Bài giảng tư pháp quốc tế chương 4 giải quyết xung đột pháp luật

1.2 Điều kiện phát sinh xung đột pháp luật• - Một quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài đã xảy ra trên thực tế; • - Có ít nhất 02 hệ thống pháp luật đều có thể áp dụng để giải quyết thực c

CHƯƠNG 4 GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT

• I NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG

• 1 Khái niệm xung đột pháp luật

• 1.1 Định nghĩa

Xung đột pháp luật là trong một tình thế

(trạng thái) nhất định mà hai hay nhiều hệ thống pháp luật đều có thể điều chỉnh một quan hệ pháp luật dân sự nhất định đã xảy

ra trên thực tế

1.2 Điều kiện phát sinh xung đột pháp luật

• - Một quan hệ dân sự có yếu tố nước

ngoài đã xảy ra trên thực tế;

• - Có ít nhất 02 hệ thống pháp luật đều có thể áp dụng để giải quyết thực chất vụ

việc nhưng quy định của hai hệ thống

pháp luật là khác nhau đối với quan hệ

dân sự đó

2 Phương pháp giải quyết xung đột pháp luật

Hiện nay, xung đột pháp luật được giải

quyết bằng hai phương pháp:

- Phương pháp thực chất;

- Phương pháp xung đột

Đây cũng chính là hai phương pháp điều chỉnh của Tư pháp quốc tế

II MỘT SỐ KIỂU HỆ THUỘC CƠ BẢN GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT

• 1 Luật nhân thân (Lex personalis)

• 2 Luật quốc tịch của pháp nhân (Lex societatis)

• 3 Luật nơi có vật (Lex rei sitae)

• 4 Luật do các bên ký kết hợp đồng lựa chọn

(Lex voluntatis)

• 5 Luật nơi thực hiện hành vi (Lex loci actus)

• 6 Luật nước người bán (Lex venditoris)

• 7 Luật nơi vi phạm pháp luật (Lex loci delicti

commissi)

• 8 Luật tiền tệ (Lex monetae)

• 9 Luật tòa án (Lex fori)

5 Luật nơi thực hiện hành vi (Lex loci actus)

• Luật nơi ký kết hợp đồng (Lex loci

III ÁP DỤNG PHÁP LUẬT NƯỚC

quan đến nhiều hệ thống pháp luật khác nhau nên việc áp dụng pháp luật nước

ngoài là điều khó tránh khỏi

2 Thể thức áp dụng và xác định nội

dung luật nước ngoài cần áp dụng

2.1 Khái quát chung

Cơ quan nhà nước có thẩm quyền chỉ áp dụng luật nước ngoài khi quy phạm xung đột dẫn chiếu tới hoặc trong trường hợp các bên có thỏa thuận áp dụng và đáp

ứng được các điều kiện về chọn luật

Ở Việt Nam, chỉ áp

dụng pháp luật

nước ngoài khi có quy phạm xung đột trong luật Việt Nam

và các điều ước

quốc tế Việt Nam tham gia viện dẫn tới luật nước ngoài

đó (Điều 759 Bộ

Luật dân sự 2005)

2.2 Chủ thể có nghĩa vụ xác định nội dung

pháp luật nước ngoài cần áp dụng

a- Theo pháp luật các nước, pháp luật một số nước

đã quy định rõ chủ thể có nghĩa vụ xác định nội

dung pháp luật nước ngoài được quy phạm xung đột dẫn chiếu đến để điều chỉnh quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài.

b- Thực trạng pháp luật Việt Nam, pháp luật Việt

Nam hiện nay chưa có một quy định chính thức nói

rõ về nghĩa vụ tìm hiểu, xác định nội dung pháp

luật nước ngoài cần áp dụng khi quy phạm xung

đột của Việt Nam dẫn chiếu đến

3 Một số vấn đề cơ bản khi áp dụng

pháp luật nước ngoài

3.1 Hiện tượng dẫn chiếu ngược và dẫn chiếu

đến pháp luật của nước thứ ba

a- Khái niệm dẫn chiếu: Dẫn chiếu là hiện tượng

trong đó pháp luật nước ngoài, đã được chỉ định bởi quy phạm xung đột của pháp luật ở nước có Tòa án có thẩm quyền xét xử để điều chỉnh quan

hệ dân sự có yếu tố nước ngoài, lại chỉ định

ngược lại pháp luật của nước có Tòa án có thẩm quyền xét xử hoặc pháp luật của nước thứ ba

• Ví dụ: Một nam công dân Anh cư trú tại Việt Nam và xin kết hôn với một nữ công dân Việt Nam tại Việt Nam.

• Khoản 1 Điều 103 Luật hôn nhân và gia đình năm 2000

quy định: “Trong việc kết hôn giữa công dân Việt Nam

với người nước ngoài, mỗi bên phải tuân theo pháp luật nước mình về điều kiện kết hôn và cấm kết hôn”.

• Theo quy định trên đây cơ quan có thẩm quyền sẽ giải quyết như sau:

• - Công dân nữ Việt Nam phải tuân theo các điều kiện kết hôn quy định trong luật hôn nhân gia đình Việt Nam;

• - Công dân nam Anh phải tuân theo pháp luật Anh về

điều kiện kết hôn.

• Tuy nhiên, khi áp dụng quy phạm xung đột của Anh lại

quy định: Điều kiện kết hôn của công dân Anh ở nước

ngoài phải tuân theo luật của nước nơi công dân đó cư trú. Như vây, luật Việt Nam đã dẫn chiếu đến luật của Anh và luật của Anh lại dẫn chiếu ngược trở lại luật Việt Nam

b- Nguyên nhân của hiện tượng dẫn chiếu

• Một quan hệ pháp lý được điều chỉnh bởi

02 quy phạm xung đột của 02 hệ thống

pháp luật lại có phần hệ thuộc khác nhau

• Sự khác nhau về nội dung của phần phạm

vi của 02 quy phạm xung đột, một quy

phạm xung đột của Việt Nam và một quy phạm xung đột của nước ngoài

c- Quan điểm pháp luật các nước về hiện tượng dẫn chiếu

• Dẫn chiếu đến pháp luật nước ngoài là chỉ dẫn chiếu đến các quy phạm thực chất

của nước đó;

• Dẫn chiếu đến luật pháp nước ngoài là

dẫn chiếu đến toàn bộ hệ thống luật pháp của nước đó (cả luật thực chất và luật

xung đột)

• Pháp luật Việt Nam Việt Nam là một trong

những quốc gia chấp nhận hiện tượng

dẫn chiếu

Căn cứ khoản 3 Điều 759 Bộ Luật dân sự

năm 2005: “… Trường hợp pháp luật nước

đó dẫn chiếu trở lại pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thì áp dụng pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam”.

d- Vấn đề dẫn chiếu tới pháp luật của

nước chưa được công nhận

Chính sách đối ngoại của nhà nước ta đã khẳng định: giữa các quốc gia Việt Nam

đã công nhận và những quốc gia còn

chưa công nhận không có sự phân biệt đối xử nào

3.2 Vấn đề lẩn tránh pháp luật (fraus legi

facta)

a- Khái niệm

Lẩn tránh là hiện tượng đương sự dùng

những biện pháp cũng như thủ đoạn để

thoát khỏi hệ thống pháp luật đáng lẽ phải được áp dụng điều chỉnh các quan hệ của

họ và nhắm tới hệ thống pháp luật khác có lợi hơn

b- Các thủ đoạn lẩn tránh pháp luật

a Mỗi một nước có một hệ thống tư pháp quốc tế riêng, trong đó có chứa đựng các quy phạm xung đột khác nhau Sự khác nhau này sẽ dẫn đến sự khác nhau trong việc lựa chọn pháp luật thực chất áp dụng vào hoàn cảnh có yếu tố nước ngoài và là nguyên nhân dẫn đến việc lẩn tránh pháp luật;

• Ví dụ: theo khoản 1 Điều 104 Luật Hôn nhân và

gia đình năm 2000 “Việc ly hôn giữa công dân

Việt Nam với người nước ngoài, giữa người

nước ngoài với nhau thường trú tại Việt Nam

được giải quyết theo quy định của luật này” Vậy

theo Tư pháp quốc tế Việt Nam, pháp luật điều chỉnh ly hôn giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài, giữa người nước ngoài với nhau

thường trú tại Việt Nam được giải quyết theo

luật thực chất của Việt Nam Tuy nhiên, Tư pháp quốc tế một số nước lại quy định pháp luật thực chất điều chỉnh ly hôn có yếu tố nước ngoài là luật thực chất của nước mà người chồng có

quốc tịch vào thời điểm ly hôn (chẳng hạn

Pháp).

• Vợ chồng anh A là công dân Pháp và chị B là

công dân Việt Nam đang thường trú tại Việt

Nam, do mâu thuẫn, họ đi đến quyết định ly hôn Theo quy định của Tư pháp quốc tế Việt Nam,

vụ việc phải do pháp luật thực định của Việt

Nam giải quyết Nhưng khi tìm hiểu pháp luật

Việt Nam, A nhận thấy mình bị bất lợi trong vấn

đề phân chia tài sản hơn là pháp luật của Pháp

Vì vậy, A đã rời khỏi Việt Nam trở về Pháp rồi

nộp đơn xin ly hôn tại Pháp, vụ việc được giải

quyết theo pháp luật của Pháp (pháp luật của

nước người chồng mang quốc tịch), sau khi có bản án A xin công nhận và thi hành tại Việt

Nam Đây là thủ đoạn lẫn tránh pháp luật vì lẽ ra pháp luật được áp dụng là pháp luật của Việt

Nam.

b Hệ thống tư pháp quốc tế Việt Nam

chứa đựng một số quy phạm xung đột cho phép pháp luật thực chất Việt Nam hay

pháp luật thực chất nước ngoài điều chỉnh quan hệ có yếu tố nước ngoài

• Ví dụ: Theo Bộ luật dân sự 2005, thừa kế theo pháp luật liên quan đến bất động sản được điều chỉnh bởi pháp luật của nước nơi có tài sản và thừa kế theo pháp luật liên quan đến động sản được điều chỉnh bởi pháp luật của nước mà người để lại thừa kế có quốc tịch (khoản 1, 2 Điều

767) Vậy nếu A có quốc tịch nước ngoài

có để lại tài sản ở Việt Nam thì pháp luật Việt Nam được áp dụng nếu tài sản là bất động sản và pháp luật nước ngoài sẽ

được áp dụng nếu tài sản là động sản

• Theo pháp luật Việt Nam, con chưa thành niên, cha, mẹ,

vợ, chồng, con đã thành niên mà không có khả năng lao động vẫn được hưởng phần di sản bằng 2/3 suất của

một người thừa kế theo pháp luật, nếu di sản được chia theo pháp luật, trong trường hợp họ không được người lập di chúc cho hưởng di sản hoặc chỉ cho hưởng phần

di sản ít hơn 2/3 suất đó (Điều 669 Bộ luật dân sự

2005) Quy định này rõ ràng bất lợi cho người muốn để lại toàn bộ di sản cho một người nào đó Tuy nhiên, một

số nước không có quy định này, người có di sản muốn

để lại toàn bộ di sản cho bất cứ người nào mà họ muốn Nếu A có bất động sản tại Việt Nam thì phải áp dụng

pháp luật Việt Nam Để tránh quy định của pháp luật Việt Nam, A sẽ tìm cách biến bất động sản tại Việt Nam

thành động sản để có thể áp dụng pháp luật của nước

mà mình mang quốc tịch Ví dụ, bất động sản của A là một xe ô tô, A sẽ chuyển ô tô thành phần hùn trong công

ty, phần hùn là động sản, khi đó sẽ tránh được quy định của pháp luật Việt Nam

c- Quan điểm pháp luật các nước đối với hiện tượng lẩn tránh pháp luật

• Pháp luật các nước Hầu hết các nước

trên thế giới đều xem đây là hiện tượng không bình thường và đều hạn chế hoặc ngăn cấm

• Pháp luật Việt Nam Thực tiễn ở nước ta

về lẫn tránh pháp luật hầu như chưa có nhưng trong các văn bản pháp luật quy

định rất rõ cấm các trường hợp lẫn tránh

3.3 Vấn đề bảo lưu trật tự công cộng

(Order Public hoặc Public Policy)

a- Khái niệm

Trong quá trình áp dụng luật nước ngoài

sẽ có trường hợp Tòa án hoặc cơ quan tư pháp có thẩm quyền sẽ từ chối áp dụng

nếu việc áp dụng đó chống lại trật tự công cộng của nước mình

b- Nội dung khái niệm “bảo lưu trật tự

công cộng”

• Theo pháp luật các nước Khái niệm “trật

tự công cộng” (Public Policy) ở các nước Tây Âu trong thực tiễn xét xử cũng như

trong các học thuyết, quan điểm là không đồng nhất và ổn định giữa các nước với nhau

• Theo pháp luật Việt Nam Nội dung khái

niệm này bao gồm 02 vấn đề: Trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt

Nam; Trái với pháp luật Việt Nam

c- Hậu quả của bảo lưu trật tự công cộng

Đối với những trường hợp pháp luật nước ngoài được quy định áp dụng nhưng việc

áp dụng hoặc hậu quả của việc áp dụng trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam, thì pháp luật nước ngoài không được áp dụng và thay vào đó là pháp luật Việt

Nam

• 3.4 Vấn đề có đi có lại trong áp dụng luật nước ngoài

• Nguyên tắc có đi có lại được ghi nhận

trong luật pháp của đại đa số các nước

trên thế giới cũng như trong nhiều điều

ước quốc tế

• Lý luận và thực tiễn của Tư pháp quốc tế cho thấy việc áp dụng các quy phạm xung đột không bị giới hạn (hạn chế) bởi các

quy định của nguyên tắc có đi có lại