Bài giảng tư pháp quốc tế chương 2

Việc giải quyết tài sản là bất động sản ở nước ngoài khi ly hôn tuân theo pháp luật của nước nơi có bất động sản đó…” • VD: Điều 33 Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam – Bungari: “Quy

Chương 02: Xung đột pháp luật

và việc áp dụng PL nước ngoài

2.1 Xung đột pháp luật trong TPQT.

2.2 Quy phạm xung đột.

2.3 Một số hệ thuộc xung đột cơ bản.

2.4 Áp dụng pháp luật nước ngoài.

2.5 Vấn đề lẫn tránh pháp luật trong TPQT.

2.6 Dẫn chiếu ngược trở lại và dẫn chiếu đến

pháp luật của nước thứ ba.

2.7 Nguyên tắc có đi có lại trong việc áp dụng

pháp luật nước ngoài.

2.1 Xung đột pháp luật

• Một công dân Việt Nam kết hôn với một công dân nước ngoài Luật nước nào

được áp dụng để xem xét điều kiện kết

hôn? Nghi thức kết hôn?

• Một thương nhân Việt Nam giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài Tranh chấp phát sinh Luật nước nào được áp dụng để xem xét tính hợp pháp về hình thức của hợp đồng?

Quyền và nghĩa vụ của các bên?

2.1 Xung đột pháp luật

* Khái niệm xung đột pháp luật:

Hiện tượng pháp luật của hai hay nhiều nước khác nhau cùng có thể được áp

dụng để điều chỉnh các mối quan hệ dân

sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài được gọi là hiện tượng xung đột pháp

luật

• Có sự khác nhau về nội dung trong pháp luật của các nước; hoặc có sự khác nhau trong việc giải thích và áp dụng những quy định giống

nhau về mặt hình thức.

2.1 Xung đột pháp luật

* Cách thức giải quyết xung đột pháp luật:

• Xây dựng và áp dụng các quy phạm thực chất thống nhất

• Tiêu chuẩn hóa luật thực chất trong nước

• Xây dựng và áp dụng các quy phạm xung đột

• Áp dụng nguyên tắc “Luật điều chỉnh các

quan hệ xã hội tương tự”.

2.2 Quy phạm xung đột

Quy phạm xung đột là loại quy phạm đặc thù của ngành luật TPQT, nó không trực tiếp giải quyết cụ thể quyền và nghĩa vụ của các bên trong một quan hệ pháp luật nào đó mà nó chỉ xác định rằng cần phải

áp dụng luật của nước nào (Trong số

những hệ thống pháp luật có liên quan)

để điều chỉnh quan hệ pháp luật TPQT

đó

2.2 Quy phạm xung đột

• VD: Khoản 3 Điều 104 Luật HNGĐ 2000: Ly

hôn có yếu tố nước ngoài: “…3 Việc giải quyết

tài sản là bất động sản ở nước ngoài khi ly hôn tuân theo pháp luật của nước nơi có bất động sản đó…”

• VD: Điều 33 Hiệp định tương trợ tư pháp Việt

Nam – Bungari: “Quyền thừa kế động sản được

xác định theo pháp luật của nước ký kết mà

người để lại tài sản là công dân khi chết; Quyền thừa kế về bất động sản được xác định theo

pháp luật của nước nơi có bất động sản.”

2.2 Quy phạm xung đột

* Cơ cấu của quy phạm xung đột:

• Cơ cấu của quy phạm pháp luật là gì?

• Tìm hiểu cơ cấu của quy phạm pháp luật mang ý nghĩa như thế nào?

• Một quy phạm pháp luật thông thường

được cấu thành bởi bao nhiêu bộ phận? Bao gồm những bộ phận nào?

2.2 Quy phạm xung đột

* Các loại quy phạm xung đột:

• Căn cứ về mặt hình thức, quy phạm xung đột được chia thành QPXĐ một bên và QPXĐ

nhiều bên.

Quy phạm xung đột một bên là quy phạm quy định phải áp dụng pháp luật của nước đã ban hành ra QPXĐ này.

VD: Khoản 2 Điều 769 BLDS Việt Nam: Hợp

đồng dân sự

“…2 Hợp đồng liên quan đến bất động sản ở Việt Nam phải tuân theo pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam.”

2.2 Quy phạm xung đột

Quy phạm xung đột nhiều bên là quy phạm

không quy định áp dụng pháp luật của nước đã ban hành ra QPXĐ này (hoặc tham gia xây

dựng QPXĐ này) hay của nước khác một cách

cụ thể, mà chỉ đề ra nguyên tắc chung xác định pháp luật nước nào phải được áp dụng.

VD: Điều 31 Hiệp định tương trợ tư pháp Việt

Nam – Hungari: “Các điều kiện về nội dung của

việc kết hôn đối với mỗi người trong cặp vợ

chồng tương lai, phải tuân theo pháp luật của nước mà họ là công dân.”

chọn pháp luật để áp dụng.

VD: Khoản 2 Điều 769 BLDS Việt Nam: “Hợp

đồng liên quan đến bất động sản ở Việt Nam

phải tuân theo pháp luật Cộng hòa Xã hội chủ nghĩa Việt Nam.”

2.2 Quy phạm xung đột

Quy phạm xung đột có tính chất tùy nghi là quy phạm cho phép các bên đương sự thỏa thuận lựa chọn pháp luật để điều chỉnh quan hệ của mình.

VD: Khoản 1 Điều 769 BLDS Việt Nam: “Quyền

và nghĩa vụ của các bên theo hợp đồng được xác định theo pháp luật của nước nơi thực hiện hợp đồng, nếu không có thỏa thuận khác…”

Dấu hiệu nào để xác định một quy phạm xung

2.2 Quy phạm xung đột

• Căn cứ vào phạm vi áp dụng, có thể chia QPXĐ thành các loại: QPXĐ về quyền sở hữu; QPXĐ về điều kiện kết hôn; QPXĐ

về nuôi con nuôi; QPXĐ về thừa kế…

• Căn cứ vào hệ thuộc, có thể chia QPXĐ thành các loại: QPXĐ quy định áp dụng

luật nhân thân; QPXĐ quy định áp dụng luật nơi có tài sản; QPXĐ quy định áp

dụng luật nơi thực hiện hành vi…

2.3.1 Hệ thuộc Luật nhân thân

* Luật nhân thân gồm hai dạng: Luật quốc tịch và Luật nơi cư trú

• Luật quốc tịch là luật của nước mà đương

sự là công dân

• Luật nơi cư trú là luật của nước mà

đương sự có nơi cư trú

Bằng cách nào để xác định nơi cư trú của một người?

2.3.1 Hệ thuộc Luật nhân thân

Điều 52 BLDS Việt Nam: Nơi cư trú.

“1 Nơi cư trú của cá nhân là nơi người đó

thường xuyên sinh sống.

2 Trường hợp không xác định được nơi cư trú của cá nhân theo quy định tại khoản 1 Điều này thì nơi cư trú là nơi người đó đang sinh sống.” Khái niệm đang sinh sống được hiểu như thế

nào? Đang sinh sống vào thời điểm phát sinh quan hệ? Vào thời điểm phát sinh tranh chấp? Vào thời điểm nộp đơn khởi kiện? Hay vào thời

2.3.1 Hệ thuộc Luật nhân thân

* Phạm vi áp dụng: Luật nhân thân được áp dụng để giải quyết những vấn đề sau đây:

• Xác định năng lực pháp luật và năng lực hành vi của các bên đương sự

• Vấn đề quyền nhân thân

• Các vấn đề trong lĩnh vực hôn nhân và

gia đình

• Các vấn đề thừa kế tài sản là động sản

2.3.1 Hệ thuộc Luật nhân thân

* Các nước áp dụng:

• Nhìn chung, các nước trong khối lục địa Châu Âu như Pháp, Đức, Italia, Tây Ban Nha, Bồ Đào Nha, và một số nước khác như Nhật Bản, CuBa… áp dụng hệ thuộc Luật quốc tịch nhằm mục đích bảo vệ

quyền lợi của công dân nước mình,

không phụ thuộc vào nơi cư trú

2.3.1 Hệ thuộc Luật nhân thân

• Các nước như Anh, Mỹ, Nauy, Đan Mạch,

Ailen, Achentina, Braxin… thì áp dụng Luật nơi

cư trú.

• Một số nước khác như Áo, Thụy Sỹ, Mehico… thì áp dụng đồng thời cả hai hệ thuộc Có nghĩa

là, buộc quy chế nhân thân của người nước

ngoài khi cư trú trên lãnh thổ của nước mình thì phải tuân theo pháp luật của nước mình (Luật nơi cư trú) Đồng thời, buộc quy chế nhân thân của công dân nước mình khi cư trú ở nước

ngoài phải phụ thuộc vào pháp luật nước mình (Luật quốc tịch).

2.3.1 Hệ thuộc Luật nhân thân

• Đối với các nước Xã hội chủ nghĩa (bao

gồm cả các nước XHCN trước đây) thì

hai dạng của hệ thuộc Luật nhân thân đều được áp dụng tùy từng lĩnh vực và từng mức độ khác nhau Nhìn chung, Luật

quốc tịch có ưu thế hơn

2.3.1 Hệ thuộc Luật nhân thân

* Luật Việt Nam áp dụng dạng nào?

• Điều 761 BLDS Việt Nam: Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân là người nước ngoài:

“1 Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân là người nước ngoài được xác định theo pháp luật của nước mà người đó có quốc tịch.

2 Người nước ngoài có năng lực pháp luật dân

sự tại Việt Nam như công dân Việt Nam, trừ

trường hợp pháp luật Cộng hoà xã hội chủ

nghĩa Việt Nam có quy định khác.”

2.3.1 Hệ thuộc Luật nhân thân

• Điều 762 BLDS Việt Nam: Năng lực hành vi

dân sự của cá nhân là người nước ngoài:

“1 Năng lực hành vi dân sự của cá nhân là

người nước ngoài được xác định theo pháp luật của nước mà người đó là công dân, trừ trường hợp pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam có quy định khác.

2 Trong trường hợp người nước ngoài xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự tại Việt Nam thì năng lực hành vi dân sự của người nước ngoài được xác định theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam.”

2.3.1 Hệ thuộc Luật nhân thân

* Trường hợp ngoại lệ:

• Đương sự là người không quốc tịch?

Áp dụng luật nơi cư trú.

Khoản 1 Điều 760 BLDS: Căn cứ áp dụng pháp luật đối với người không quốc tịch…

“1 Trong trường hợp Bộ luật này hoặc các văn bản pháp luật khác của Cộng hoà xã hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật của nước mà người nước ngoài là

công dân thì pháp luật áp dụng đối với người

không quốc tịch là pháp luật của nước nơi

người đó cư trú;…”

2.3.1 Hệ thuộc Luật nhân thân

• Đương sự là người có nhiều quốc tịch?

Nếu đương sự cư trú tại một trong những nước

mà đương sự có quốc tịch thì áp dụng luật của nước đó.

Nếu đương sự không cư trú tại một trong

những nước mà đương sự có quốc tịch, thì luật

áp dụng cũng chỉ có thể là luật của nước mà

đương sự có quốc tịch và có mối quan hệ gắn

bó nhất về quyền và nghĩa vụ công dân.

2.3.1 Hệ thuộc Luật nhân thân

Khoản 2 Điều 760 BLDS: Căn cứ áp dụng pháp luật đối với người nước ngoài có hai hay nhiều quốc tịch nước ngoài:

“ 2 Trong trường hợp Bộ luật này hoặc các văn bản

pháp luật khác của Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt

Nam dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật của nước

mà người nước ngoài là công dân thì pháp luật áp dụng đối với người nước ngoài có hai hay nhiều quốc tịch

nước ngoài là pháp luật của nước mà người đó có quốc tịch và cư trú vào thời điểm phát sinh quan hệ dân sự; nếu người đó không cư trú tại một trong các nước mà người đó có quốc tịch thì áp dụng pháp luật của nước

mà người đó có quốc tịch và có quan hệ gắn bó nhất về quyền và nghĩa vụ công dân.”

2.3.1 Hệ thuộc Luật nhân thân

Đương sự có nghĩa vụ chứng minh pháp luật

nước nào được xem là có mối quan hệ gắn bó nhất.

Trong trường hợp đương sự không chứng minh được về mối quan hệ gắn bó nhất về quyền và nghĩa vụ công dân của mình thì pháp luật Việt Nam được áp dụng.

Xem: Khoản 3 Điều 4; Điều 5 Nghị định

138/2006/NĐ-CP ngày 15/11/2006 Quy định chi tiết thi hành các quy định của BLDS về các

quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài.

2.3.2 Hệ thuộc Luật quốc tịch của pháp nhân

* Luật quốc tịch của pháp nhân là luật của nước mà pháp nhân đó mang quốc tịch

* Phạm vi áp dụng: Luật quốc tịch của pháp nhân được áp dụng để xác định năng lực pháp luật của pháp nhân, tư cách chủ thể của pháp nhân, điều kiện ra đời, chấm

dứt hoạt động của pháp nhân, giải quyết các vấn đề về tài sản của pháp nhân…

2.3.2 Hệ thuộc Luật quốc tịch của pháp nhân

• Để xác định pháp luật nước nào được áp dụng

để điều chỉnh pháp nhân, trước hết phải xác

định được quốc tịch của pháp nhân đó.

• Bằng cách nào xác định quốc tịch của một pháp nhân?

VD: A (VN) góp vốn 30%; B (Pháp) góp vốn

70% thành lập liên doanh AB AB có trụ sở hoạt động tại Pháp nhưng lại đăng ký điều lệ (thành lập) tại Việt Nam AB có quốc tịch nước nào?

2.3.2 Hệ thuộc Luật quốc tịch của pháp nhân

* Các nước khác nhau có các căn cứ khác nhau trong việc xác định quốc tịch của pháp nhân.

• Nhìn chung, các nước Châu Âu xác định quốc tịch của pháp nhân dựa trên nguyên tắc nơi có trụ sở quản lý.

• Các nước thuộc khối Anh - Mỹ và các nước

XHCN thì xác định quốc tịch của pháp nhân

dựa trên nguyên tắc nơi đăng ký điều lệ (thành lập).

2.3.2 Hệ thuộc Luật quốc tịch của pháp nhân

• Các nước trung cận đông như Iran, Irac, Arap… thì dựa trên nguyên tắc nơi hoạt động thực chất của pháp nhân

• Một số ít nước áp dụng nguyên tắc như: Xác định quốc tịch của pháp nhân dựa

vào quốc tịch của người lãnh đạo cao

nhất; Quốc tịch của bên góp vốn nhiều

nhất…

2.3.2 Hệ thuộc Luật quốc tịch của pháp nhân

* Trường hợp pháp nhân có hai hay nhiều quốc tịch, thực tiễn pháp lý ở các nước

thường giải quyết như sau:

• Khi cần xác định tư cách chủ thể của

pháp nhân thì áp dụng luật nơi đăng ký

điều lệ (thành lập) của pháp nhân

• Khi cần xác định các điều kiện hoạt động của pháp nhân thì áp dụng luật nơi có trụ

sở hoạt động

2.3.3 Hệ thuộc Luật nơi có tài sản

* Tài sản ở nước nào thì áp dụng luật ở đó

để giải quyết

* Phạm vi áp dụng:

• Giải quyết các tranh chấp về quyền sở

hữu tài sản (Bao gồm cả động sản và bất động sản) và thừa kế tài sản là bất động sản (Bao gồm cả bất động sản không

người thừa kế)

• Giải quyết xung đột về định danh

2.3.3 Hệ thuộc Luật nơi có tài sản

2.3.3 Hệ thuộc Luật nơi có tài sản

* Trường hợp ngoại lệ:

• Tài sản thuộc quốc gia

• Tài sản của pháp nhân nước ngoài

• Tài sản đang nằm trên đường vận

chuyển

2.3.3 Hệ thuộc Luật nơi có tài sản

Điều 766 BLDS: Quyền sở hữu tài sản

“1 Việc xác lập, thực hiện, thay đổi, chấm dứt quyền sở hữu tài sản, nội dung quyền sở hữu đối với tài sản được xác định theo pháp luật của nước nơi có tài sản đó, trừ trường hợp quy định tại khoản 2 và khoản 4 Điều này.

2 Quyền sở hữu đối với động sản trên đường vận

chuyển được xác định theo pháp luật của nước nơi

động sản được chuyển đến, nếu không có thoả thuận khác.

3 Việc phân biệt tài sản là động sản hoặc bất động sản được xác định theo pháp luật của nước nơi có tài sản.”

2.3.4 Hệ thuộc Luật tòa án

* Luật tòa án là luật của nước nơi có tòa án

có thẩm quyền giải quyết vụ việc

* Hệ thuộc Luật tòa án được áp dụng để

giải quyết các vấn đề về tố tụng Tuy

nhiên, trong một số trường hợp, đặc biệt trong lĩnh vực hôn nhân gia đình, hệ thuộc Luật tòa án còn được áp dụng đối với cả luật nội dung

2.3.4 Hệ thuộc Luật tòa án

Điều 26 Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam – Mông cổ quy định về vấn đề ly

hôn: “…Nếu vợ chồng, một người là công

dân bên ký kết này, một người là công

dân bên ký kết kia thì áp dụng pháp luật của bên ký kết có cơ quan đã nhận

đơn…”

2.3.4 Hệ thuộc Luật tòa án

* Ngoại lệ: Khi điều ước quốc tế hoặc luật trong nước quy định giải quyết vụ việc theo thủ tục tố tụng của nước ngoài.

Khoản 3 Điều 2 BLTTDS Việt Nam: Hiệu lực

của BLTTDS.

“…3 Bộ luật tố tụng dân sự được áp dụng đối với việc giải quyết vụ việc dân sự có yếu tố

nước ngoài; trường hợp điều ước quốc tế mà

CHXHCNVN ký kết hoặc gia nhập có quy định khác thì áp dụng quy định của điều ước quốc tế đó…”

2.3.5 Hệ thuộc Luật nơi thực hiện hành vi

* Hành vi được thực hiện ở nước nào thì áp dụng luật nước đó để giải quyết

Luật nơi thực hiện hành vi gồm các dạng sau:

Luật nơi ký kết hợp đồng

Luật nơi thực hiện hợp đồng

Luật nơi vi phạm pháp luật

2.3.5.1 Luật nơi giao kết hợp

đồng

* Hợp đồng được giao kết ở đâu thì áp dụng luật

ở đó để điều chỉnh các vấn đề liên quan đến

hình thức của hợp đồng.

* Tất cả các nước đều áp dụng nguyên tắc này.

* Bằng cách nào để xác định nơi (địa điểm) giao kết hợp đồng?

• Giao kết trực tiếp?

• Giao kết gián tiếp?

2.3.5.1 Luật nơi ký kết hợp đồng

VD: X (cư trú ở nước A) gửi chào hàng cho Y (cư trú ở nước B) Một tuần sau X nhận được thư chấp nhận của Y Nơi ký kết hợp đồng là

nơi nào?

• Đối với các nước trong khối lục địa chung Châu

Âu thì cho rằng nơi ký kết hợp đồng là nơi cư trú của bên chào hàng (Thuyết tiếp thu).

• Đối với các nước theo hệ thống luật Anh - Mỹ thì cho rằng nơi ký kết hợp đồng là nơi cư trú của bên được chào hàng (Thuyết tống phát).

Thời điểm giao kết hợp đồng vắng mặt được

xác định theo pháp luật của nước của bên đề

nghị giao kết hợp đồng nếu bên này nhận được trả lời chấp nhận của bên được đề nghị giao kết hợp đồng.”

2.3.5.1 Luật nơi ký kết hợp đồng

• Điều 403 BLDS Việt Nam: Địa điểm giao

kết hợp đồng dân sự

“Địa điểm giao kết hợp đồng dân sự do

các bên thoả thuận; nếu không có thoả

thuận thì địa điểm giao kết hợp đồng dân

sự là nơi cư trú của cá nhân hoặc trụ sở của pháp nhân đã đưa ra đề nghị giao kết hợp đồng.”

2.3.5.1 Luật nơi ký kết hợp đồng

• Điều 404 BLDS Việt Nam: Thời điểm giao kết hợp đồng dân sự

“1 Hợp đồng dân sự được giao kết vào thời

điểm bên đề nghị nhận được trả lời chấp nhận giao kết.

…

4 Thời điểm giao kết hợp đồng bằng văn bản là thời điểm bên sau cùng ký vào văn bản.”

• Hợp đồng được ký trên tàu bay, tàu thủy Thời

điểm và địa điểm giao kết hợp đồng?