thiệt hại trong hợp đồng không phát sinh Ngoài ra, đối với bồi thường thiệt hại trong hợp đồng các bên có thể dự liệu và thỏa thuận trước với nhau về những trường hợp xảy ra thiệt hại, những hành vi được coi là vi phạm hợp đồng, mức bồi thường, phương thức thực hiện việc bồi thường cũng như những biện pháp đảm bảo thực hiện nghĩa

vụ bồi thường

BTTHNHĐ là một loại trách nhiệm dân sự của bên có lỗi (cố ý hoặc vô ý), gây hại đến tính mạng, sức khỏe, danh dự, nhân phẩm, uy tín, tài sản, các quyền, lợi ích hợp pháp khác của cá nhân, gây hại đến danh dự, uy tín, tài sản của pháp nhân hoặc các chủ thể khác [29, tr.85] Đây là loại trách nhiệm pháp lý phát sinh khi trước thời điểm xảy ra thiệt hại các bên không có thỏa thuận hay không có giao kết hợp đồng hoặc trong các trường hợp các bên có giao kết hợp đồng nhưng hành vi trái pháp luật làm phát sinh trách nhiệm bồi thường không xuất phát từ việc thực hiện nghĩa vụ hợp đồng Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bên vi phạm phải bồi thường cho những tổn thất đã xảy ra mà mình phải gánh chịu Như vậy, cơ sở pháp lý để giải quyết vấn đề BTTHNHĐ không dựa vào hợp đồng dân sự như bồi thường thiệt hại trong hợp đồng mà phát sinh ngay khi

có thiệt hại thực tế đã xảy ra do hành vi trái pháp luật

Như vậy, “BTTTHNHĐ là một loại quan hệ dân sự phát sinh ngoài hợp

đồng trong đó bên xâm phạm đến tính mạng, sức khỏe, danh sự, nhân phẩm, uy tín, tài sản, các quyền và lợi ích hợp pháp của chủ thể khác mà gây ra thiệt hại thì phải bồi thường những thiệt hại do mình gây ra”

1.1.2 Định nghĩa trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài

Thiệt hại xảy ra, lợi ích của các bên đã bị xâm hại Chính vì vậy, pháp luật quy định bên có hành vi trái pháp luật gây thiệt hại phải có trách nhiệm bồi

thường thiệt hại do mình gây ra Đối chiếu với quy định tại Điều 280 Bộ luật Dân sự: “Nghĩa vụ dân sự là việc mà theo đó, một hoặc nhiều chủ thể (sau đây gọi chung là bên có nghĩa vụ) phải chuyển giao vật, chuyển giao quyền, trả tiền hoặc giấy tờ có giá, thực hiện công việc khác hoặc không được thực hiện công việc nhất định vì lợi ích của một hoặc nhiều chủ thể khác (sau đây gọi chung là bên có quyền)” Như vậy, trường hợp này, có thể đồng nhất trách nhiệm bồi thường thiệt hại là một dạng của nghĩa vụ dân sự - nghĩa vụ bồi thường do “gây thiệt hại do hành vi trái pháp luật” hay nói cách khác trách nhiệm bồi thường thiệt hại chính là một loại nghĩa vụ dân sự, một trách nhiệm dân sự đặc biệt chỉ phát sinh khi có hành vi trái pháp luật gây ra thiệt hại

Mục đích của việc áp dụng trách nhiệm BTTHNHĐ đó là nhằm khắc phục, bù đắp những thiệt hại đã xảy ra nhưng điều này không có nghĩa là chủ thể khi đã bị áp dụng trách nhiệm bồi thường là đã hoàn toàn hết trách nhiệm cũng không có nghĩa là thiệt hại xảy ra được khắc phục hoàn toàn Điều này có thể thấy rõ đối với những thiệt hại về tính mạng, sức khỏe con người hay những thiệt hại cho môi trường… thì cho dù mức bồi thường có lớn đến đâu đi chăng nữa những mất mát, tổn thất về tinh thần đối với những người bị thiệt hại hay đối với những người thân trong gia đình họ là không gì bù đắp được Do vậy, việc xác định thiệt hại và áp dụng trách nhiệm bồi thường thiệt hại trong mọi trường hợp không phải là mục tiêu hàng đầu được người bị thiệt hại quan tâm hay các cơ quan nhà nước mong muốn đạt đến trong quá trình áp dụng pháp luật Điều các nhà làm luật mong muốn thông qua chế định này là các bên hãy biết lựa chọn cách hành xử của mình phù hợp với quy định của pháp luật, tránh những thiệt hại có thể xảy ra cho các chủ thể khác và việc áp dụng các quy định này chỉ như là một biện pháp cuối cùng

Bộ luật Dân sự năm 2005, Điều 307 quy định về trách nhiệm bồi thường thiệt hại bao gồm trách nhiệm bồi thường thiệt hại về vật chất, trách nhiệm bồi thường bù đắp tổn thất về tinh thần Trách nhiệm bồi thường thiệt hại được hiểu như là chế tài dân sự nhằm buộc bên có hành vi gây ra thiệt hại phải bù đắp, đền

bù những tổn thất về vật chất hay tinh thần cho bên bị vi phạm, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể cũng như bảo đảm nguyên tắc công bằng trong các giao lưu dân sự Chính vì vậy, pháp luật Việt Nam cũng như pháp luật các nước đều quy định về trách nhiệm bồi thường thiệt hại của bên gây thiệt hại với mục đích để bù đắp, khắc phục những thiệt hại do hành vi trái pháp luật gây ra

Khác với quan điểm về trách nhiệm BTTNNHĐ theo quan điểm của pháp luật dân sự như đã trình bày trên đây, tư pháp quốc tế với tư cách là một ngành luật độc lập trong hệ thống pháp luật Việt Nam có đối tượng điều chỉnh là các quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài lại điều chỉnh các quan hệ trách nhiệm bồi thường thiệt hại có yếu tố nước ngoài Yếu tố nước ngoài đã được Bộ luật Dân sự năm 2005, Điều 758 quy định rất cụ thể: “Quan hệ dân sự

có yếu tố nước ngoài là quan hệ dân sự có ít nhất một trong các bên tham gia là

cơ quan, tổ chức, cá nhân nước ngoài, người Việt Nam định cư ở nước ngoài hoặc là các quan hệ dân sự giữa các bên tham gia là công dân, tổ chức Việt Nam nhưng căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó theo pháp luật nước ngoài, phát sinh tại nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan hệ đó ở nước ngoài” Như vậy, yếu tố nước ngoài trong quan hệ bồi thường được xác định khi

có ít nhất một trong các yếu tố sau:

Thứ nhất, các bên chủ thể tham gia trách nhiệm BTTHNHĐ bao gồm bên

gây hại và bên bị thiệt hại không cùng quốc tịch, không cùng nơi cư trú hoặc không cùng trụ sở trên lãnh thổ một quốc gia

Trách nhiệm BTTHNHĐ do luật dân sự điều chỉnh là các quan hệ bồi thường không có yếu tố nước ngoài hay cụ thể là các chủ thể tham gia phải có cùng quốc tịch hoặc cùng nơi cư trú trên lãnh thổ quốc gia Trong khi đó, tư pháp quốc tế lại điều chỉnh các quan hệ mà trong đó bên gây thiệt hại và bên bị thiệt hại phải có quốc tịch khác nhau hay nơi cư trú khác nhau đối với cá nhân hay trụ sở khác nhau đối với pháp nhân

Thứ hai, hành vi gây ra thiệt hại hoặc hậu quả thực tế của hành vi gây ra

thiệt hại xảy ra ở nước ngoài

Hành vi làm phát sinh trách nhiệm BTTHNHĐ phải là hành vi trái pháp luật Hành vi trái pháp luật là những xử sự cụ thể của con người được thể hiện thông qua hành động hoặc không hành động trái với các quy định của pháp luật Tính trái pháp luật của hành vi thể hiện thông qua việc xâm phạm đến tài sản, quyền và lợi ích hợp pháp của cá nhân, pháp nhân một cách trái pháp luật Tính trái pháp luật của hành vi có thể được thể hiện dưới dạng: Không làm những việc pháp luật bắt buộc phải làm; Làm những việc mà pháp luật cấm hoặc làm những việc vượt quá giới hạn cho phép của pháp luật

Hành vi trái pháp luật được thực hiện tại nước ngoài gây ra thiệt hại làm phát sinh trách nhiệm bồi thường Trong trường hợp này thì không bắt buộc các chủ thể phải không cùng quốc tịch, nơi cư trú hay trụ sở Chỉ cần hành vi trái pháp luật được thực hiện tại nước ngoài gây ra thiệt hại hoặc hành vi trái pháp luật được thực hiện ở trong nước nhưng hậu quả thực tế của hành vi này lại phát sinh tại nước ngoài thì quan hệ bồi thường thiệt hại đó cũng được coi là BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài

Thứ ba, đối tượng của hành vi gây thiệt hại ở nước ngoài Trường hợp

này đối tượng của hành vi gây thiệt hại này có thể là tài sản và tài sản này phải ở nước ngoài Tài sản trong quan hệ bồi thường không bắt buộc phải là động sản hay bất động sản, tài sản hữu hình hay tài sản vô hình, cũng không bắt buộc về nguồn gốc xuất xứ, nhưng có điều tài sản này phải đang tồn tại ở một quốc gia khác với quốc gia các bên chủ thể mang quốc tịch hay khác với quốc gia nơi hành vi trái pháp luật gây ra thiệt hại được thực hiện

Như vậy, việc xác định quan hệ BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài hay không phải dựa vào ba căn cứ cơ bản là chủ thể, nơi thực hiện hành vi, nơi có đối tượng của hành vi để xác định Một quan hệ bồi thường có thể mang một yếu tố hoặc cũng có thể mang cả ba yếu tố trên Trường hợp quan hệ bồi thường mang các dấu hiệu này thì quan hệ này đã trở thành đối tượng chịu sự điều chỉnh của Tư pháp quốc tế - một ngành luật mà đối tượng điều chỉnh lại là các quan hệ

dân sự, lao động, thương mại, hôn nhân gia đình và tố tụng dân sự có yếu tố nước ngoài

Qua phân tích trên, tác giả rút ra định nghĩa sau về trách nhiệm

BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài: “Trách nhiệm BTTHNHĐ có yếu tố nước

ngoài là trách nhiệm dân sự ngoài hợp đồng phát sinh khi có thiệt hại xảy ra và

có ít nhất một trong ba yếu tố nước ngoài sau: Thứ nhất, các bên tham gia quan

hệ không cùng quốc tịch hoặc nơi cư trú; Thứ hai, sự kiện gây thiệt hại hoặc hậu quả thiệt hại xảy ra ở nước ngoài; Thứ ba, đối tượng bị thiệt hại ở nước ngoài”

1.2 Đặc điểm của trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu

tố nước ngoài

1.2.1 Chủ thể không cùng quốc tịch, nơi cư trú hay trụ sở

Đặc điểm nổi bật đầu tiên của các quan hệ xã hội được Tư pháp quốc tế điều chỉnh là yếu tố nước ngoài của các quan hệ này Yếu tố nước ngoài đầu tiên phải kể đến đó là điểm khác biệt về chủ thể Chủ thể đó có thể là cá nhân, pháp nhân, trường hợp cá biệt có thể là nhà nước Trường hợp chủ thể của các quan

hệ này là cá nhân thì các cá nhân đó phải không cùng quốc tịch hoặc không cùng nơi cư trú Trường hợp chủ thể là pháp nhân thì các pháp nhân này phải không cùng quốc tịch hay không được có trụ sở trên cùng lãnh thổ quốc gia

Theo Luật quốc tịch Thái Lan (luật B.E 2508) quy định tại Điều 4:

“Người nước ngoài là người không có quốc tịch Thái Lan” Như vậy, theo cách quy định này thì đối tượng được coi là người nước ngoài theo pháp luật Thái Lan sẽ bao gồm những người có quốc tịch nước ngoài và người không có quốc tịch Cách hiểu này cũng tương tự như các quy định của pháp luật Việt Nam Nghị định 138/2006/NĐ-CP ngày 15 tháng 11 năm 2006 của Chính phủ quy định chi tiết thi hành các quy định của Bộ luật Dân sự về quan hệ dân sự có yếu

tố nước ngoài Điều 3, khoản 2 quy định: “Người nước ngoài là người không có quốc tịch Việt Nam, bao gồm người có quốc tịch nước ngoài và người không có

quốc tịch”[20] Trường hợp bên gây thiệt hại và bên bị thiệt hại khác quốc tịch thì quan hệ bồi thường này sẽ chịu sự điều chỉnh của Tư pháp quốc tế

Tuy nhiên, cách thức xác định quốc tịch, nơi cư trú của cá nhân hay xác định trụ sở của pháp nhân theo pháp luật các nước cũng có nhiều điểm khác nhau Bộ luật Dân sự và Thương mại Thái Lan quy định: “Nơi cư trú pháp lý của một thể nhân là nơi người đó có địa chỉ cư trú chính”; “Nếu một thể nhân có nhiều nơi cư trú khác nhau hoặc nhiều chỗ làm việc thường xuyên khác nhau, thì một trong số nơi cư trú hoặc chỗ làm việc này phải được coi như là nơi cư trú pháp lý của người đó”; “Nếu không rõ nơi cư trú pháp lý thì nơi cư trú hiện tại

sẽ được coi như nơi cư trú pháp lý của người đó” [43, Điều 44, 45, 46]

Bộ luật Dân sự Việt Nam năm 2005 tại Điều 52 quy định: “1 Nơi cư trú của cá nhân là nơi người đó thường xuyên sinh sống 2 Trường hợp không xác định được nơi cư trú của cá nhân theo quy định tại khoản 1 Điều này thì nơi cư trú là nơi người đó đang sinh sống” Cụ thể hoá quy định này của Bộ luật dân

sự, Điều 12 Luật cư trú năm 2011 quy định: “Nơi cư trú của công dân là chỗ ở hợp pháp người đó thường xuyên sinh sống Nơi cư trú của công dân là nơi thường trú hoặc nơi tạm trú” Như vậy, giữa pháp luật Việt Nam và Thái Lan cũng có điểm tương đồng khi xác định nơi cư trú của cá nhân khi cùng dựa trên

cơ sở là nơi có địa chỉ cư trú hay còn gọi là nơi đăng ký thường trú (Việt Nam còn gọi là nơi có hộ khẩu) Trường hợp không xác định định được nơi thường trú thì xác định theo nơi tạm trú

Đối với pháp nhân thì sự khác biệt thể hiện ở quốc tịch hay nơi có trụ sở của pháp nhân Trên thế giới có nhiều quan điểm khác nhau về căn cứ xác định quốc tịch của pháp nhân Phần lớn các nước Châu Âu xác định quốc tịch của pháp nhân theo nơi đặt trung tâm quản lý của pháp nhân như Pháp, Italia, Thụy Sĩ Các nước theo hệ thống pháp luật Anh - Mỹ và một số nước Châu Mỹ latinh xác định quốc tịch của pháp nhân theo nơi đăng ký điều lệ, còn các nước ở khu vực Ả rập như Ai Cập, Xyri… lại xác định quốc tịch pháp nhân theo nơi kinh doanh, sản xuất chính [28, tr.48] Bộ luật Dân sự Việt Nam năm 2005

không quy định về cách thức xác định quốc tịch của pháp nhân Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định: “Quốc tịch của doanh nghiệp là quốc tịch của nước, vùng lãnh thổ nơi doanh nghiệp thành lập, đăng ký kinh doanh” [15, Điều

4, khoản 20] Như vậy, có thể khẳng định pháp luật Việt Nam xác định quốc tịch của pháp nhân theo quốc tịch của nước, vùng lãnh thổ nơi pháp nhân được thành lập mà không phụ thuộc vào pháp nhân đó hoạt động ở đâu hay có trụ sở ở quốc gia nào

Bên cạnh sự khác biệt về quốc tịch, trường hợp các bên đều là pháp nhân thì pháp nhân phải có trụ sở ở các nước khác nhau Bộ các nguyên tắc pháp luật dân sự Trung Hoa quy định tại Điều 36: “Một pháp nhân là một tổ chức có các quyền dân sự và năng lực dân sự và độc lập hưởng các quyền dân sự và nghĩa vụ dân sự theo quy định của pháp luật” “Trụ sở của pháp nhân là nơi đặt văn phòng hành chính” [35, Điều 39] Như vậy, pháp luật Trung Quốc xác định trụ

sở pháp nhân căn cứ vào nơi đặt cơ quan quản lý, điều hành của pháp nhân Tương tự như pháp luật Trung Quốc, Bộ luật Dân sự và Thương mại Thái Lan Điều 71 quy định: “Nơi cư trú pháp lý của một pháp nhân là nơi mà pháp nhân

có trụ sở chính của mình hoặc là nơi được lựa chọn làm nơi cư trú pháp lý đặc biệt trong điều lệ hoặc trong văn bản thành lập pháp nhân đó Nơi mà pháp nhân

có trụ sở chi nhánh cũng có thể được coi là nơi cư trú pháp lý của nó đối với những hành vi thực hiện tại đó” Bộ luật Dân sự Việt Nam quy định tại Điều 90:

“Trụ sở của pháp nhân là nơi đặt cơ quan điều hành của pháp nhân” Như vậy, pháp luật Việt Nam, Trung Quốc hay Thái Lan cũng đều quy định trụ sở của pháp nhân theo nơi đặt cơ quan điều hành của pháp nhân

Như vậy, trong trách nhiệm BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài nếu các bên chủ thể là cá nhân thì phải có quốc tịch khác nhau hoặc cư trú ở các quốc gia khác nhau; đối với pháp nhân thì phải có trụ sở hay quốc tịch khác nhau Trường hợp các bên chủ thể có cùng quốc tịch, cùng nơi cư trú hay trụ sở, hành vi trái pháp luật lại được thực hiện trong nước thì không chịu sự điều chỉnh của tư pháp quốc tế mà sẽ chịu sự điều chỉnh của pháp luật dân sự của mỗi quốc gia

1.2.2 Hành vi trái pháp luật gây thiệt hại được thực hiện ở nước ngoài

Hành vi trái pháp luật gây ra thiệt hại trong quan hệ BTTHNHĐ được thực hiện ở nước ngoài Tuy nhiên, thế nào là hành vi trái pháp luật và những hành vi nào bị coi là hành vi trái pháp luật thì mỗi quốc gia khác nhau cũng có quy định không giống nhau Cùng một hành vi nhưng có thể ở quốc gia này bị coi là trái pháp luật, là vi phạm pháp luật nhưng ở quốc gia khác lại không bị coi

là trái pháp luật Do vậy, mỗi một quốc gia sẽ có những biện pháp tác động không giống nhau đối với cùng một hành vi

Khác với quan hệ bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng trong luật dân sự, trong Tư pháp quốc tế thì hành vi trái pháp luật gây ra thiệt hại được thực hiện tại nước ngoài Trong trường hợp này, các chủ thể bị thiệt hại và gây thiệt hại có thể cùng quốc tịch hoặc khác quốc tịch không phải là điều quan trọng Hành vi trái pháp luật gây thiệt hại được thực hiện ở một quốc gia hoặc vùng lãnh thổ khác với quốc gia mà chủ thể mang quốc tịch, cư trú hay có trụ sở Điều này dẫn tới quan hệ bồi thường mang yếu tố nước ngoài và luật nơi chủ thể thực hiện hành vi trái pháp luật có thể tham gia cùng với luật nơi có trụ sở, luật quốc tịch hay nơi cư trú để điều chỉnh quan hệ BTTHNHĐ

1.2.3 Thiệt hại của hành vi trái pháp luật xảy ra ở nước ngoài

Hành vi trái pháp luật được thực hiện và hệ quả là thiệt hại xảy ra Tuy nhiên, nếu thiệt hại đó xảy ra trong nước thì quan hệ bồi thường sẽ chịu sự điều chỉnh của luật dân sự Nhưng trong trường hợp nếu hành vi trái pháp luật được thực hiện trong nước nhưng thiệt hại thì không chỉ dừng lại tại quốc gia đó mà lại xảy ra tại nước ngoài thì lúc này quan hệ dân sự này đã trở thành quan hệ dân

sự có yếu tố nước ngoài Khi đó không phải chỉ có luật quốc gia nơi hành vi trái pháp luật được thực hiện có thể được áp dụng mà luật quốc gia nơi thiệt hại xảy

ra cũng có thể được áp dụng để điều chỉnh bởi quyền lợi hay lợi ích của thể nhân hoặc pháp nhân của quốc gia này đã bị ảnh hưởng Pháp luật quốc gia nơi thiệt hại xảy ra hoàn toàn có khả năng được áp dụng để bảo vệ lợi ích của công dân hay pháp nhân của quốc gia mình

1.2.4 Đối tượng của hành vi gây thiệt hại ở nước ngoài

Một đặc điểm nữa BTTHNHĐ trong Tư pháp quốc tế đó là đối tượng của hành vi gây thiệt hại ở nước ngoài Cụ thể như tài sản trong quan hệ trách nhiệm này đang hiện hữu tại nước ngoài Trường hợp này, chủ thể của quan hệ có thể

có cùng quốc tịch, hành vi gây ra thiệt hại có thể được thực hiện ở trong nước nhưng tài sản là đối tượng của hành vi xâm hại lại ở nước ngoài

Bộ luật Dân sự và Thương mại Thái Lan quy định tại Điều 99: “Tài sản bao gồm những vật cũng như các đối tượng không cụ thể, có thể có một giá trị

và có thể chiếm dụng được” Điều 163 Bộ luật Dân sự Việt Nam quy định: “Tài sản bao gồm vật, tiền, giấy tờ có giá và các quyền tài sản” Tài sản trong pháp luật dân sự Việt Nam cũng được chia thành bất động sản và động sản Bất động sản là các loại tài sản bao gồm: đất đai, nhà, công trình xây dựng gắn liền với đất đai, kể cả các tài sản gắn liền với nhà, công trình xây dựng đó; các tài sản khác gắn liền với đất đai và các tài sản khác do pháp luật quy định Động sản là những tài sản không phải là bất động sản [1, Điều 174] Trường hợp tài sản là đối tượng của hành vi gây thiệt hại ở nước ngoài thì trách nhiệm BTTHNHĐ này cũng được coi là có yếu tố nước ngoài và trở thành đối tượng chịu sự điều chỉnh của Tư pháp quốc tế

Tóm lại, trường hợp quan hệ bồi thường có ít nhất một trong các căn cứ như các chủ thể không cùng quốc tịch hay nơi cư trú, hành vi hay hậu quả của hành vi trái pháp luật được thực hiện tại nước ngoài hoặc đối tượng của hành vi trái pháp luật ở nước ngoài thì các quan hệ đó là BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài Chính yếu tố nước ngoài này đã dẫn tới những hệ lụy tất yếu của nó là cần phải xác định pháp luật của quốc gia nào sẽ được áp dụng và tòa án của quốc gia nào sẽ có thẩm quyền giải quyết trong các trường hợp này Nếu không giải quyết được hai vấn đề này thì quyền lợi của chủ thể bị xâm hại có thể không được bảo vệ và có thể dẫn tới những bất đồng trong việc giải quyết vụ án giữa các quốc gia Nguyên nhân của điều này là do có sự khác nhau giữa pháp luật của các quốc gia trong việc xác định một hành vi có bị coi là trái pháp luật hay

việc xác định mức độ thiệt hại, mức bồi thường, điều kiện bồi thường…cũng không giống nhau theo pháp luật từng quốc gia Chính vì vậy, giải quyết tốt hai vấn đề nêu trên thì mới có thể bảo vệ được quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể khi tham gia vào các giao lưu dân sự quốc tế, bảo đảm sự công bằng

trong các quan hệ dân sự

1.3 Xung đột pháp luật về trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài

Các quan hệ xã hội được Tư pháp quốc tế điều chỉnh luôn có sự tham gia của “yếu tố nước ngoài” như các chủ thể có quốc tịch khác nhau, hành vi trái pháp luật thực hiện ở nước ngoài hay đối tượng của hành vi trái pháp luật ở nước ngoài Chính vì vậy, để điều chỉnh các quan hệ này thì việc lựa chọn pháp luật quốc gia nào được áp dụng không phải là vấn đề đơn giản Hệ thống pháp luật quốc gia được lựa chọn vừa phải đảm bảo không được ảnh hưởng đến mối quan hệ hữu nghị giữa các quốc gia vừa phải bảo vệ được lợi ích hợp pháp của các bên cũng như phải phù hợp với các tình tiết khách quan của vụ việc Đây là vấn đề cơ bản, quan trọng đặc biệt và cũng rất “nhạy cảm” của Tư pháp quốc tế bởi công việc này không phải chỉ là sự lựa chọn ngẫu nhiên của tòa án hay cơ quan tư pháp có thẩm quyền mà đòi hỏi phải tuân theo những nguyên tắc nhất định của Tư pháp quốc tế nhằm đảm bảo mối quan hệ hợp tác hữu nghị giữa các quốc gia với nhau

“Yếu tố nước ngoài” của quan hệ BTTHNHĐ cũng chính là yếu tố làm cho các quan hệ bồi thường này luôn mang tính phức tạp cao do nhiều hệ thống pháp luật cùng có thể tham gia để điều chỉnh các quan hệ này Đây cũng chính là nguyên nhân làm cho hiện tượng xung đột pháp luật thường xuyên diễn ra trong các quan hệ của tư pháp quốc tế Ngay cả đối với từng chế định cụ thể của Tư pháp quốc tế cũng đều diễn ra vấn đề xung đột pháp luật và bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài thì cũng không nằm ngoài hiện tượng phổ biến này

1.3.1 Định nghĩa xung đột pháp luật về trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài

Các quan hệ dân sự khi có sự tham gia của yếu tố “nước ngoài” đã làm cho tính chất phức tạp của các quan hệ này tăng lên rất nhiều lần Lúc này, vấn

đề không phải chỉ đơn giản là áp dụng pháp luật của một quốc gia tùy thuộc vào

sự lựa chọn của các bên hay ý chỉ chủ quan của các cơ quan tư pháp mỗi nước

mà phải dựa vào các nguyên tắc chọn luật nhất định của từng quốc gia trong mối tương quan với các quốc gia khác

Xung đột pháp luật nói chung và xung đột pháp luật về trách nhiệm BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài nói riêng là một vấn đề pháp lý lớn, một hiện tượng pháp luật mang tính quốc gia và quốc tế, một trong những vấn đề cơ bản

và quan trọng của tư pháp quốc tế hiện đại “Xung đột pháp luật là hiện tượng có hai hay nhiều hệ thống pháp luật cùng điều chỉnh một quan hệ tư pháp quốc tế

cụ thể, do có sự khác nhau giữa pháp luật của các quốc gia hoặc do tính chất đặc thù của chính đối tượng điều chỉnh của tư pháp quốc tế” [29, tr.873]

Vậy, xung đột pháp luật về trách nhiệm BTTHNHĐ là hiện tượng có hai

hay nhiều hệ thống pháp luật của các quốc gia khác nhau cùng có thể điều chỉnh các quan hệ BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài

Xung đột pháp luật về trách nhiệm BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài là một nội dung cụ thể của xung đột pháp luật trong Tư pháp quốc tế Một vụ việc BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài phát sinh thì việc lựa chọn hệ thống pháp luật của quốc gia nào để áp dụng sẽ có thể dẫn đến những cách thức giải quyết không giống nhau, thậm chí có những trường hợp có thể trái ngược hoàn toàn với nhau

Vì vậy, vấn đề đặt ra là phải lựa chọn luật của quốc gia nào để điều chỉnh, cơ quan tư pháp của nước nào có thẩm quyền giải quyết các quan hệ bồi thường này vừa đảm bảo lợi ích của các bên, vừa phải đảm bảo các nguyên tắc chung của Tư pháp quốc tế Giải quyết được vấn đề này có nghĩa là đã giải quyết được xung đột pháp luật về BTTHNHĐ, thực hiện được một nhiệm vụ quan trọng của

Tư pháp quốc tế

1.3.2 Nguyên nhân xung đột pháp luật về trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài

Để điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh tại mỗi quốc gia, bản thân mỗi quốc gia phải xây dựng cho mình một hệ thống pháp luật riêng Điều này đã làm xuất hiện nhiều hệ thống pháp luật trên thế giới Tuy nhiên, xuất phát từ những điều kiện kinh tế - xã hội khác nhau, các quan điểm pháp lý khác nhau mà pháp luật giữa các quốc gia có thể khác nhau, thậm chí trái ngược với nhau khi cùng điều chỉnh các quan hệ pháp luật cụ thể làm nảy sinh hiện tượng xung đột pháp luật trong đời sống pháp lý quốc tế

Như vậy, có hai nguyên nhân dẫn đến xung đột pháp luật về BTTHNHĐ Thứ nhất, đó là việc pháp luật của mỗi quốc gia, mỗi một khu vực trên thế giới lại có những quy định không giống nhau về điều kiện bồi thường, nguyên tắc bồi thường, các loại thiệt hại phải bồi thường, cách xác định thiệt hại, mức bồi thường, thời hiệu được bồi thường, các trường hợp được miễn trách nhiệm… Thứ hai, các quan hệ BTTHNHĐ có sự tham gia của “yếu tố nước ngoài” Điều này có nghĩa là pháp luật của các nước có liên quan đều có khả năng điều chỉnh quan hệ bồi thường Đây là hai nguyên nhân chủ yếu đã làm xung đột pháp luật

về BTTHNHĐ nảy sinh Tuy nhiên, khi xung đột pháp luật xuất hiện thì quan trọng không phải chỉ là chỉ ra nguyên nhân của xung đột mà mỗi quốc gia phải

có cách thức giải quyết xung đột phù hợp vừa đảm bảo lợi ích của các bên, vừa phù hợp với lợi ích của quốc gia mình cũng như thông lệ chung của các nước

1.3.3 Phương pháp giải quyết xung đột pháp luật về trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài

Như trên đã trình bày, xung đột pháp luật là hiện tượng pháp lý xảy ra khi hai hay nhiều hệ thống pháp luật đều có thể được áp dụng để giải quyết quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài Khi xung đột pháp luật xảy ra, điều quan trọng nhất là phải giải quyết xung đột đó Tư pháp quốc tế có hai phương thức giải quyết xung đột là phương pháp xung đột và phương pháp thực chất

- Phương pháp thực chất là phương pháp giải quyết xung đột bằng cách áp dụng các quy phạm thực chất (còn gọi là phương pháp thực chất) Phương pháp này sử dụng các quy phạm pháp luật thực chất để tác động trực tiếp lên quan hệ

Tư pháp quốc tế Quy phạm thực chất là quy phạm quy định sẵn các quyền, nghĩa vụ, biện pháp chế tài đối với các chủ thể tham gia quan hệ Tư pháp quốc

tế Trong thực tiễn, các quy phạm thực chất được xây dựng bằng cách các quốc gia cùng nhau ký kết, tham gia các điều ước quốc tế hoặc chấp nhận và sử dụng các tập quán quốc tế Khi sử dụng các quy phạm thực chất để giải quyết xung đột pháp luật làm cho các quan hệ này được giải quyết một cách nhanh chóng,

cụ thể và triệt để

- Phương pháp xung đột là phương pháp giải quyết xung đột bằng cách xây dựng và thực hiện các quy phạm xung đột (phương pháp điều chỉnh gián tiếp) Đây là phương pháp điều chỉnh chỉ được áp dụng trong Tư pháp quốc tế

mà không được áp dụng trong các ngành luật và hệ thống pháp luật khác Phương pháp xung đột sử dụng quy phạm xung đột nhằm xác định hệ thống pháp luật nào sẽ được áp dụng trong việc điều chỉnh quan hệ Tư pháp quốc tế Quy phạm xung đột xác định hệ thống pháp luật nào sẽ được áp dụng chứ không quy định các quyền, nghĩa vụ hay các biện pháp chế tài đối với các chủ thể tham gia quan hệ Tư pháp quốc tế

Quy phạm xung đột có hai loại: Quy phạm xung đột nội địa và quy phạm xung đột thống nhất Quy phạm xung đột nội địa là quy phạm được xây dựng bằng cách các quốc gia tự ban hành trong hệ thống pháp luật của nước mình Quy phạm xung đột thống nhất là quy phạm được xây dựng bằng cách các quốc gia thỏa thuận ký kết các điều ước quốc tế về những nội dung nhất định Tuy nhiên, mỗi quốc gia có những điều kiện kinh tế - xã hội khác nhau, lợi ích cũng khác nhau nên khó cùng nhau thỏa thuận ký kết hoặc tham gia các điều ước quốc tế, hoặc cùng sử dụng các tập quán quốc tế nên các quy phạm thực chất thống nhất có số lượng ít, không đáp ứng được yêu cầu điều chỉnh các quan hệ Tư pháp quốc tế phát sinh ngày càng đa dạng Trong khi đó, quy phạm

xung đột được xây dựng một cách đơn giản hơn, dễ dàng hơn, nhanh hơn nên có

số lượng nhiều hơn Do đó, quy phạm xung đột điều chỉnh hầu hết các quan hệ

Tư pháp quốc tế và phương pháp điều chỉnh gián tiếp này được coi là phương pháp cơ bản của Tư pháp quốc tế trong giai đoạn hiện nay Mặc dù vậy, giải quyết bằng phương pháp xung đột cũng có điểm hạn chế là mất nhiều thời gian

do phải chọn luật và có thể dẫn tới những trường hợp dẫn chiếu đến luật nước ngoài gây khó khăn đối với các bên đương sự và cơ quan có thẩm quyền

Đối với BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài thì cách thức giải quyết các xung đột cũng phải sử dụng cả phương pháp xung đột và phương pháp thực chất Trong đó, phương pháp xung đột là phương pháp phổ biến Trong các điều ước quốc tế được ký kết giữa Việt Nam với các nước hay trong các văn bản pháp quy của nhà nước Việt Nam về BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài thì bao gồm đa phần các quy phạm xung đột Điều này cho thấy, cho tới hiện nay việc

sử dụng các quy phạm xung đột để điều chỉnh các quan hệ BTTHNHĐ vẫn đang

là giải pháp hữu hiệu nhất cho các quốc gia bao gồm cả Việt Nam trong quá trình chờ đợi để xây dựng các quy phạm thực chất thống nhất giữa các quốc gia

1.4 Cơ sở pháp lý của trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài

Trong xã hội dân chủ thì một trong những yếu tố quan trọng đầu tiên mà một nhà nước phải đảm bảo cho công dân của mình đó chính là sự công bằng trong đời sống xã hội nói chung và trong các giao lưu dân sự nói riêng Chính vì vậy, chế định BTTHNHĐ đã trở thành một trong những chế định quan trọng của

Tư pháp quốc tế bởi nó được xây dựng dựa trên nguyên tắc công bằng, bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của người bị thiệt hại đồng thời tăng cường trách nhiệm của người gây thiệt hại, góp phần hạn chế, ngăn ngừa thiệt hại xảy ra Với

ý nghĩa quan trọng như vậy, chế định BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài đã được các nhà làm luật ghi nhận trong nhiều văn bản pháp luật trong nước và quốc tế Đây cũng là các căn cứ pháp lý vững chắc cho những người làm công tác áp

dụng pháp luật trong quá trình giải quyết các trường hợp BTTHNHĐ, đặc biệt

khi các trường hợp này có sự tham gia của “yếu tố nước ngoài”

1.4.1 Các điều ước quốc tế

Điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ký kết hoặc gia nhập là thỏa thuận bằng văn bản được ký kết hoặc gia nhập nhân danh Nhà nước hoặc nhân danh Chính phủ nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam với một hoặc nhiều quốc gia, tổ chức quốc tế hoặc chủ thể khác của pháp luật quốc

tế, không phụ thuộc vào tên gọi là hiệp ước, công ước, hiệp định, định ước, thỏa thuận, nghị định thư, bản ghi nhớ, công hàm trao đổi hoặc văn kiện có tên gọi khác [17, Điều 2, khoản 1] Nhiều điều ước quốc tế đa phương và song phương

đã được ký kết giữa các quốc gia góp phần xây dựng khung pháp luật quốc tế điều chỉnh các quan hệ BTTHNHĐ đang nảy sinh rất đa dạng và phức tạp trên

nhiều lĩnh vực khác nhau của đời sống xã hội

1.4.1.1 Điều ước quốc tế đa phương

a Công ước về Luật áp dụng đối với tai nạn giao thông ngày 04 tháng 5 năm

1971

Sự hợp tác về kinh tế mang tính toàn cầu đã dẫn đến các hoạt động giao thông xuyên biên giới quốc gia về con người và hàng hóa không ngừng lớn mạnh Kéo theo đó là số lượng các vụ tai nạn giao thông mang tính quốc tế không ngừng tăng lên cả về số lượng và sự thảm khốc Tai nạn giao thông cũng

là một trong những nguyên nhân làm phát sinh nghĩa vụ dân sự - Bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng Vì vậy, Công ước về luật áp dụng đối với tai nạn giao thông ngày 04 tháng 5 năm 1971 được thông qua tại Lahay đã thiết lập các quy định chung về pháp luật áp dụng đối với trách nhiệm dân sự ngoài hợp đồng phát sinh từ tai nạn giao thông Nội dung của Công uớc bao gồm các quy phạm xung đột đưa ra các nguyên tắc chọn luật cụ thể để giải quyết các trường hợp bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng xuất phát từ các vụ tai nạn giao thông Các quy định của Công ước đều hướng tới mục tiêu mang lại sự công bằng cho các bên

liên quan trong vụ tai nạn, trong đó nhấn mạnh vào việc bảo vệ quyền lợi hợp pháp của các nạn nhân

Công ước bao gồm 21 điều, quy định chung về pháp luật áp dụng đối với trách nhiệm dân sự ngoài hợp đồng phát sinh từ tai nạn giao thông Theo Điều 3 của Công ước thì “Luật áp dụng là pháp luật quốc gia nơi xảy ra tai nạn” Tuy nhiên, trong một số trường hợp nhất định, nếu pháp luật nơi xảy ra tai nạn ít mối liên hệ hơn so với các hệ thống pháp luật khác thì Công ước cũng cho phép áp dụng hệ thuộc luật nơi đăng ký phương tiện giao thông Điều 4 Công ước quy định các ngoại lệ áp dụng của Điều 3 Điều 5 quy định luật áp dụng để điều chỉnh đối với thiệt hại về hàng hóa bên trong phương tiện và hàng hóa bên ngoài phương tiện Điều 9 cho phép người bị thương hoặc bị thiệt hại có quyền hành động trực tiếp đối với những doanh nghiệp bảo hiểm của người phải chịu trách nhiệm nếu họ có quyền theo luật áp dụng của Điều 3, 4, 5 Điều khoản này của công ước đều nhằm bảo vệ nạn nhân Ngoài ra, để tạo ra sự an toàn và đảm bảo

về quyền lợi cho các nạn nhân trong trường hợp tai nạn có nhiều nạn nhân thì trách nhiệm bồi thường đối với mỗi nạn nhân đó là độc lập Mặt khác, trong trường hợp nếu có nhiều người cùng phải chịu trách nhiệm đối với nạn nhân thì pháp luật cũng sẽ điều chỉnh trách nhiệm của tất cả những người có nghĩa vụ liên quan

b Công ước về Luật áp dụng đối với trách nhiệm sản phẩm ngày 02 tháng 10 năm 1973

Mục đích của công ước là đưa ra những nguyên tắc chung thống nhất mang tính quốc tế xác định pháp luật áp dụng đối với trách nhiệm sản phẩm Công ước bao gồm 22 điều khoản trong đó Điều 1 của công ước xác định nội dung điều chỉnh của công ước là xác định luật áp dụng đối với trách nhiệm của các nhà sản xuất và những người khác có liên quan đối với thiệt hại gây ra bởi một sản phẩm, bao gồm cả thiệt hại do hậu quả của việc thiếu chi tiết của sản phẩm hoặc sai trái trong việc cung cấp các thông tin về chất lượng, đặc điểm hay cách thức sử dụng sản phẩm

Công ước quy định rõ cơ chế bồi thường thiệt hại nếu sản phẩm gây thiệt hại cho người tiêu dùng thì trách nhiệm bồi thường thuộc về nhà sản xuất, các nhà cung cấp sản phẩm và những đối tượng khác kể cả những người sửa chữa, làm kho bãi trong quy trình thương mại để chuẩn bị hoặc phân phối sản phẩm, trách nhiệm của các đại lý hay nhân viên của những đối tượng trên [31, Điều 3] Như vậy, có thể thấy giới hạn trách nhiệm bồi thường thiệt hại do sản phẩm gây

ra đã được mở rất rộng, không phải chỉ những người trực tiếp sản xuất và phân phối sản phẩm mà còn có thể bao gồm trách nhiệm của những người tham gia trong quy trình sản xuất và phân phối sản phẩm trên thị trường

Điều 2, khoản b, Công ước đưa ra định nghĩa về thiệt hại: Thiệt hại có nghĩa là thương tích của con người hoặc thiệt hại về tài sản hay tổn thất về kinh tế; tuy nhiên, thiệt hại đối với bản thân sản phẩm và hậu quả các thiệt hại về kinh tế sẽ không được giải quyết trừ phi có mối liên kết với các thiệt hại khác.Như vậy, theo công ước thiệt hại ở đây bao gồm sức khỏe của con người và các thiệt hại về tài sản Điều này đã hạn chế thiệt hại do sản phẩm gây ra bởi trên thực tế thì thiệt hại xảy ra không phải chỉ có vậy Thiệt hại do sản phẩm gây ra nhiều trường hợp có thể không chỉ là tài sản, là sức khỏe mà nó còn có thể là tính mạng của con người Luật chất lượng sản phẩm hàng hóa năm 2007 của Việt Nam đã quy định về thiệt hại tương đối cụ thể, bao gồm:

- Thiệt hại về giá trị hàng hóa, tài sản bị hư hỏng hoặc bị hủy hoại

- Thiệt hại về tính mạng, sức khỏe con người

- Thiệt hại về lợi ích gắn liền với việc sử dụng, khai thác hàng hóa, tài sản

- Chi phí hợp lý để ngăn chặn, hạn chế và khắc phục thiệt hại [14, Điều 60]

Công ước còn quy định về luật áp dụng trong các trường hợp cụ thể Theo công ước, luật áp dụng đối với trách nhiệm sản phẩm là luật quốc gia nơi xảy ra thiệt hại [Điều 4] hoặc luật nơi cư trú thường xuyên của người trực tiếp gây thiệt hại [Điều 5] Tuy nhiên, để áp dụng các luật này thì còn phụ thuộc vào những điều kiện nhất định Trường hợp cả luật nơi xảy ra thiệt hại hay nơi cư trú không được áp dụng thì luật quốc gia nơi có trụ sở kinh doanh chính của người có trách

nhiệm bồi thường sẽ được áp dụng trừ trường hợp nguyên đơn có yêu cầu áp dụng luật nơi xảy ra thiệt hại [Điều 6] Tuy nhiên, nếu việc áp dụng các quy định của công ước trái với trật tự công cộng theo pháp luật quốc gia thì có thể không phải áp dụng các quy định của công ước [Điều 10]

c Công ước quốc tế về giới hạn trách nhiệm dân sự đối với các thiệt hại do ô nhiễm dầu năm 1969 (CLC)

Công ước được thông qua ngày 29 tháng 11 năm 1969, có hiệu lực ngày

19 tháng 6 năm 1975 Hiện nay, công ước đã được sửa đổi bằng Nghị định thư năm 1976, 1984, 1992 và bản sửa đổi mới nhất là Nghị định thư năm 2000.Cho đến ngày 1 tháng 11 năm 2003 đã có 94 quốc gia trở thành thành viên của Nghị định thư năm 1992 và CLC năm 1969 Công ước được áp dụng để điều chỉnh trách nhiệm của chủ tàu đối với các thiệt hại do ô nhiễm dầu xảy ra trong lãnh thổ, bao gồm cả lãnh hải và vùng đặc quyền kinh tế của quốc gia thành viên.Công ước điều chỉnh trách nhiệm của chủ tàu đối với các thiệt hại do ô nhiễm dầu bằng cách đặt ra nguyên tắc trách nhiệm nghiêm ngặt của chủ tàu và quy định một hệ thống bảo hiểm trách nhiệm nghiêm ngặt Chủ tàu được phép giới hạn trách nhiệm của mình bằng một khoản tiền tương đương với tải trọng của con tàu Tuy nhiên, Công ước cũng tước bỏ quyền giới hạn trách nhiệm của chủ tàu nếu có căn cứ chứng minh thiệt hại do ô nhiễm phát sinh từ hành động thiếu sót của cá nhân hoặc của chủ tàu với mục đích cố ý gây thiệt hại hay do bất cẩn

Điều 3 Công ước quy định về trách nhiệm về bồi thường thiệt hại do ô nhiễm dầu thuộc về chủ tàu mà việc ô nhiễm là hậu quả của sự cố tràn dầu do tàu gây ra Trách nhiệm của chủ tàu là trách nhiệm pháp lý nghiêm ngặt bởi chủ tàu sẽ phải chịu trách nhiệm trong cả trường hợp không có lỗi mà chỉ cần có thiệt hại do dầu tàu gây ra Tuy nhiên, Công ước cũng quy định trong một số trường hợp thì chủ tàu được miễn trách nhiệm nếu: Thiệt hại do hậu quả của chiến tranh, hành động thù địch, nội chiến, bạo động; Do hành động hoặc không hành động cố ý từ bên thứ ba gây thiệt hại [33, Điều 3, khoản 2]… Điều 6 Công ước quy định trách nhiệm liên đới trong trường hợp hai hay nhiều tàu cùng gây

ra thiệt hại thì các chủ tàu có liên quan sẽ phải gánh chịu trách nhiệm liên đới nếu không thể tách bạch thiệt hại

Nghị định thư năm 2000 đã sửa đổi giới hạn bồi thường tăng lên so với mức bồi thường được quy định trong Nghị định thư năm 1992 nhằm cảnh báo và nâng cao tinh thần trách nhiệm của các chủ tàu trong việc tự mình phải nâng cao tinh thần cảnh giác và trách nhiệm của bản thân đối với môi trường và xã hội Mức bồi thường này cũng góp phần quan trọng trong việc giải quyết khắc phục các hậu quả thiệt hại do dầu gây ra đối với môi trường cũng như đối với sức khỏe con người, các loài sinh vật biển hay hệ sinh thái nói chung Kể từ năm

1978, quỹ của Công ước đã giải quyết 102 vụ bồi thường thiệt hại về ô nhiễm dầu, chi trả trên 700 triệu USD để khắc phục hậu quả Trong đó, vụ biển Aegean – Tây Ban Nha được bồi thường 49 triệu USD, biển Empress – Anh được bồi thường 49 triệu USD, vụ Nadhodka - Nhật Bản được bồi thường 179 triệu USD… Những con số tuy không phải là quá lớn nhưng đã góp phần quan trọng

để khắc phục các hậu quả thiệt hại nghiêm trọng do dầu gây ra đối với môi trường cũng như nâng cao tinh thần trách nhiệm và ý thức của các bên trong việc bảo vệ môi trường biển

Nhận thức được tầm quan trọng của việc bảo vệ môi trường, Đảng và Nhà nước ta coi việc “bảo vệ môi trường là vấn đề sống còn của đất nước, của nhân loại, là nhiệm vụ có tính chất xã hội sâu sắc gắn liền với cuộc đấu tranh xóa đói giảm nghèo ở mỗi nước, với đấu tranh vì hoà bình và tiến bộ xã hội trên phạm vi toàn thế giới” Với tiêu chí đó, Chủ tịch nước cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam đã ban hành quyết định số 232/2003/QĐ-CTN ngày 08 tháng 5 năm 2003

về việc gia nhập Nghị định thư năm 1992 sửa đổi công ước quốc tế về giới hạn trách nhiệm dân sự đối với các thiệt hại do ô nhiễm dầu năm 1969 Nghị định thư có hiệu lực đối với Việt Nam kể từ ngày 17 tháng 6 năm 2004 Việc tham gia nghị định thư đã đóng vai trò tích cực trong việc đưa ra một khuôn khổ pháp

lý thống nhất cho các cơ quan tư pháp Việt Nam trong quá trình giải quyết các

vụ việc bồi thường thiệt hại do ô nhiễm dầu, bảo vệ môi trường biển Việt Nam trước các hiểm họa môi trường từ bên ngoài

1.4.1.2 Điều ước quốc tế song phương

BTTHNHĐ không chỉ được ghi nhận trong các điều ước đa phương mà còn được ghi nhận trong các điều ước quốc tế song phương Điều ước song phương thực chất chính là các Hiệp định tương trợ tư pháp về dân sự được ký kết giữa các quốc gia với nhau Tính đến tháng 9 năm 2010, Việt Nam đã ký kết

26 Hiệp định tương trợ tư pháp và pháp lý với các quốc gia khác Các hiệp định này đa phần đều ghi nhận nguyên tắc áp dụng luật để điều chỉnh các quan hệ BTTHNHĐ giữa các công dân và pháp nhân của các nước Ngoài ra, các hiệp định còn quy định cơ quan nhà nước của quốc gia nào có thẩm quyền giải quyết yêu cầu bồi thường thiệt hại BTTHNHĐ được quy định tại Điều 23 Hiệp định tương trợ tư pháp về dân sự và hình sự giữa Việt Nam và Lào ngày 06 tháng 7 năm 1998, Điều 37 Hiệp định tương trợ tư pháp về các vấn đề dân sự và hình sự với Liên Bang Nga ngày 25 tháng 8 năm 1998, Điều 41 Hiệp định tương trợ tư pháp về các vấn đề dân sự, gia đình và hình sự với Mông Cổ được ký ngày 17 tháng 4 năm 2000, Điều 39 Hiệp định Việt Nam – Ba Lan, Điều 18 Hiệp định Việt Nam – Trung Quốc, Điều 33 Hiệp định Việt Nam – Ucraina, Điều 30 Hiệp định Việt Nam – Hungari, Điều 31 hiệp định Việt Nam – Bungari, Điều 33 Hiệp định Việt Nam - Tiệp Khắc…

Tuy nhiên, một số hiệp định khác như hiệp định giữa Việt Nam với Pháp thì lại không có quy định nào điều chỉnh về vấn đề này Hiệp định với Trung Hoa cũng chưa quy định nguyên tắc chọn luật áp dụng đối với BTTHNHĐ mà mới chỉ đề cập đến cơ quan có thẩm quyền giải quyết: “Tòa án của một trong hai bên ký kết ra quyết định sẽ được coi là có thẩm quyền với vụ việc nếu trong trường hợp phát sinh trách nhiệm ngoài hợp đồng, hành vi gây thiệt hại hoặc hậu quả của hành vi này xảy ra trên lãnh thổ của bên ký kết đó” [12, Điều 18]

Hiệp định tương trợ tư pháp giữa Việt Nam và Nga tại Điều 37 quy định:

“Trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng (do hành vi vi phạm pháp

luật) được xác định theo pháp luật của Bên ký kết nơi xảy ra hoàn cảnh làm căn

cứ để yêu cầu đòi bồi thường thiệt hại” Hay Điều 23 Hiệp định giữa Việt Nam

và Lào quy định: “Việc bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng được xác định theo pháp luật về trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng của Nước ký kết nơi xảy ra hành vi hoặc sự cố gây thiệt hại và thuộc thẩm quyền của cơ quan tư pháp của Nước ký kết nơi xảy ra hành vi hoặc sự cố gây thiệt hại đó” Điều 38 hiệp định với Cu Ba năm 1993 quy định: Pháp luật áp dụng đối với các nghĩa vụ không phát sinh từ hợp đồng là pháp luật của nước ký kết nơi xảy ra sự kiện làm nảy sinh nghĩa vụ Điều 41 Hiệp định tương trợ tư pháp về các vấn đề dân sự, gia đình và hình sự giữa Việt Nam và Mông Cổ ngày 17 tháng 4 năm 2000 quy định: “Trách nhiệm phát sinh do gây thiệt hại được xác định theo pháp luật của Bên ký kết nơi xảy ra hành vi hoặc tình tiết khác làm cơ sở để đòi bồi thường thiệt hại”

Trong các hiệp định này, luật phổ biến nhất được lựa chọn áp dụng là luật nơi xảy ra hành vi vi phạm pháp luật (lex loci delicti commissi) Trong những trường hợp cá biệt như các bên tham gia quan hệ có cùng quốc tịch thì áp dụng luật quốc tịch (lex nationalis) hay nếu các bên có cùng nơi cư trú thì áp dụng luật nơi cư trú (lex domicilii) Các quốc gia cũng thường thống nhất với nhau pháp luật nước nào được áp dụng thì cơ quan tư pháp của quốc gia đó có thẩm quyền giải quyết Tuy nhiên, cũng có trường hợp thì cơ quan tư pháp nơi nguyên đơn cư trú hay có trụ sở cũng có thẩm quyền giải quyết nếu bị đơn có tài sản trên lãnh thổ của quốc gia đó [7, Điều 23], [9, Điều 37]

Như vậy, BTTHNHĐ là một nội dung quan trọng của Tư pháp quốc tế Việt Nam và các nước Việc ghi nhận pháp luật áp dụng cũng như cơ quan có thẩm quyền giải quyết BTTHNHĐ trong các hiệp định song phương và đa phương - các văn bản pháp lý có giá trị cao nhất điều chỉnh mối quan hệ hợp tác giữa các quốc gia thì vấn đề BTTHNHĐ đã được giải quyết một cách thống nhất

và nhất quán, bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể khi tham gia các giao dịch dân sự quốc tế

1.4.2 Nguồn quốc nội của quốc gia

Nguồn quốc nội của quốc gia là một trong những nguồn cơ bản, quan trọng và phổ biến nhất của Tư pháp quốc tế ở bất kỳ một quốc gia nào Ở các quốc gia trên thế giới thì nguồn của Tư pháp quốc tế nói chung thông thường là

hệ thống văn bản pháp quy (cả văn bản thành văn và bất thành văn) bao gồm Hiến pháp, Luật, các văn bản dưới luật, án lệ và tập quán pháp Đối với một số quốc gia như Ba Lan, Áo, Thụy Sỹ, Nam Tư đã ban hành Bộ luật tư pháp quốc

tế nguồn cơ bản và chủ yếu của Tư pháp quốc tế để điều chỉnh cách thống nhất trong một văn bản pháp luật các quan hệ tư pháp quốc tế Một số các quốc gia Châu Á khác như Nhật Bản, Trung Quốc hay Thái Lan cũng đã ban hành Luật xung đột hay còn gọi chung là đạo luật về luật áp dụng để đưa ra nguyên tắc chọn luật điều chỉnh các quan hệ có yếu tố nước ngoài Trong khi đó, tại Việt Nam các quan hệ BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài nói riêng và các quan hệ dân

sự có yếu tố nước ngoài khác nói chung vẫn được quy định trong nhiều văn bản pháp luật khác nhau Do vậy, nguồn của Tư pháp quốc tế ở Việt Nam hiện nay được chứa đựng trong nhiều văn bản pháp quy khác nhau, là đối tượng chịu sự điều chỉnh của nhiều ngành luật khác nhau

Pháp luật Việt Nam hiện nay tuy chưa thừa nhận án lệ là một loại nguồn của pháp luật nhưng trong thực tiễn xét xử thì các Nghị quyết hướng dẫn của Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao cũng được xem như là một trong những cơ sở pháp lý để xem xét giải quyết vụ án Do vậy, nguồn pháp luật quốc nội điều chỉnh về BTTHNHĐ bao gồm:

- Hiến pháp năm 1992 được sửa đổi, bổ sung năm 2001

- Bộ luật Dân sự năm 2005,

- Bộ luật hàng hải Việt Nam năm 2005,

- Luật hàng không dân dụng Việt Nam năm 2006,

- Luật chất lượng sản phẩm hàng hóa năm 2007,

- Nghị quyết số 388/2003/NQ-UBTVQH ngày 17 tháng 3 năm 2003 của

Ủy ban thường vụ Quốc hội về bồi thường thiệt hại cho người bị oan do người

có thẩm quyền trong hoạt động tố tụng hình sự gây ra

- Nghị định số 138/2006/NĐ-CP ngày 15 tháng 11 năm 2006 của Chính Phủ quy định chi tiết thi hành các quy định của Bộ luật Dân sự về quan hệ dân

sự có yếu tố nước ngoài,

- Nghị quyết số 03/2006/NQ-HĐTP ngày 08 tháng 7 năm 2006 của Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao về hướng dẫn áp dụng một số quy định

về bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng

- Nghị định số 47/2007/NĐ-CP ngày 03 tháng 5 năm 1997 của Chính phủ

về việc giải quyết bồi thường thiệt hại do công chức, viên chức nhà nước, người

có thẩm quyền của cơ quan tiến hành tố tụng gây ra

Như vậy, các văn bản pháp quy trên là những nguồn cơ bản và quan trọng trong việc điều chỉnh các quan hệ tư pháp quốc tế nói chung và quan hệ BTTHNHĐ nói riêng tại Việt Nam trong đó nguồn quan trọng nhất là Hiến pháp năm 1992 sửa đổi năm 2001 Điều 74 Hiến pháp đã quy định mang tính chất nền tảng, là cơ sở pháp lý vững chắc và là căn cứ làm phát sinh các quan hệ bồi thường: “Mọi hành vi xâm phạm lợi ích của nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của tập thể và của công dân phải được kịp thời xử lý nghiêm minh Người

bị thiệt hại có quyền được bồi thường về vật chất và phục hồi về danh dự” Quy định này đã trở thành căn cứ pháp lý vững chắc để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các tổ chức, cá nhân trong xã hội khi tham gia vào các giao dịch dân sự đặc biệt là các giao dịch dân sự quốc tế đồng thời cũng là căn cứ làm phát sinh nghĩa vụ dân sự: Bồi thường thiệt hại do hành vi trái pháp luật

Bộ luật Dân sự năm 2005 tại Điều 773 đã quy định về bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài: “Việc bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng được xác định theo pháp luật của nước nơi xảy ra hành vi gây thiệt hại hoặc nơi phát sinh hậu quả thực tế của hành vi gây thiệt hại” Trường hợp, vụ việc không

có sự tham gia của yếu tố nuớc ngoài thì chế định trách nhiệm bồi thường thiệt

hại ngoài hợp đồng được quy định từ Điều 604 cho đến Điều 630 chương XXI

Bộ luật Dân sự năm 2005 được áp dụng để điều chỉnh

Ngoài ra, các văn bản dưới luật như Nghị định 47/CP ngày 03 tháng 5 năm 1997 của Chính phủ, nghị quyết số 03/NQ-HĐTP ngày 08 tháng 7 năm

2006 của Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao cũng đã hướng dẫn cụ thể đường lối giải quyết vấn đề BTTHNHĐ trong hoạt động xét xử của các cán

bộ tư pháp, góp phần thống nhất hóa đường lối giải quyết BTTNHĐ trong thực tiễn

Tóm lại, chế định trách nhiệm BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài được ghi nhận trong những văn bản pháp luật cơ bản và quan trọng nhất, là cơ sở pháp lý quan trọng để giải quyết trách nhiệm bồi thường trong giao lưu dân sự quốc tế Trên thực tế, các văn bản này đã xây dựng được một khung pháp lý thống nhất trong quá trình giải quyết các yêu cầu bồi thường trong thực tiễn, góp vai trò quan trọng trong việc bảo vệ các quyền và lợi ích hợp pháp của cá nhân, tổ chức khi những quyền này bị xâm hại trong các giao lưu dân sự nói chung và các giao lưu dân sự quốc tế nói riêng

Kết luận chương 1

Trách nhiệm BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài là một loại trách nhiệm pháp lý dân sự phát sinh trên cơ sở hành vi trái pháp luật của cá nhân, pháp nhân, nhà nước gây ra thiệt hại về tài sản, tính mạng, sức khỏe, danh dự, nhân phẩm, quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể khác BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài khi có ít nhất một trong các yếu tố: Chủ thể không cùng quốc tịch, nơi cư trú hay trụ sở; Hành vi gây thiệt hại hay hậu quả thiệt hại xảy ra ở nước ngoài; Đối tượng của hành vi gây thiệt hại ở nước ngoài

Trách nhiệm BTTHNHĐ khi có sự tham gia của yếu tố nước ngoài thường dẫn đến xung đột pháp luật Tư pháp quốc tế sử dụng hai phương pháp

cơ bản để giải quyết xung đột pháp luật nói chung và xung đột pháp luật về BTTHNHĐ nói riêng là phương pháp xung đột và phương pháp thực chất

Là một trong những nội dung quan trọng của Tư pháp quốc tế, BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài được ghi nhận trong nhiều văn bản pháp lý quốc tế như các hiệp định đa phương, hiệp định song phương hay trong các văn bản quy phạm pháp luật của mỗi quốc gia Đây là cơ sở pháp lý quan trọng trong việc giải quyết các vụ việc BTTHNHĐ, bảo vệ tốt nhất quyền và lợi ích hợp pháp của các bên đặc biệt là bên bị thiệt hại, nâng cao tinh thần trách nhiệm của bên gây thiệt hại cũng như có tác dụng tích cực trong việc ngăn ngừa, khắc phục thiệt hại xảy ra

CHƯƠNG 2 GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT VỀ TRÁCH NHIỆM BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI NGOÀI HỢP ĐỒNG CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI

2.2 Áp dụng quy phạm xung đột

2.2.1 Điều ước quốc tế

2.2.1.1 Điều ước quốc tế đa phương

Trong xu thế hội nhập kinh tế quốc tế hiện nay, các quan hệ giao lưu dân

sự giữa công dân và pháp nhân của các quốc gia diễn ra ngày càng phổ biến Với mục đích hạn chế xung đột pháp luật, xây dựng một khung pháp lý chung, thống nhất trong quá trình giải quyết các vụ việc dân sự quốc tế, các quốc gia thường cùng nhau ký kết các điều ước quốc tế đa phương và song phương trong đó chứa đựng các quy phạm xung đột hoặc các quy phạm thực chất để giải quyết vấn đề trên Trên thực tế, phương pháp giải quyết xung đột bằng cách xây dựng các quy phạm xung đột được nhiều quốc gia lựa chọn bởi những ưu điểm nổi bật như nhanh, đơn giản, dễ dàng áp dụng so với việc giải quyết bằng các xây dựng các quy phạm thực chất thống nhất hay áp dụng tương tự pháp luật Chính vì thế, trong các điều ước quốc tế thì phần nhiều trong số đó đều chứa đựng các quy phạm xung đột

Cùng với sự mở rộng và phát triển của các giao lưu dân sự giữa công dân

và pháp nhân của các quốc gia với nhau thì bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng cũng là vấn đề được pháp luật nhiều quốc gia quan tâm và điều chỉnh bởi tính đa dạng và phức tạp của các quan hệ này cũng như tác động mạnh mẽ của nó tới đời sống kinh tế xã hội Rất nhiều công ước quốc tế đã được ký kết giữa các quốc gia để điều chỉnh các quan hệ bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng góp phần hạn chế tới mức thấp nhất những bất đồng có thể xảy ra giữa các quốc gia trong quá trình giải quyết các yêu cầu bồi thường cụ thể Tuy nhiên, do nội dung

đa dạng của BTTHNHĐ có yếu tố nước ngoài nên tác giả tập trung đi sâu vào một số điều ước quốc tế sau:

a Công ước về Luật áp dụng đối với tai nạn giao thông ngày 04 tháng 5 năm

1971

Công ước được thông qua tại Lahay ngày 04 tháng 5 năm 1971 bao gồm

21 điều Nội dung cơ bản của công ước là đưa ra các quy định chung về pháp luật áp dụng đối với trách nhiệm dân sự ngoài hợp đồng phát sinh từ tai nạn giao thông Điều 1 của Công ước khẳng định trách nhiệm từ các vụ giao thông là loại trách nhiệm dân sự ngoài hợp đồng phát sinh khi có thiệt hại xảy ra chứ không phát sinh từ việc thực hiện nghĩa vụ hợp đồng [30]

Điều 3 của Công ước quy định: “Luật áp dụng là luật quốc gia nơi xảy ra tai nạn” Trên thực tế, việc áp dụng luật quốc gia nơi xảy hành vi vi phạm pháp luật (lex loci delicti commissi) là dễ dàng nhất vì nơi xảy ra tai nạn rất dễ xác định Tuy nhiên, trên thực tế không phải lúc nào nơi xảy ra tai nạn cũng có thể

dễ dàng được xác định như trường hợp tai nạn giao thông xảy ra ở vùng biển quốc tế, không phận quốc tế hay có thể xảy ra trên lãnh thổ còn đang tranh chấp giữa các quốc gia chưa xác định được chủ quyền Hay trong trường hợp tai nạn xảy ra trên lãnh thổ của một quốc gia nhưng các bên gây tai nạn lại là người nước ngoài, xe được đăng ký tại nước họ là công dân nên trong những trường hợp này thì pháp luật quốc gia nơi xảy ra hành vi vi phạm lại không có mối liên quan nhiều đến vụ tai nạn

Bên cạnh lex loci delicti commissi, Công ước còn cho phép áp dụng lex banderae (luật nơi đăng ký phương tiện giao thông) để giải quyết và xác định thiệt hại cho người và phương tiện trong những trường hợp sau:

- Trường hợp chỉ có một phương tiện liên quan đến tai nạn và được đăng ký

ở một quốc gia khác với quốc gia nơi xảy ra tai nạn thì luật của quốc gia nơi đăng ký phương tiện (lex banderae) được áp dụng để xác định trách nhiệm [30, Điều 4, khoản a] Trường hợp này, lex banderae được áp dụng thay cho lex loci delicti commissi là phù hợp với thực tiễn và mang tính khả thi cao hơn so với việc áp dụng luật nơi xảy ra tai nạn vì chỉ có một phương tiện liên quan đến tai