Pháp luật về Sở giao dịch chứng khoán tại Việt Nam

Tuy nhiên, vấn đề đặt ra là phải lựa chọn và xây dựng được một mô hình TTCK {trong đó yếu tố rất quan trọng là mô hình pháp lý về cơ cấu sở hữu, tổ chức và hoạt động của Sở Giao dịch chứ

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN THỊ KHUÊ

PHÁP LUẬT VỀ SỞ GIAO DỊCH CHỨNG

KHOÁN TẠI VIỆT NAM

luËn v¨n th¹c sÜ luËt häc

Hµ néi - 2009

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN THỊ KHUÊ

PHÁP LUẬT VỀ SỞ GIAO DỊCH CHỨNG

KHOÁN

TẠI VIỆT NAM

Chuyên ngành : Luật kinh tế

Mã số : 60 38 50

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS Phạm Thị Giang Thu

Hµ néi - 2009

Chương 1: TỔNG QUAN PHÁP LUẬT VỀ SỞ GIAO DỊCH CHỨNG

KHOÁN TẠI VIỆT NAM

5

1.1 Khái niệm, lịch sử hình thành, nguyên tắc pháp lý và quan

điểm chỉ đạo trong việc xây dựng Sở Giao dịch chứng khoán

tại Việt Nam

5

1.1.1 Khái niệm, lịch sử hình thành Sở Giao dịch chứng khoán tại

Việt Nam

5

1.1.2 Nguyên tắc pháp lý và quan điểm chỉ đạo trong việc xây

dựng Sở Giao dịch chứng khoán tại Việt Nam

7

1.1.2.1 Nhà nước giữ vai trò quyết định trong việc xây dựng mô

hình pháp lý của Sở Giao dịch chứng khoán

7

1.1.2.2 Hệ thống pháp luật phải đảm bảo khả năng vận hành, hoạt

động của Sở Giao dịch chứng khoán một cách tốt nhất

8

1.1.2.3 Pháp luật phải bảo đảm việc xây dựng và phát triển Sở Giao

dịch chứng khoán từ quy mô nhỏ đến quy mô lớn, từ chưa

hoàn thiện đến hoàn thiện hơn, phù hợp với tình hình kinh tế -

xã hội của đất nước và khả năng phát triển trong tương lai

10

1.1.2.4 Pháp luật phải bảo đảm xây dựng được mô hình Sở Giao dịch

chứng khoán vận hành an toàn hiệu quả, công bằng, công

khai, minh bạch, bảo vệ nhà đầu tư

11

1.2 Vị trí pháp lý và chức năng của Sở Giao dịch chứng khoán

trong thị trường chứng khoán

1.4 Pháp luật về mô hình cơ cấu tổ chức và hoạt động của Sở

Giao dịch chứng khoán một số nước trên thế giới và những

kinh nghiệm thực tiễn rút ra cho Việt Nam

17

1.4.1 Pháp luật về mô hình cơ cấu tổ chức và hoạt động của Sở

Giao dịch chứng khoán một số nước trên thế giới

17

1.4.1.1 Pháp luật về mô hình cơ cấu tổ chức của Sở Giao dịch

chứng khoán

17

1.4.1.2 Pháp luật về hoạt động của Sở Giao dịch chứng khoán một

số nước trên thế giới

2.1 Hệ thống văn bản pháp luật điều chỉnh hình thức tổ chức và

hoạt động của Sở Giao dịch chứng khoán tại Việt Nam

35

2.2 Những điểm khác biệt cơ bản giữa Sở Giao dịch chứng khoán

và doanh nghiệp hoạt động dưới hình thức pháp lý công ty

trách nhiệm hữu hạn 1 thành viên theo pháp luật Việt Nam

39

2.3 Đánh giá thực trạng pháp luật về Sở Giao dịch chứng khoán

tại Việt Nam hiện nay

42

2.3.1 Về hình thức pháp lý, cơ cấu tổ chức, bộ máy quản lý và

điều hành của Sở Giao dịch chứng khoán

42

2.3.1.1 Hình thức pháp lý 42 2.3.1.2 Bộ máy quản lý và điều hành của Sở Giao dịch chứng khoán 50 2.3.1.3 Quyền và nghĩa vụ của Sở Giao dịch chứng khoán 53 2.3.2 Thực trạng pháp luật về hoạt động của Sở Giao dịch chứng

khoán tại Việt Nam

khoán tại Sở Giao dịch chứng khoán

Chương 3: MỘT SỐ GIẢI PHÁP VÀ KIẾN NGHỊ XÂY DỰNG

PHÁP LUẬT VỀ SỞ GIAO DỊCH CHỨNG KHOÁN TẠI VIỆT NAM

78

3.1 Sự cần thiết, cơ sở xây dựng, hoàn thiện pháp luật về mô

hình pháp lý cơ cấu sở hữu, tổ chức và hoạt động của Sở

Giao dịch chứng khoán tại Việt Nam

78

3.1.2.1 Thực tiễn từ xu hướng chuyển đổi, cải tổ các Sở Giao dịch

chứng khoán trên thế giới

80

3.1.2.2 Từ thực trạng, những bất cập về cơ cấu tổ chức và hoạt động

của Sở Giao dịch chứng khoán Việt Nam

82

3.2 Một số giải pháp và kiến nghị hoàn thiện pháp luật về mô

hình cơ cấu sở hữu, tổ chức và hoạt động của Sở Giao dịch

chứng khoán tại Việt Nam

84

3.2.1 Giải pháp và kiến nghị hoàn thiện pháp luật về mô hình cơ

cấu sở hữu, tổ chức của Sở Giao dịch chứng khoán tại Việt Nam

84

3.2.1.1 Đa dạng hóa về hình thức sở hữu đối với Sở Giao dịch

chứng khoán

85

3.1.1.2 Pháp luật cần phân định chức năng quản lý Sở Giao dịch

chứng khoán của Chính phủ, Bộ Tài chính, Ủy ban Chứng

khoán Nhà nước và xây dựng mối quan hệ pháp lý về sự

phối hợp trong hoạt động giữa các Sở Giao dịch chứng

khoán với nhau, giữa Sở Giao dịch chứng khoán với Trung

tâm lưu ký chứng khoán

87

3.3.1.3 Bổ sung thêm các quy định liên quan đến cơ cấu tổ chức và

hoạt động của Sở Giao dịch chứng khoán

90

3.2.2 Giải pháp và kiến nghị hoàn thiện pháp luật về hoạt động

của Sở Giao dịch chứng khoán tại Việt Nam

90

3.2.2.1 Hoàn thiện pháp luật về tổ chức lại thị trường giao dịch tại

hai Sở Giao dịch chứng khoán

3.2.2.5 Hoàn thiện pháp luật quy định về quản lý rủi ro, xử lý vi

phạm, giải quyết tranh chấp và các vấn đề khác

94

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

BKS : Ban kiểm soát CTCK : Công ty chứng khoán ĐHĐCĐ : Đại hội đồng cổ đông HĐQT : Hội đồng quản trị LCK : Luật Chứng khoán SGDCK : Sở giao dịch chứng khoán TNHH : Trách nhiệm hữu hạn TTCK : Thị trường chứng khoán TTGDCK : Trung tâm giao dịch chứng khoán UBCK : Ủy ban Chứng khoán

UBCKNN : Ủy ban Chứng khoán Nhà nước

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong những năm qua, chúng ta chứng kiến sự phát triển vượt bậc của thị trường chứng khoán (TTCK) Việt Nam và thấy được rõ nét vai trò của TTCK - là công cụ đắc lực giúp các chủ thể huy động vốn trung và dài hạn để đẩy nhanh nhịp độ phát triển kinh tế Tuy nhiên, vấn đề đặt ra là phải lựa chọn

và xây dựng được một mô hình TTCK {trong đó yếu tố rất quan trọng là mô hình pháp lý về cơ cấu sở hữu, tổ chức và hoạt động của Sở Giao dịch chứng khoán (SGDCK)} sao cho phù hợp với bối cảnh nền kinh tế nước ta nói riêng

và với xu hướng trào lưu quốc tế nói chung

Năm 2007 và năm 2009, SGDCK Thành phố Hồ Chí Minh và SGDCK

Hà Nội được thành lập trên cơ sở kế thừa từ hai Trung tâm giao dịch chứng khoán (TTGDCK) trước đây Điều này cho thấy sự chuyển đổi mô hình pháp

lý về cơ cấu sở hữu, tổ chức và hoạt động của SGDCK tại Việt Nam là một bước ngoặt có ý nghĩa to lớn và tất yếu, xuất phát từ các nhu cầu chủ quan và các điều kiện khách quan gắn với sự phát triển của thị trường và tiến trình mở cửa hội nhập của TTCK Việt Nam

Tuy nhiên, qua nghiên cứu các quy định pháp luật về SGDCK một số nước trên thế giới và đánh giá được đúng đắn sự phát triển của TTCK Việt Nam trong thời gian qua cũng như thực tiễn hoạt động theo mô hình pháp lý mới của các SGDCK hiện nay, chúng ta thấy xét về lâu dài, mô hình pháp lý

về cơ cấu sở hữu, tổ chức và hoạt động của SGDCK tại Việt Nam hiện nay chưa phải là một mô hình lý tưởng và chưa phù hợp với xu thế chung của thế giới Do vậy, với mô hình pháp lý hiện tại, SGDCK Việt Nam là công ty trách

nhiệm hữu hạn (TNHH) một thành viên do Nhà nước là chủ sở hữu chỉ là bước đệm để tiến tới một mô hình pháp lý cao hơn, hoàn thiện và hiệu quả hơn

Xu hướng quốc tế hiện nay là sau một thời gian hoạt động, các SGDCK lần lượt chuyển đổi từ mô hình pháp lý SGDCK thuộc sở hữu của các thành viên sang hình thức pháp lý SGDCK là công ty cổ phần hoặc công ty cổ phần đại chúng niêm yết tại chính SGDCK đó Sự chuyển đổi này đã diễn ra mạnh mẽ, nhanh chóng và trở thành trào lưu, xu thế chung của các SGDCK trên thế giới

Với đề tài luận văn "Pháp luật về Sở Giao dịch chứng khoán tại Việt Nam", tác giả đi sâu nghiên cứu pháp luật một số nước trên thế giới, phân tích

và lý giải xu hướng chuyển đổi, cải tổ các SGDCK trên thế giới hiện nay Từ

đó, đối chiếu với quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành chỉ ra được những kết quả đạt được và những mặt còn hạn chế trong quy định pháp luật

để có phương án hoàn thiện

Mặt khác, một câu hỏi được đặt ra là với mô hình pháp lý về cơ cấu sở hữu, tổ chức và hoạt động của SGDCK tại Việt Nam có vấn đề gì cần nghiên cứu và bàn luận sâu hơn? Đã phù hợp với điều kiện kinh tế - xã hội của Việt Nam hiện nay và trong tương lai gần hay chưa? Pháp luật điều chỉnh vấn đề này cần phải như thế nào để đáp ứng các yêu cầu đặt ra? Đây là một vấn đề còn bỏ ngỏ trong khoa học pháp lý và cũng là đề tài tác giả thực sự quan tâm

2 Mục đích nghiên cứu của đề tài

Nghiên cứu tổng quan về mô hình pháp lý về SGDCK một số nước trên thế giới; cơ sở pháp lý điều chỉnh và những bài học kinh nghiệm rút ra để luận giải những vấn đề chính sách phát triển TTCK tại Việt Nam; làm cơ sở, tiền đề cho việc xây dựng mô hình cơ cấu sở hữu, tổ chức và hoạt động của SGDCK Việt Nam hiện tại và trong tương lai

So sánh, đối chiếu pháp luật về SGDCK tại Việt Nam và pháp luật về SGDCK một số nước trên thế giới để từ đó tìm ra những bất cập, chồng chéo, mâu thuẫn hoặc thiếu quy định điều chỉnh của pháp luật Việt Nam Từ đó, đề

xuất, gợi ý hoặc đưa ra những giải pháp hoàn thiện quy định của pháp luật chứng khoán Việt Nam hiện hành

3 Phạm vi nghiên cứu của đề tài

Trong phạm vi một đề tài luận văn thạc sĩ luật học, tác giả muốn tập trung đánh giá những vấn đề cơ bản liên quan đến mô hình pháp lý về cơ cấu

sở hữu, tổ chức và hoạt động của SGDCK; vị trí, vai trò của SGDCK đối với nền kinh tế thị trường; tầm quan trọng của vấn đề chuyển đổi cơ cấu sở hữu,

tổ chức và hoạt động của SGDCK đối với sự phát triển của TTCK; hình thức pháp lý của SGDCK; lịch sử hình thành và phát triển, những nguyên tắc và quan điểm chỉ đạo trong việc xây dựng SGDCK ở Việt Nam; thực trạng mô hình cơ cấu sở hữu, tổ chức và hoạt động của SGDCK; xu hướng chuyển đổi cơ cấu sở hữu, tổ chức và hoạt động của SGDCK trên thế giới và ở Việt Nam Đồng thời, đưa ra những kiến nghị và giải pháp nhằm xây dựng một mô hình pháp lý

về cơ cấu sở hữu, tổ chức và hoạt động của SGDCK ở Việt Nam trong tương lai gần, trên cơ sở xem xét lý luận và kinh nghiệm các nước trong vấn đề này Các giải pháp được đề xuất là những gợi ý cho các nhà hoạch định chính sách trên thị trường tài chính nói chung và trên TTCK Việt Nam nói riêng

4 Những điểm mới của đề tài

Hiện nay, có nhiều công trình nghiên cứu về SGDCK ở Việt Nam Tuy nhiên, vấn đề chuyển đổi mô hình pháp lý, cơ cấu sở hữu, tổ chức và của SGDCK tại Việt Nam từ hình thức SGDCK là công ty TNHH 1 thành viên thuộc sở hữu nhà nước sang hình thức đa dạng hóa về chủ thể sở hữu, tổ chức

và hoạt động ở góc độ pháp lý thì lại là một vấn đề mới mẻ ở Việt Nam Vì vậy, luận văn tập trung chủ yếu sự quan tâm vào pháp luật điều chỉnh việc chuyển đổi mô hình pháp lý về cơ cấu sở hữu, tổ chức và hoạt động của

SGDCK ở Việt Nam hiện nay

5 Phương pháp nghiên cứu

Tác giả nghiên cứu vấn đề trên nển tảng của chủ nghĩa duy vật biện chứng Mác - Lênin; đồng thời sử dụng có chọn lọc lý luận của kinh tế học, khoa học pháp lý về chứng khoán và TTCK

Tác giả cũng dùng phương pháp so sánh, thống kê, phân tích - tổng hợp trong quá trình nghiên cứu để lý giải, đánh giá và nhận định vấn đề Ngoài ra, phương pháp pháp điển hoá, tập hợp hoá các quy định của pháp luật cũng được sử dụng như một phương pháp tối ưu khi nghiên cứu các quy định pháp luật cụ thể

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Tổng quan pháp luật về Sở Giao dịch chứng khoán tại

Việt Nam

Chương 2: Thực trạng pháp luật về hình thức tổ chức và hoạt động

của Sở Giao dịch chứng khoán tại Việt Nam

Chương 3: Một số giải pháp và kiến nghị xây dựng pháp luật về Sở

Giao dịch chứng khoán tại Việt Nam

Chương 1

TỔNG QUAN PHÁP LUẬT

VỀ SỞ GIAO DỊCH CHỨNG KHOÁN TẠI VIỆT NAM

1.1 KHÁI NIỆM, LỊCH SỬ HÌNH THÀNH, NGUYÊN TẮC PHÁP LÝ VÀ QUAN ĐIỂM CHỈ ĐẠO TRONG VIỆC XÂY DỰNG SỞ GIAO DỊCH CHỨNG KHOÁN TẠI VIỆT NAM

1.1.1 Khái niệm, lịch sử hình thành Sở giao dịch chứng khoán tại Việt Nam

Thị trường tập trung là thị trường trong đó việc giao dịch mua bán chứng khoán được thực hiện tại một địa điểm tập trung gọi là sàn giao dịch

Sở giao dịch chứng khoán là tổ chức có tư cách pháp nhân được thành lập theo quy định của pháp luật SGDCK có thể là một pháp nhân theo

mô hình pháp lý công ty cổ phần hoặc công ty TNHH thuộc quyền sở hữu và quản lý của các thành viên, cung cấp các phương tiện giao dịch cho tổ chức,

cá nhân đầu tư, kinh doanh và môi giới chứng khoán Chỉ những công ty chứng khoán (CTCK) là thành viên của Sở mới được phép thực hiện giao dịch chứng khoán cho chính mình (tự doanh) hoặc cho nhà đầu tư tại hệ thống giao dịch tại SGDCK Các chứng khoán được giao dịch trên SGDCK bao gồm cổ phiếu của công ty, chứng chỉ quỹ đầu tư chứng khoán và trái phiếu Chứng khoán được giao dịch tại SGDCK phải là những chứng khoán niêm yết Các chứng khoán được niêm yết tại SGDCK thông thường là chứng khoán của những công ty lớn, có danh tiếng, đã đi vào hoạt động trong một thời gian nhất định và đáp ứng đủ tiêu chuẩn, điều kiện niêm yết của Sở Phương thức giao dịch tại SGDCK là phương thức đấu giá, trong đó các lệnh mua, bán được so khớp với nhau để hình thành giá cả cạnh tranh tốt nhất

Trên thế giới, lịch sử phát triển của TTCK gắn với sự ra đời và phát triển của SGDCK

Tại Việt Nam, TTGDCK Thành phố Hồ Chí Minh (nay là SGDCK Thành phố Hồ Chí Minh) và TTGDCK Hà Nội (nay là SGDCK Hà Nội) được thành lập theo Quyết định số 127/1998/QĐ-TTg ngày 11 tháng 07 năm 1998 của Thủ tướng Chính phủ về việc thành lập TTGDCK TTGDCK Thành phố

Hồ Chí Minh chính thức đi vào hoạt động thực hiện phiên giao dịch đầu tiên vào ngày 28 tháng 7 năm 2000 và TTGDCK Hà Nội chính thức khai trương hoạt động vào ngày 8 tháng 3 năm 2005 đã đánh dấu một bước phát triển quan trọng trong đời sống kinh tế - xã hội của đất nước

Có thể nói, tại thời điểm ra đời, TTGDCK Thành phố Hồ Chí Minh và TTGDCK Hà Nội gặp rất nhiều khó khăn như: hệ thống pháp luật Việt Nam nói chung chưa hoàn thiện; các văn bản pháp luật điều chỉnh hoạt động trên TTCK còn nhiều bất cập, chồng chéo, chưa thống nhất và hiệu lực pháp lý chưa cao; đội ngũ cán bộ quản lý điều hành chủ yếu chuyển từ các ngành khác sang nên chưa có kinh nghiệm thực tiễn; sự hiểu biết của công chúng về đầu tư chứng khoán và TTCK còn nhiều hạn chế Thêm vào đó, TTGDCK Thành phố Hồ Chí Minh và TTGDCK Hà Nội ra đời trong bối cảnh đất nước chưa thoát khỏi ảnh hưởng của khủng hoảng tài chính, tiền tệ khu vực vào những năm này, do đó, mức đầu tư cho nền kinh tế giảm sút, nhu cầu huy động vốn của các doanh nghiệp chưa cao, thu nhập bình quân đầu người còn thấp Tuy vậy, với sự quan tâm rất lớn của Chính phủ, các Bộ, Ngành,

TTGDCK Thành phố Hồ Chí Minh và TTGDCK Hà Nội đã phát triển về nhiều mặt, thực hiện tốt vai trò tổ chức và vận hành các hoạt động giao dịch chứng khoán trên thị trường tập trung thông suốt, an toàn và hiệu quả

Ngày 11 tháng 05 năm 2007 TTGDCK Thành phố Hồ Chí Minh đươ ̣c chuyển đổi thành SGDCK Thành phố Hồ Chí Minh theo Quyết đi ̣nh số

599/QĐ-TTg ngày 11 tháng 05 năm 2007 của Thủ tướng Chính phủ về việc

chuyển TTGDCK Thành phố Hồ Chí Minh thành SGDCK Thành phố Hồ Chí Minh Như vậy, đây là mô hình SGDCK đầu tiên của Việt Nam thực sự đã thành lập Đối với TTGDCK Hà Nội, ngày 02 tháng 01 năm 2009, TTGDCK

Hà Nội được chuyển đổi thành SGDCK Hà Nội Do vậy, chức năng nhiệm

vụ, quyền hạn của SGDCK Hà Nội sẽ có sự thay đổi nhất định so với

TTGDCK Hà Nội hiện nay Điều này cho thấy sự chuyển đổi hình thức pháp

lý, cơ cấu tổ chức và hoạt động của các TTGDCK thành SGDCK là một tất yếu, xuất phát từ nhu cầu chủ quan và các điều kiện khách quan gắn với sự phát triển của thị trường và tiến trình mở cửa hội nhập tại Việt Nam

1.1.2 Nguyên tắc pháp lý và quan điểm chỉ đạo trong việc xây dựng Sở Giao dịch chứng khoán tại Việt Nam

1.1.2.1 Nhà nước giữ vai trò quyết định trong việc xây dựng mô hình pháp lý của Sở giao dịch chứng khoán

Trong quá trình thành lập và hoạt động, SGDCK đã có những bước phát triển vượt bậc cả về lượng và chất Có được thành quả như này, phải kể đến vai trò quan trọng của Đảng và Nhà nước Đảng và Nhà nước đã quán triệt và xây dựng các nguyên tắc mang tính chất pháp lý, quan điểm chỉ đạo khi xây dựng mô hình pháp lý cho SGDCK, trong đó, có nguyên tắc mang tính chỉ đạo và chiến lược lâu dài là Nhà nước giữ vai trò quyết định trong việc xây dựng mô hình pháp lý của SGDCK Bởi vì, TTCK có vai trò và ảnh hưởng hết sức to lớn đối với đời sống kinh tế - xã hội của đất nước Để phát huy được hết những mặt tích cực và hạn chế một cách thấp nhất những mặt tiêu cực của TTCK thì Nhà nước giữ vai trò quyết định trong việc quản lý, xây dựng TTCK nói chung và SGDCK nói riêng SGDCK đặc biệt được Nhà nước chú trọng đến vì SGDCK là nơi diễn ra các giao dịch của thị trường, tạo tính thanh khoản cho thị trường và giám sát giao dịch, bảo vệ nhà đầu tư

Ở Việt Nam, hình thành và phát triển SGDCK đồng thời là quá trình hoàn thiện tổ chức thị trường giao dịch chứng khoán, đáp ứng nhu cầu của các

nhà đầu tư Bởi lẽ, khi hình thành SGDCK, ở Việt Nam chưa thực sự có một nền kinh tế thị trường; hàng hoá trên TTCK lúc đó chủ yếu là các cổ phiếu của doanh nghiệp nhà nước được cổ phần hoá và trái phiếu chính phủ Nhà nước mới

là chủ thể có đầy đủ điều kiện cả về vật chất và tiềm lực để đầu tư toàn bộ cơ sở vật chất, đào tạo nhân lực, ban hành các quy định để thiết lập và đưa SGDCK vào hoạt động có hiệu quả Mặt khác, Nhà nước quyết định hình thức pháp lý, cơ cấu tổ chức và hoạt động của Sở cũng nhằm đưa các định hướng của Nhà nước vào thực tiễn một cách tốt nhất Ví dụ: khi Nhà nước muốn đẩy mạnh quá trình cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước nhanh thì phải xây dựng được một TTCK, bước đầu là xây dựng một địa điểm giao dịch chứng khoán tập trung như TTGDCK Do vậy, định hướng xây dựng một SGDCK như thế nào phụ thuộc vào sự định hướng trong chính sách pháp luật của Nhà nước

Khi xây dựng SGDCK, nguyên tắc đầu tiên là Nhà nước giữ vai trò quyết định trong việc lựa chọn hình thức pháp lý, cơ cấu tổ chức và hoạt động của SGDCK SGDCK là một doanh nghiệp, một đơn vị sự nghiệp hay là một

cơ quan nhà nước là do Nhà nước chi phối và quyết định Nhà nước không trực tiếp tham gia điều hành, quyết định các vấn đề liên quan đến hoạt động của Sở, mà Nhà nước quyết định về hình thức pháp lý, cơ cấu tổ chức và hoạt động của Sở bằng cách ban hành ra các quy định pháp luật, tạo hành lang pháp lý để SGDCK hoạt động trong khuôn khổ pháp luật của Nhà nước Mặt khác, Nhà nước đề ra chiến lược, chính sách mang tính tạm thời hoặc lâu dài

để định hướng cho sự tồn tại và phát triển của Sở Nhà nước hình thành cơ quan quản lý, giám sát hoạt động của SGDCK (Ủy ban Chứng khoán Nhà nước (UBCKNN), Bộ Tài chính…) và dùng ngân sách nhà nước để chi trả lương và các hoạt động cho việc quản lý, giám sát hoạt động của Sở

1.1.2.2 Hệ thống pháp luật phải đảm bảo khả năng vận hành, hoạt động của Sở Giao dịch chứng khoán một cách tốt nhất

Mục tiêu đặt ra cho TTCK Việt Nam là tạo ra được một kênh huy động vốn tối ưu và hiệu quả nhất các nguồn vốn trong và ngoài nước để phát

triển kinh tế Đồng thời, phải xây dựng được mô hình pháp lý cho SGDCK phù hợp với điều kiện kinh tế - xã hội ở Việt Nam trong từng hoàn cảnh cụ thể

Khi mới thành lập và bước đầu hoạt động dưới mô hình TTGDCK, văn bản pháp

lý cao nhất điều chỉnh hoạt động của TTGDCK là nghị định, thông tư, quy chế Ngày 01 tháng 01 năm 2007, khi Luật Chứng khoán (LCK) năm 2006 có hiệu lực, đã tạo ra cơ sở pháp lý cao, đầy đủ hơn để SGDCK thực hiện tốt hơn chức năng của mình, tạo điều kiện cho các công ty cổ phần khi có đủ điều kiện, niêm yết chứng khoán trên SGDCK nhằm tăng nguồn cung cho thị trường Đặc biệt, LCK là văn bản pháp lý đầu tiên quy định

SGDCK là pháp nhân thành lập và hoạt động theo mô hình công ty TNHH hoặc công ty cổ phần mà không còn là đơn vị sự nghiệp có thu thuộc UBCKNN như Nghị định

144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 của Chính phủ về chứng khoán và TTCK

Trong quá trình thực thi LCK, còn nhiều vấn đề nảy sinh cần phải điều chỉnh bằng pháp luật hoặc nhiều vấn đề phát sinh từ thực tiễn nên pháp luật cần phải được sửa đổi, bổ sung hoặc thay thế cho phù hợp, trong đó có những quy định về SGDCK cũng phải sửa đổi, bổ sung nếu không phù hợp Khi đó, cơ quan nhà nước có thẩm quyền thông qua việc ban hành luật để khắc phục những vấn đề nói trên

Xác định hệ thống pháp luật phải đảm bảo khả năng vận hành và hoạt động của SGDCK được thực hiện một cách tốt nhất cũng chính là nhân tố thúc đẩy mạnh mẽ cho sự hoạt động và phát triển của SGDCK, TTCK, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư; tránh việc thiếu cơ sở pháp lý điều chỉnh hoạt động của Sở cũng như tránh tình trạng sự hoạt động của Sở nằm ngoài khuôn khổ pháp lý hoặc bộc lộ nhiều tiêu cực kìm hãm sự phát triển TTCK nói chung

Tuy nhiên, việc ban hành các quy định điều chỉnh hình thức pháp lý, cơ cấu tổ chức, chức năng nhiệm vụ quyền hạn của SGDCK phải dựa trên những kinh nghiệm thực tiễn qua việc vận hành và hoạt động của SGDCK Có được như vậy, hệ thống pháp luật điều chỉnh vấn đề này mới mang tính khả thi cao

1.1.2.3 Pháp luật phải bảo đảm việc xây dựng và phát triển Sở Giao dịch chứng khoán từ quy mô nhỏ đến quy mô lớn, từ chưa hoàn thiện đến hoàn thiện hơn,

phù hợp với tình hình kinh tế - xã hội của đất nước và khả năng phát triển trong tương lai

Việc xây dựng và tạo lập một TTCK ở Việt Nam là cần thiết và là nhu cầu tất yếu Tuy nhiên, điều đó không có nghĩa là bằng mọi cách phải cho ra đời một TTCK mà không dựa trên nền tảng vốn có của nền kinh tế Trước đây, Thái Lan đã phải đóng cửa thị trường gần 10 năm mới quay trở lại hoạt động là một bài học lớn cho Việt Nam Việc thờ ơ, không chú trọng đến một TTCK phù hợp chính là tự tước đi cho đất nước những cơ hội để tham gia hội nhập với thế giới, từ bỏ đi cơ hội thu hút vốn từ bên ngoài vào Việt Nam, không phát huy được vai trò quan trọng trong việc huy động vốn cho nền kinh tế Tuy nhiên, nếu quá kỳ vọng vào những giá trị tích cực mà thị TTCK đã mang lại cho nền kinh

tế để xây dựng một thị trường vượt trội, to lớn hoặc tham vọng thì lại dễ đổ vỡ hoặc phát sinh nhiều tính tiêu cực

Bước đầu để đáp ứng cho nhu cầu giao dịch chứng khoán trên thị trường, Nhà nước ta đã xây dựng hệ thống pháp luật và cho ra đời mô hình TTGDCK (TTGDCK Hà Nội và TTGDCK Thành phố Hồ Chí Minh) TTGDCK do Chính phủ thành lập Hoạt động của TTGDCK không vì mục tiêu lợi nhuận, với sự tham gia đầy đủ của các tổ chức tài chính trung gian và có hệ thống giao dịch bán tự động, đảm bảo đáp ứng được nhu cầu mua, bán chứng khoán trên thị trường và quản lý được hoạt động giao dịch trên TTGDCK TTGDCK sẽ là mô hình thử nghiệm vừa là bước đệm cho việc thành lập SGDCK với quy

mô lớn và hiện đại hơn

Kể từ khi Việt Nam gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) và khi LCK được thông qua, TTCK Việt Nam có sự phát triển mạnh mẽ, vượt bậc, nằm ngoài mong đợi của những quan điểm, nhận định, dự báo lạc quan nhất trước đó Quy mô giao dịch, khối lượng giao dịch, giá trị giao dịch tăng mạnh, thu hút sự quan tâm của rất nhiều nhà đầu tư trong và ngoài nước; hàng hoá cung cấp cho thị trường ngày một đa dạng và chất lượng hơn; tính thanh khoản của thị trường ngày càng cao Với mô hình pháp lý của

TTGDCK sẽ không còn thích hợp nữa, cần thiết phải chuyển đổi mô hình pháp lý TTGDCK thành mô hình pháp lý SGDCK để đáp ứng được nhu cầu cấp thiết của tình hình thị trường

hiện nay Mô hình pháp lý SGDCK là công ty TNHH nhà nước một thành viên đang là lựa chọn tốt nhất cho Việt Nam, khắc phục được những hạn chế khi các TTGDCK còn là đơn

vị sự nghiệp có thu của Nhà nước Dưới mô hình pháp lý SGDCK là một doanh nghiệp, SGDCK linh hoạt và chủ động hơn trong việc điều hành, giám sát thị trường Tuy nhiên, khi thị trường đã phát triển vượt bậc, đạt đến một trình độ cao, SGDCK hoạt động không

vì mục tiêu lợi nhuận nữa thì khi đó, mô hình pháp lý của SGDCK sẽ được Nhà nước nghiên cứu và định hướng cho phù hợp, và như vậy, pháp luật cũng phải thay đổi và xây dựng một mô hình SGDCK hiệu quả hơn

1.1.2.4 Pháp luật phải bảo đảm xây dựng được mô hình Sở Giao dịch chứng khoán vận hành an toàn hiệu quả, công bằng, công khai, minh bạch, bảo vệ nhà đầu tư

Đây vừa là mục tiêu vừa là vai trò của pháp luật về SGDCK Dù có khác nhau về quy mô, cơ cấu tổ chức, nhiệm vụ, quyền hạn của các SGDCK trên thế giới, nhưng định hướng phát triển SGDCK nhằm hướng tới một thị trường có tổ chức, có quản lý và giám sát, khuyến khích các tổ chức, cá nhân tham gia thị trường, bảo vệ nhà đầu tư một cách hiệu quả, thì ở hệ thống pháp luật về SGDCK của nước nào cũng có

TTCK là một thì trường tài chính bậc cao, chứa đựng trong đó đầy yếu

tố rủi ro và tiêu cực, nhất là trong những giai đoạn thị trường quá "nóng" hay quá "lạnh" và ngày càng chịu ảnh hưởng lớn hơn từ thị trường tài chính và TTCK toàn cầu Do vậy, từ hoạt động thực tiễn của SGDCK, chúng ta phải

dự báo và phát hiện trước được những dấu hiệu bất thường hoặc tiêu cực của thị trường; dự đoán được điều gì sẽ xảy ra hoặc có thể xảy ra để có biện pháp chủ động ứng phó Biện pháp pháp lý là biện pháp cơ bản và quan trọng tạo ra hành lang pháp lý an toàn cho thị trường hoạt động hiệu quả

Mặt khác, SGDCK cũng là một chủ thể tham gia TTCK, hoạt động của SGDCK cũng cần phải công khai, minh bạch trong việc công bố thông tin, giao dịch và các vấn đề khác mới tạo được tạo sự yên tâm cho các chủ thể

khi tham gia vào TTCK Để làm được như vậy, pháp luật cần phải có quy định về cơ chế giám sát hoạt động của SGDCK Nói cách khác, SGDCK phải chịu sự quản lý của Nhà nước và phải tuân thủ đúng các quy định của pháp luật SGDCK không thể đứng trên các chủ thể khác và càng không thể hoạt động ngoài đối tượng điều chỉnh của pháp luật

1.2 VỊ TRÍ PHÁP LÝ VÀ CHỨC NĂNG CỦA SỞ GIAO DỊCH CHỨNG KHOÁN TRONG THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN

1.2.1 Vị trí pháp lý của Sở Giao dịch chứng khoán trong thị trường chứng khoán

TTCK ngày càng trở nên phát triển và có vị trí, vai trò quan trọng trong nền kinh tế Trong một TTCK hoàn chỉnh, không thể thiếu được SGDCK bởi SGDCK có vị trí pháp lý rất quan trọng trong TTCK

SGDCK với vị trí pháp lý là chủ thể điều hành và tổ chức thị trường giao dịch chứng khoán, đã tạo tính thanh khoản cho thị trường Nếu chứng khoán của một tổ chức phát hành mà việc mua đi bán lại quy đổi từ tiền sang chứng khoán và ngược lại một cách nhanh chóng, thuận lợi thì sẽ tạo ra sức hút đối với nhà đầu tư, đồng thời, tổ chức phát hành sẽ dễ huy động vốn phục

vụ hoạt động sản xuất kinh doanh của mình Vị trí pháp lý của SGDCK được pháp luật các nước thừa nhận rộng rãi và là chế định không thể thiếu trong văn bản pháp luật về chứng khoán và TTCK

Pháp luật các nước thường quy định SGDCK là một tổ chức có tư cách pháp nhân được thành lập theo quy định của pháp luật, có con dấu, trụ sở riêng, tự chủ hoặc có nguồn tài chính riêng, nhân danh mình chịu trách nhiệm trước pháp luật SGDCK có thể là một pháp nhân dưới hình thức pháp lý công

ty cổ phần hoặc công ty TNHH thuộc sở hữu của các thành viên của Sở, hoặc cũng có thể là một tổ chức cung cấp các phương tiện giao dịch cho các nhà kinh doanh và môi giới chứng khoán để mua bán chứng khoán

Với sự phát triển của TTCK, cùng với sự tiến bộ về khoa học - công nghệ và xu hướng toàn cầu hoá, SGDCK ngày càng trở nên quan trọng đối với nền kinh tế của mỗi quốc gia và nhất là đối với nhà đầu tư và tổ chức trung gian

1.2.2 Chức năng của Sở giao dịch chứng khoán

Một trong những chức năng quan trọng của SGDCK là thiết lập một thị trường giao dịch chứng khoán có tổ chức, vận hành liên tục với các chứng khoán được chọn lựa theo tiêu chí lựa chọn hàng hoá niêm yết của pháp luật cho từng SGDCK Tuỳ thuộc vào quy mô và sự phát triển của TTCK ở mỗi quốc gia trong từng giai đoạn để xây dựng cơ chế vận hành SGDCK cho phù hợp

Mặc dù hoạt động của SGDCK không mang lại vốn trực tiếp cho tổ chức phát hành chứng khoán, nhưng thông qua SGDCK, các chứng khoán phát hành được giao dịch liên tục, làm tăng tính thanh khoản và tính khả mại cho các chứng khoán Các tổ chức phát hành có thể phát hành để tăng vốn qua TTCK, các nhà đầu tư có thể dễ dàng mua hoặc bán chứng khoán, chuyển đổi các loại chứng khoán mà họ sở hữu thành tiền hoặc các loại chứng khoán khác Khả năng thanh khoản là một trong những đặc tính hấp dẫn nhà đầu tư chứng khoán, bởi vì nó đảm bảo tính linh hoạt, an toàn của vốn đầu tư Đây là một chức năng quan trọng đảm bảo cho TTCK hoạt động một cách năng động

và hiệu quả SGDCK còn có chức năng quan trọng là tạo ra một thị trường liên tục trong việc phát hành chứng khoán ra công chúng Chứng khoán được mua đi bán lại rất lớn với mức biến đổi của thị giá bởi các giao dịch diễn ra liên tục và kế tiếp nhau tạo ra các khoản đầu tư có tính thanh khoản, dễ lưu thông trên thị trường, đồng thời tạo điều kiện thuận lợi cho các khoản vay có thế chấp

SGDCK còn có chức năng xác định giá chứng khoán căn cứ trên cung cầu của thị trường Chức năng xác định giá chứng khoán một cách công bằng rất quan trọng trong hoạt động đầu tư, mua bán chứng khoán Tuy nhiên, giá

cả không do SGDCK hay thành viên SGDCK áp đặt theo ý chí của chủ thể

mà được SGDCK xác định dựa trên cơ sở so khớp các lệnh mua và bán chứng khoán Giá cả chỉ được chốt từ hiệu quả cung - cầu giữa các nhà đầu tư và các

tổ chức phát hành chứng khoán, giữa các nhà đầu tư với nhau, hay chính là giữa bên bán và bên mua chứng khoán Qua đó, SGDCK mới có thể tạo ra được một thị trường tự do, cởi mở và công bằng

Ngoài ra, SGDCK có thể đưa ra được các báo cáo, thống kê một cách chính xác và liên tục về các chứng khoán, tình hình hoạt động của các tổ chức niêm yết, các CTCK; đưa ra được những dự báo liên quan đến hoạt động của các doanh nghiệp cũng như dự báo được TTCK trong tương lai

Với mỗi chức năng cơ bản trên của SGDCK, đòi hỏi pháp luật các nước phải cụ thể hoá vào trong các quy định của pháp luật tạo cơ sở pháp lý cho SGDCK hoạt động trong khuôn khổ phát luật và bảo đảm cho SGDCK thực hiện tốt các chức năng của mình

1.3 NỘI DUNG CƠ BẢN CỦA PHÁP LUẬT QUY ĐỊNH HÌNH THỨC TỔ CHỨC VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA SỞ GIAO DỊCH CHỨNG KHOÁN TẠI VIỆT NAM

Pháp luật về hình thức tổ chức và hoạt động của SGDCK là tổng thể những quy phạm pháp luật, quy định do cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành để điều chỉnh cơ cấu tổ chức, cơ chế vận hành, hoạt động và quyền, nghĩa vụ của SGDCK

Pháp luật về hoạt động của SGDCK nói chung là các quy định, quy phạm pháp luật điều chỉnh cơ chế hoạt động của SGDCK, kể cả các quy phạm pháp luật do Cơ quan Nhà nước có thẩm quyền ban hành (Quốc hội, Chính phủ, các Bộ, Các Ủy ban chứng khoán (UBCK) ) nhằm tạo ra hành lang pháp lý cho các chủ thể thực hiện Pháp luật về hoạt động của SGDCK còn bao gồm cả những quy định, quy chế do chính SGDCK ban hành dựa trên sự

uỷ quyền (trao quyền) của cơ quan nhà nước có thẩm quyền cho SGDCK

nhằm thống nhất cơ chế hoạt động hoặc đưa ra các chuẩn mực, điều kiện công khai giúp các chủ thể dễ dàng tiếp cận và tuân thủ, giúp cho công tác quản lý, giám sát của SGDCK, của Nhà nước được thực hiện tốt hơn, hiệu quả hơn

Pháp luật về hoạt động của SGDCK bao gồm những nội dung chủ yếu sau:

Pháp luật về hoạt động niêm yết chứng khoán: là những quy định cho phép chứng khoán của một tổ chức phát hành được giao dịch trên SGDCK nếu công ty này đáp ứng được những yêu cầu nhất định do Sở quy định Mục đích cơ bản của việc quy định hoạt động niêm yết chứng khoán nhằm lựa chọn được những chứng khoán có đủ tiêu chuẩn, chú trọng vào tương lai của công ty và tính thanh khoản của chứng khoán, bảo vệ lợi ích của nhà đầu tư

Pháp luật về hoạt động công bố thông tin: đây là những quy định quan trọng đối với tổ chức niêm yết Theo đó, tổ chức niêm yết có nghĩa vụ công

bố kịp thời, chính xác các thông tin có thể ảnh hưởng đến giá và khối lượng giao dịch của cổ phiếu, trái phiếu của tổ chức niêm yết trên thị trường để nhà đầu tư lựa chọn phương thức và hình thức đầu tư cho phù hợp Các tổ chức có thể tự mình công bố thông tin hoặc thông qua Sở để công bố thông tin Công

bố thông tin có thể theo định kỳ hoặc công bố thông tin bất thường

Pháp luật về hoạt động tổng hợp thống kê thông tin thị trường: Đây là những thông tin liên quan đến hoạt động giao dịch trên TTCK Thông tin thị trường có thể là những số liệu trước hoặc sau khi giao dịch, các chỉ số phản ánh thị trường Dựa trên thông tin này để nhà đầu tư đưa ra các quyết định đầu tư cho mình Pháp luật không quy định rõ SGDCK phải làm cụ thể những hoạt động phân tích thị trường như thế nào nhưng việc công bố thông tin về

dữ liệu giao dịch là chức năng của SGDCK nhằm hệ thống, tổng hợp các thông tin dữ liệu giao dịch và báo cáo cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền

Pháp luật về hoạt động của thành viên trên SGDCK: Các SGDCK thường ban hành quy chế thành viên của Sở Theo đó, tổ chức hoặc cá nhân

hoạt động kinh doanh chứng khoán được phép thực hiện các nghiệp vụ liên quan đến giao dịch chứng khoán thông qua hệ thống giao dịch của Sở và tuân thủ theo nhưng quy tắc, quy chế do Sở đề ra Thành viên của SGDCK bao gồm thành viên môi giới, thành viên tự doanh, thành viên lập giá, thành viên chính thức, thành viên đặc biệt

Pháp luật về hoạt động giao dịch chứng khoán: bao gồm những quy định chung liên quan đến hoạt động giao dịch chứng khoán trên SGDCK như lệnh, đơn vị giao dịch, thời gian giao dịch, những phương thức giao dịch như giao dịch đấu giá, giao dịch đấu lệnh, đơn vị yết giá, biên độ giao động giá, các loại hình giao dịch nhằm quản lý và thống nhất quy tắc giao dịch Pháp luật về hoạt động giao dịch cũng quy định về trình tự giao dịch của cổ đông nội bộ, cổ đông sáng lập, tỷ lệ nhà đầu tư nước ngoài được phép nắm giữ cổ phiếu của một công ty

Pháp luật về hoạt động quản lý giám sát giao dịch, giám sát thị trường: những quy định này nhằm điều chỉnh và vận hành thị trường một cách hiệu quả, công bằng, công khai, minh bạch và phát triển thị trường bền vững, bảo

vệ lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư Để nhằm mục đích trên, hoạt động giám sát giao dịch bao gồm các hoạt động giám sát các tổ chức kinh doanh chứng khoán, giám sát các tổ chức niêm yết chứng khoán, giám sát các hoạt động giao dịch chứng khoán diễn ra trên SGDCK và giám sát các tổ chức phụ trợ trung gian thị trường

Pháp luật quy định về hoạt động đăng ký, thanh toán, bù trừ, lưu ký chứng khoán: nhằm hoàn tất các khâu cuối cùng của giao dịch như chuyển quyền sở hữu chứng khoán, thanh toán tiền hoặc chứng khoán Hoạt động này

có thể do SGDCK thực hiện hoặc do một cơ quan khác thực hiện trên cơ sở phối hợp với SGDCK tuỳ thuộc vào quy định pháp luật của từng quốc gia

Ngoài ra, pháp luật còn quy định SGDCK được phép tiến hành một số hoạt động khác như: tiến hành hoà giải khi có tranh chấp xảy ra và có yêu cầu

trong quá trình vận hành của TTCK, hoạt động dự báo tình hình và xu hướng thị trường nhằm ngăn chặn hoặc hạn chế rủi ro trong đầu tư chứng khoán

1.4 PHÁP LUẬT VỀ MÔ HÌNH CƠ CẤU TỔ CHỨC VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA SỞ GIAO DỊCH CHỨNG KHOÁN MỘT SỐ NƯỚC TRÊN THẾ GIỚI VÀ NHỮNG KINH NGHIỆM THỰC TIỄN RÚT RA CHO VIỆT NAM

1.4.1 Pháp luật về mô hình cơ cấu tổ chức và hoạt động của Sở giao dịch chứng khoán một số nước trên thế giới

1.4.1.1 Pháp luật về mô hình cơ cấu tổ chức của Sở giao dịch

Mô hình pháp lý về cơ cấu sở hữu và tổ chức của một SGDCK dù lớn hay nhỏ thì đều chịu sự tác động của các nhân tố: môi trường pháp lý, điều kiện thị trường, khả năng tài chính của các sáng lập viên và trật tự thị trường Trong đó, môi trường pháp lý được quan tâm và nghiên cứu đến đầu tiên

Hiện nay, theo Liên đoàn các SGDCK thế giới (WFE) thì pháp luật các nước trên thế giới đang tồn tại năm hình thức pháp lý SGDCK phổ biến [40]

Mỗi mô hình pháp lý có những ưu điểm và nhược điểm nhất định, được các nước áp dụng tuỳ theo từng giai đoạn phát triển nhất định của thị trường, bao gồm:

Thứ nhất, SGDCK tổ chức dưới hình thức pháp lý công ty trách nhiệm hữu hạn được sở hữu bởi các thành viên (còn gọi là mô hình thành viên)

Theo mô hình này, SGDCK do các thành viên là các CTCK hoặc các

tổ chức tài chính trung gian cùng góp vốn, cùng sở hữu và được tổ chức như một công ty TNHH, có Hội đồng quản trị (HĐQT) (hoặc hội đồng thành viên)

mà thành phần đa số do các CTCK thành viên cử ra Chỉ có thành viên mới được giao dịch chứng khoán trên SGDCK SGDCK được đăng ký như công

ty TNHH với một mức vốn cố định Các CTCK, tổ chức tài chính trung gian thường là chủ sở hữu của SGDCK Quyền sở hữu, phạm vi hoạt động và quyền khác của các CTCK, tổ chức tài chính trung gian được liên kết chặt chẽ gắn liền với vai trò của các CTCK, tổ chức tài chính trung gian trong SGDCK trên thế giới, có khoảng 16,3 % các SGDCK áp dụng mô hình pháp

lý này như Luxembourg, Colombo, Jakarta [40]

Đối với mô hình pháp lý SGDCK là công ty TNHH thuộc sở hữu của các thành viên là các CTCK, các tổ chức tài chính trung gian như các Ngân hàng… thì môi trường pháp lý cần thiết là phải có các quy định cụ thể về hoạt động giao dịch chứng khoán, tức là phải có một khuôn khổ pháp lý hoàn chỉnh, điều chỉnh hầu hết các quan hệ phát sinh trong quá trình hoạt động của SGDCK Bởi vì, vấn đề biểu quyết các hoạt động của SGDCK thuộc quyền của tất cả các thành viên (thông thường một thành viên là một phiếu biểu quyết, hoặc biểu quyết theo công sức đóng góp của các thành viên trong Sở) Chính vì vậy, khi các quan hệ tổ chức và hoạt động của SGDCK được quy định chi tiết và rõ ràng trong pháp luật, trong điều lệ của Sở sẽ là căn cứ để giải quyết những bất đồng, tranh chấp có thể xảy ra hoặc đã xảy ra

Ưu điểm của mô hình pháp lý này là theo quy định, thành viên vừa

là người tham gia giao dịch vừa là người quản lý SGDCK nên chi phí thấp,

có thể phát huy tối ưu vai trò tự quản, nâng cao tính hiệu quả và nhanh nhạy trong việc xử lý các vấn đề phát sinh của thị trường; đồng thời, các

quy định của pháp luật về cơ cấu tổ chức và hoạt động dưới hình thức pháp lý này thường chi tiết, dễ thực hiện trên thực tế và khi có tranh chấp xảy ra giữa các thành viên của Sở (đồng thời là các đồng sở hữu) thì đối chiếu với quy định pháp luật và điều lệ của SGDCK để giải quyết

Nhược điểm của mô hình pháp lý dưới dạng sở hữu thành viên là

sự lộn xộn, không công bằng khi hình thức sở hữu thành viên chưa được bảo vệ bằng hệ thống pháp lý hoàn thiện, đầy đủ và rõ ràng Ví dụ trường hợp của Hàn Quốc, SGDCK được thành lập từ năm 1956 nhưng đến năm

1963 bị đổ vỡ phải đóng cửa 57 ngày do các thành viên sở hữu SGDCK gây lộn xộn trong thị trường [1] Mặt khác, hoạt động theo mô hình pháp

lý thành viên, đòi hỏi phải tập hợp được khả năng tài chính, mức độ tín nhiệm và khả năng tự quản là rất lớn, nhất là khi mới thành lập Bản thân mỗi thành viên của SGDCK phải có đủ tiềm lực tài chính để đảm bảo được hoạt động của chính thành viên đó nói riêng và hoạt động an toàn của SGDCK nói chung

SGDCK theo mô hình pháp lý thuộc sở hữu của các thành viên thường hoạt động vì mục tiêu phi lợi nhuận, chủ yếu là mang tính chất phục

vụ cho hoạt động giao dịch của chính các thành viên tại SGDCK Những lợi ích kinh tế gắn bó với tư cách thành viên được phân chia một cách công bằng hoặc trên cơ sở phần đóng góp của thành viên vào SGDCK Một số SGDCK có thể phát hành cổ phiếu cho những người sở hữu ngoài Sở, song

họ không có quyền bỏ phiếu; việc chuyển nhượng quyền sở hữu thường bị cấm hoặc hạn chế ngặt nghèo

Theo LCK và giao dịch chứng khoán Hàn Quốc số 2920 ngày 22 tháng 12 năm 1976 (đã được sửa đổi bổ sung vào các năm 1982, 1987, 1991, 1994) [32] quy định: SGDCK Hàn Quốc là pháp nhân - một tổ chức của các thành viên (khoản 2 Điều 71) SGDCK không được tiến hành bất kỳ hoạt động nào vì mục đích lợi nhuận (khoản 2 Điều 73); các thành viên của SGDCK là những CTCK

đáp ứng đủ điều kiện; chịu trách nhiệm đóng góp theo những điều kiện quy định trong điều lệ thành lập; trách nhiệm của các thành viên đối với SGDCK sẽ được giới hạn tương đương với phần đóng góp của họ (khoản 2 Điều 75); bất kỳ thành viên nào cũng có thể rút quyền thành viên khỏi SGDCK với sự chấp thuận của SGDCK theo những điều kiện quy định trong luật Nếu có các nguyên nhân thuộc một trong các nguyên nhân như: không đủ tiêu chuẩn về trình độ, bị giải thể hoặc bị thải hồi thì phần vốn đóng góp của thành viên có thể được chuyển nhượng sau khi được sự chấp thuận của SGDCK chỉ khi nào thành viên đó dự định rút khỏi SGDCK; nếu một thành viên rút khỏi SGDCK, thì SGDCK sẽ hoàn trả toàn bộ phần đóng góp của thành viên đó; nếu thấy cần thiết cho việc điều chỉnh tỷ lệ vốn đóng góp của một thành viên thì SGDCK có thể hoàn trả một phần vốn đóng góp cho thành viên theo các điều kiện trong điều lệ thành lập (khoản 1, 2, 3 Điều 76-5) Về cơ cấu tổ chức của SGDCK Hàn Quốc, SGDCK Hàn Quốc gồm: 01 Tổng giám đốc, 01 giám đốc điều hành 09 giám đốc (trong

đó 5 hoặc ít hơn 5 sẽ là giám đốc không thường trực, 3 hoặc ít hơn 3 giám đốc sẽ

là đại diện cho lợi ích công chúng và số còn lại là đại diện cho các thành viên)

Thứ hai, SGDCK tổ chức theo mô hình công ty cổ phần

Theo mô hình pháp lý này thì SGDCK được thành lập mới dưới hình thức pháp lý là CTCP hoặc được cổ phần hóa, chuyển đổi từ mô hình pháp lý khác sang mô hình pháp lý là CTCP Tuy nhiên, cổ phần của SGDCK chưa được niêm yết Đây là giai đoạn chuyển từ mô hình pháp lý thuộc sở hữu của các thành viên không nhằm mục tiêu lợi nhuận sang hình thức pháp lý SGDCK

là CTCP thuộc sở hữu của các cổ đông góp vốn và vì mục tiêu lợi nhuận Xét

ở một mức độ nào đó thì quyền sở hữu được mở rộng hơn Bởi vì khác với

mô hình pháp lý thành viên ở trên, các cổ đông của SGDCK không bị hạn chế ngặt nghèo về việc chuyển nhượng phần vốn góp vào Sở cũng như quyền lợi

họ được hưởng Nói cách khác, chủ thể sở hữu của SGDCK có hướng mở rộng hơn và linh hoạt hơn khi thay đổi cơ cấu hoặc chuyển nhượng cổ phần

(phần vốn góp) giữa các cổ đông trong công ty và giữa cổ đông trong công ty với cổ đông ngoài công ty Trên thế giới hiện nay có khoảng 26,5% SGDCK

áp dụng mô hình này như Italy, Tokyo, Đài Loan

Với hình thức pháp lý này, pháp luật quy định SGDCK hoạt động như một CTCP hoạt động vì mục tiêu lợi nhuận theo quy định của luật doanh nghiệp Các SGDCK theo mô hình pháp lý này sẽ tăng tính cạnh tranh giữa các SGDCK với nhau về yêu cầu tiến bộ khoa học trong công nghệ thông tin, thương mại điện tử, sự linh hoạt trong điều hành hoạt động…

Sự thuận lợi với mô hình pháp lý này là cơ cấu tổ chức của SGDCK hoạt động như một doanh nghiệp bình thường đã được quy định rõ trong luật công ty (luật doanh nghiệp) và nhằm tối đa hoá lợi nhuận SGDCK phải nộp thuế và làm các nghĩa vụ tài chính khác cho Nhà nước; chịu sự giám sát của

cơ quan quản lý chuyên môn Cổ đông chính của SGDCK thường là những tổ chức tài chính, ngân hàng, CTCK… có năng lực tài chính mạnh và ổn định

Với mô hình pháp lý CTCP, bộ máy quản trị và điều hành của SGDCK bao gồm HĐQT do các cổ đông bầu ra và Ban Giám đốc điều hành do HĐQT

cử Theo hình thức tổ chức này thì SGDCK là một tổ chức kinh doanh Nguồn thu của Sở là các loại phí: Phí thành viên, phí mua "chỗ ngồi" tại sàn giao dịch, phí niêm yết, phí giao dịch, phí thuê mướn trang thiết bị trên SGDCK…

Khoảng hơn một thập kỷ gần đây, các SGDCK được tổ chức theo mô hình pháp lý thuộc sở hữu thành viên của các thành viên đã dần đi theo xu hướng đa dạng hóa về thành viên sở hữu để chuyển đổi hình thức tổ chức dưới dạng các CTCP hoạt động vì mục tiêu lợi nhuận Mở đầu là SGDCK Stockholm năm 1993, theo sau là SGDCK Helsinki năm 1995 và SGDCK Copenhagen năm 1996, SGDCK Amsterdam năm 1997, SGDCK Australia năm 1998 Và rồi các SGDCK Toronto, Frankfurt, Singapore, Hongkong, London, Paris, Tokyo, New York… cũng lần lượt được đa dạng hóa hình thức

sở hữu và chuyển sang hình thức pháp lý CTCP [1] Lý do của trào lưu cổ

phần hoá tiến tới đại chúng hoá các SGDCK đã theo mô hình pháp lý sở hữu thành viên chủ yếu là vì mô hình pháp lý sở hữu thành viên không cho phép các thị trường giao dịch tập trung này có đủ khả năng tài chính để hiện đại hoá sàn giao dịch và cạnh tranh với các đối thủ cả về phương diện công nghệ lẫn phương diện tài chính Hơn nữa, với mô hình pháp lý sở hữu thành viên chủ yếu là hoạt động phi lợi nhuận, các SGDCK truyền thống cũng rất khó có thể đương đầu với những thách thức của quá trình toàn cầu hoá TTCK Hiện

nay có khoảng 26,5% SGDCK trên thế giới áp dụng mô hình này [40]

Ví dụ: SGDCK Tokyo (TSE) trước đây được tổ chức theo mô hình pháp lý thành viên [29] Tuy nhiên, LCK và SGDCK (sửa đổi) đã cho phép TSE chuyển sang hoạt động theo mô hình pháp lý CTCP từ ngày 1 tháng 11 năm 2001 Theo LCK và SGDCK thì TSE có các chức năng: cung cấp các tiện ích cho hoạt động giao dịch chứng khoán và chứng khoán phái sinh; cung cấp thông tin thị trường; đảm bảo công bằng cho các giao dịch thực hiện trên SGDCK, bảo vệ quyền và lợi ích của công chúng đầu tư; thực hiện các chức năng kinh doanh khác có liên quan đến lĩnh vực chứng khoán và TTCK TSE được quyền ban hành các quy chế về giao dịch chứng khoán, thành viên giao dịch, niêm yết chứng khoán, giám sát và các quy định cần thiết khác cho hoạt động điều hành của SGDCK

Mô hình quản lý của TSE bao gồm: Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ), HĐQT, Ủy ban kiểm toán nội bộ, Hội đồng tư vấn và Ban giám đốc ĐHĐCĐ là

cơ quan có quyền lực cao nhất quyết định các vấn đề thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ theo quy định Luật Thương mại Nhật Bản HĐQT do ĐHĐCĐ bầu, có nhiệm kỳ là 2 năm HĐQT có số lượng không quá 12 người, trong đó phải có tối thiểu 1 thành viên độc lập không tham gia điều hành hoặc kinh doanh trong lĩnh vực chứng khoán, có nhiệm vụ đưa ra các đánh giá độc lập đối với các hoạt động của TTCK Ủy ban kiểm toán nội bộ gồm tối đa 4 thành viên do ĐHĐCĐ bầu, có nhiệm kỳ 4 năm, trong đó có tối thiểu một thành viên độc lập không tham gia vào hoạt động chứng khoán Hội đồng tư vấn được thành lập theo đề

nghị của HĐQT, thực hiện chức năng tư vấn, đưa ra ý kiến lên HĐQT về các vấn đề quan trọng có liên quan đến hoạt động điều hành hoạt động thị trường của SGDCK Ban giám đốc đứng đầu là giám đốc điều hành, là thành viên HĐQT và

do HĐQT bổ nhiệm, là đại diện theo pháp luật của SGDCK Hiện nay Ban giám đốc TSE có 9 người, trong đó Chủ tịch HĐQT sẽ kiêm Tổng giám đốc

Thứ ba, SGDCK tổ chức theo mô hình pháp lý công ty cổ phần và niêm yết chứng khoán của chính mình (SGDCK là công ty đại chúng niêm yết chứng khoán trên chính SGDCK)

Theo mô hình pháp lý này, SGDCK hoạt động dưới hình thức pháp lý là

một CTCP, hoạt động tuân theo Luật Doanh nghiệp (Luật Công ty) và LCK SGDCK là công ty đại chúng thực hiện phát hành cổ phiếu ra công chúng và niêm yết chứng khoán trên chính SGDCK do mình quản lý Đây là mô hình pháp lý đang được nhân rộng trên thế giới Hiện nay, có khoảng 26,5% SGDCK trên thế giới áp dụng mô hình này, ví dụ SGDCK Phillipines, Australia,

Malaysia, Singapore…[40]

SGDCK Australia: được hợp nhất từ sáu SGDCK độc lập tại các bang của Australia năm 1987 Ban đầu, SGDCK này có cơ cấu sở hữu thành viên giống như những Sở tiền thân của mình Tuy nhiên, năm 1996, các thành viên của Sở quyết định chuyển đổi cơ cấu và trở thành một CTCP theo sự chấp thuận của Quốc hội Australia Ngày 13 tháng 10 năm 1998, cổ phiếu của SGDCK Australia chính thức được niêm yết trên SGDCK Australia Ủy ban Đầu tư và Chứng khoán Australia giữ vai trò quản lý đối với việc niêm yết chứng khoán của SGDCK và giám sát việc tuân thủ pháp luật về chứng khoán của Sở để đảm bảo tuyệt đối sự công bằng giữa SGDCK với tư cách là một công ty niêm yết và các công ty niêm yết khác [25]

Với mô hình pháp lý này, SGDCK thể hiện sự chuyên nghiệp cao độ trong mọi hoạt động của mình, đồng thời, SGDCK có thể cạnh tranh một cách tốt nhất, giảm thiểu sự rủi ro, chi phí hoạt động, gia tăng lợi nhuận, thu nhập cho

SGDCK mang lại lợi ích cho cổ đông của Sở

Thứ tư, SGDCK tổ chức theo mô hình pháp lý nhà nước sở hữu hoàn toàn

SGDCK được tổ chức theo mô hình pháp lý sở hữu nhà nước là một tổ chức kinh tế được Nhà nước thành lập và quản lý nhằm thực hiện các hoạt động kinh doanh, dịch vụ và thực hiện các nhiệm vụ mà Nhà nước giao cho Nhà nước là chủ sở hữu duy nhất đối với SGDCK Nhà nước giao cho một cơ quan như Chính phủ, Bộ, Ngân hàng nhà nước hoặc cơ quan như UBCK quản

lý Cơ cấu tổ chức của SGDCK theo mô hình pháp lý này như một doanh nghiệp đặc thù của Nhà nước, có mối quan hệ chặt chẽ, phụ thuộc vào Nhà nước (tuy nhiên vẫn có tính độc lập tương đối của nó) Kinh phí để xây dựng

và vận hành SGDCK do Nhà nước cung cấp Ví dụ: SGDCK Warsava,

Istanbul, Việt Nam trước đây… Mô hình pháp lý này có ưu điểm là các chi phí cho giao dịch thấp, đảm bảo được tính định hướng của Nhà nước trong quá trình phát triển TTCK và dung hoà được lợi ích của các chủ thể trên thị trường Nhà nước cũng dễ kiểm soát và quản lý SGDCK cũng như các hoạt động điều hành của Sở SGDCK hoạt động thường không nhằm chức năng, mục tiêu lợi nhuận nên tập trung hơn chức năng tạo lập thị trường giao dịch Tuy nhiên, mô hình pháp lý này cũng có những hạn chế nhất định là thiếu tính độc lập và khá cứng nhắc trong khi thị trường đòi hỏi phải nhạy bén và năng động, cho nên hoạt động của SGDCK theo mô hình pháp lý này thường kém hiệu quả

Thứ năm, SGDCK được tổ chức dưới hình thức pháp lý hiệp hội hoặc các hình thức pháp lý khác

Theo LCK và SGDCK Thái Lan thì SGDCK Thái Lan (SET) là một tổ chức phi lợi nhuận không có cấu trúc sở hữu Ở SGDCK Thái Lan, HĐQT tối đa có 11 thành viên, trong đó, 5 thành viên được UBCK bổ nhiệm

và 5 thành viên được thành viên của SGDCK bầu cử Giám đốc điều hành của SGDCK được HĐQT bầu và mặc nhiên là thành viên của HĐQT Những người được UBCK bổ nhiệm phải có kiến thức và kinh nghiệm về

hoạt động của SGD, CK hoặc kinh doanh tài chính và ít nhất có 1 người là giám đốc của một công ty đang niêm yết trên SGD

I Qua các mô hình tổ chức SGDCK trên cho thấy, đặc điểm nổi bật là SGDCK các nước trên thế giới chủ yếu là các tổ chức tự quản (SROs), nghĩa là các thành viên /cổ đông tự thiết lập các quy chế điều chỉnh hoạt động của các thành viên cũng như của SGDCK SGDCK có thẩm quyền quyết định việc kết nạp thành viên, cơ chế niêm yết và giao dịch chứng khoán tại SGDCK, cũng như các cơ chế giải quyết tranh chấp và xử lý vi phạm của các thành viên liên quan tới hoạt động giao dịch tại SGDCK Cơ chế tự quản đã tồn tại trong lịch sử gần một trăm năm của TTCK thế giới Đa số các SGDCK trước đây lựa chọn cơ cấu sở hữu thành viên đều áp dụng cơ chế tự quản Gần đây, khi quá trình chuyển đổi cơ cấu sở hữu

đã biến nhiều SGDCK thành công ty cổ phần thì cơ chế tự quản vẫn tiếp tục tồn tại

1.4.1.2 Pháp luật về hoạt động của Sở giao dịch chứng khoán một

số nước trên thế giới

Bất cứ hoạt động nào của SGDCK các nước trên thế giới đều trước hết phải tuân thủ các quy định pháp luật của nước đó Từ chức năng của SGDCK, SGDCK thường có các hoạt động bao gồm những hoạt động như niêm yết chứng khoán, quản lý giao dịch, công bố thông tin, giám sát giao dịch, giám sát sau niêm yết… Từ đó, pháp luật điều chỉnh về những hoạt động này tạo khuôn khổ pháp lý cần thiết cho SGDCK hoạt động

* Pháp luật về hoạt động niêm yết chứng khoán

Sau khi đáp ứng đầy đủ các điều kiện theo quy định của pháp luật hoặc quy chế do SGDCK ban hành thì chứng khoán sẽ được niêm yết trên SGDCK Việc chứng khoán của một tổ chức phát hành được niêm yết trên SGDCK sẽ mang lại nhiều lợi ích cho tổ chức phát hành đó như hoạt động mua bán,

chuyển nhượng chứng khoán được dễ dàng, công khai, công bằng và minh bạch, tạo ra một trật tự thị trường được quản lý chặt chẽ bởi SGD; tính thanh khoản của chứng khoán được nâng cao, tạo lòng tin cho nhà đầu tư Các điều

kiện niêm yết chứng khoán, quy trình niêm yết, hình thức niêm yết của mỗi SGDCK là khác nhau do có sự khác nhau về điều kiện kinh tế, xã hội và nhu cầu quản lý của mỗi Sở, mỗi nước

Tại SGDCK Hàn Quốc: SGDCK Hàn Quốc có quyền thẩm định hồ sơ niêm yết tại Sở Một công ty muốn niêm yết cổ phiếu của mình thì phải gửi đơn xin niêm yết kèm theo các thông tin cụ thể có liên quan chứng minh công ty đáp ứng đủ điều kiện niêm yết tại Sở Sau khi xem xét, SGDCK sẽ cấp phép niêm yết cho công ty Do việc niêm yết chứng khoán tại SGDCK thông thường gắn liền với phát hành chứng khoán ra công chúng nên tiêu chuẩn niêm yết và tiêu chuẩn phát hành chứng khoán ra công chúng tại Hàn Quốc có sự tương đồng nhau

* Pháp luật về hoạt động giao dịch chứng khoán

Ngày nay, ở hầu hết các nước, hoạt động giao dịch trên TTCK tập trung được chuẩn hoá cao độ, không còn phương thức giao dịch thủ công Hệ thống giao dịch dựa vào kỹ thuật khoa học công nghệ thông tin là tất yếu Tuy nhiên, khi xem xét hoạt động giao dịch của SGDCK, trong phạm vi đề tài này, tác giả không đi sâu vào các nghiệp vụ kỹ thuật mà chỉ xem xét những vấn đề

cơ bản và giao dịch chứng khoán dưới góc độ luật học như quy định chung về giao dịch và một số quy định khác có liên quan đến giao dịch tại Sở như giải quyết tranh chấp liên quan đến giao dịch…

Điều 98 LCK và Giao dịch Đài Loan quy định: hoạt động của SGDCK

là tạo ra một thị trường giao dịch tập trung SGDCK không được tham gia hay đầu tư vào bất cứ hoạt động kinh doanh nào khác nếu không được cơ quan có thẩm quyền phê duyệt

SGDCK Đài Loan ngoài việc đưa ra các quy tắc sẽ quy định chi tiết trong quy chế hoạt động hoặc quy tắc nghiệp vụ các vấn đề về niêm yết chứng khoán Trong các giao dịch chứng khoán được thực hiện bởi các thành viên của SGDCK, các nhà môi giới hoặc mua bán chứng khoán trên SGDCK, nếu bất cứ một bên giao dịch nào không hoàn thành nghĩa vụ giao tiền, chứng khoán,

SGDCK sẽ chỉ định các thành viên khác hoặc các nhà môi giới chứng khoán hay mua bán khác để giao dịch chứng khoán thay thế Chênh lệch giá và chi phí phát sinh sẽ được bù đắp bởi quỹ thanh toán và bù trừ; trong trường hợp quỹ không đủ, SGDCK sẽ ứng tiền thanh toán và sau đó đòi lại từ bên vi phạm

Ở SGDCK Hàn Quốc (KSE), người nào không phải là thành viên của SGDCK không được thực hiện các giao dịch trên TTCK (Điều 85 LCK và giao dịch chứng khoán Hàn Quốc, được sửa đổi theo Luật số 3945 ngày 28 tháng 11 năm 1987) [32]

* Pháp luật về hoạt động công bố thông tin

Công bố thông tin và hoạt động quan trọng trên TTCK Bởi TTCK là một thị trường tài chính bậc cao Việc xem xét tính minh bạch hoá, công khai hoá các thông tin ở mức độ nào cho chúng ta đánh giá được tính chuyên nghiệp

và sự phát triển của TTCK ở quốc gia đó; phát triển hoạt động công bố thông tin trên SGDCK chính là thu hút được sự quan tâm và tin tưởng của nhà đầu tư

Đối với hoạt động công bố thông tin trên SGDCK Hàn Quốc của tổ chức niêm yết, để đảm bảo các chứng khoán niêm yết được giao dịch công bằng và bảo vệ công chúng nhà đầu tư, các thông tin có thể làm ảnh hưởng tới giá chứng khoán và quyết định đầu tư của nhà đầu tư thì pháp luật Hàn Quốc quy định tất cả các công ty niêm yết phải nộp báo cáo định kỳ lên SGDCK và UBCK SGDCK sẽ thay mặt các công ty niêm yết hoặc trong nghĩa vụ, trách nhiệm của mình công bố thông tin trên các phương tiện thông tin đại chúng Hoạt động công bố thông tin của SGDCK Hàn Quốc dựa trên báo cáo định kỳ

và báo cáo bất thường của các công ty niêm yết trên Sở Các công ty phải chịu trách nhiệm về những báo cáo của công ty và các hậu quả do công bố các thông tin không đúng sự thật Đối với các công ty không thực hiện đầy đủ nghĩa

vụ công bố thông tin, SGDCK có quyền tiến hành các cuộc thanh tra đối với các vấn đề có liên quan và báo cáo UBCK nếu nghi ngờ có sự vi phạm pháp luật

* Pháp luật về hoạt động giám sát giao dịch

Bất cứ hoạt động nào của các chủ thể trên TTCK đều phải tuân theo các quy định của pháp luật nhằm bảo đảm sự ổn định và an toàn cho thị trường Chính vì vậy, việc xây dựng pháp luật về hoạt động giám sát giao dịch nói riêng

và giám sát thị trường nói chung có một vai trò và ý nghĩa quan trọng để có thể xây dựng một thị trường công bằng, có trật tự và đúng pháp luật, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư và các chủ thể khác trên thị trường

Tại SGDCK Đài Loan, hoạt động giám sát thị trường của SGDCK Đài Loan phải đảm bảo sự công bằng và có trật tự nhằm bảo vệ quyền và lợi ích của nhà đầu tư, ngăn cấm các hành vi đầu cơ thao túng thị trường và giao dịch nội gián Phụ trách công tác giám sát tại SGDCK Đài Loan là Ban Giám sát thị trường, hoạt động dựa trên quy chế giám sát thị trường ban hành năm

1988 Giám sát trên các lĩnh vực: Công bố các giao dịch bất thường, giám sát liên tục, áp được áp dụng các biện pháp hạn chế các giao dịch bất thường và kiểm soát điều tra bằng cách báo cáo lên UBCK và cơ quan hữu quan để mở cuộc điều tra, xác minh khi cần thiết

Mô hình pháp lý về giám sát của SGDCK New York (NYSE) được thực hiện bởi ba bộ phận chức năng: Giám sát thị trường, quản lý công ty thành viên và cưỡng chế Bộ phận giá sát thị trường đảm nhiệm chức năng theo dõi hoạt động giao dịch của các chuyên gia, các nhà giao dịch có đăng ký trên thị trường; phát hiện và theo dõi các hành vi giao dịch nội gián, giao dịch lũng đoạn thị trường, thâu tóm doanh nghiệp… Bộ phận quản lý công ty thành viên có chức năng tiến hành các đợt thanh tra định kỳ và đột xuất các công ty thành viên nhằm phát hiện các dấu hiệu bất thường trong hoạt động giao dịch, kiểm soát nội bộ hoặc công tác quản lý; tiến hành thanh tra định kỳ

và đột xuất tình hình tài chính của các thành viên Khi nhận được kết luận điều tra về các hành vi vi phạm từ bộ phận giám sát thị trường hoặc từ tổ chức, cá nhân có liên quan, bộ phận cưỡng chế sẽ kiểm tra chi tiết lại vụ việc

và đưa ra quyết định và hình thức xử lý đối với đương sự Tuy nhiên, khi vụ

việc được đưa ra xét xử theo thủ tục thì bộ phận cưỡng chế lại có vai trò như một người làm chứng

* Pháp luật về hoạt động đăng ký, lưu ký và thanh toán bù trừ chứng khoán

Khi các lệnh mua - bán chứng khoán được đưa vào hệ thống giao dịch

và có kết quả Toàn bộ quá trình thanh toán sau giao dịch sẽ do hệ thống đăng

ký, lưu ký và thanh toán bù trừ tiến hành Ở một số nước trên thế giới do SGDCK thực hiện (ví dụ như Đài Loan), một số nước khác lại thành lập cơ quan, tổ chức riêng (ví dụ: Hàn Quốc)

* Pháp luật về các hoạt động khác của SGDCK

Pháp luật về hoạt động hoà giải ngày nay cũng được các Sở chú trọng hơn Khi có tranh chấp xảy ra trong việc phát hành, niêm yết, đầu tư và kinh doanh chứng khoán thì các nhà đầu tư, tổ chức kinh doanh, tổ chức phát hành

có thể yêu cầu Sở đứng ra giữ vai trò là người hoà giải hoặc xác minh thông tin, chứng cứ

Pháp luật các nước trên thế giới hiện nay rất quan tâm tới vấn đề bảo

vệ quyền lợi nhà đầu tư và hạn chế đến mức thấp nhất rủi ro từ chính hoạt động giao dịch chứng khoán tại SGD Bởi vậy, pháp luật nhiều nước thường

có quy định bắt buộc SGDCK phải thành lập một quỹ gọi là "quỹ bảo vệ nhà đầu tư" hay "quỹ công bằng" thực chất ở đây là một quỹ nhằm xử lý những rủi ro, sự cố kỹ thuật do chính bộ máy vận hành của SGDCK và các thành viên của Sở gây ra dẫn tới thiệt hại cho nhà đầu tư như hiện tượng "treo sàn" hay sự cố "sập sàn"…

Hoạt động liên kết và hợp tác quốc tế rất được các SGDCK chú trọng Hầu hết tại các Sở, đều có Phòng/ Ban phụ trách về hợp tác quốc tế trong các nghiệp vụ của Sở, theo dõi các vấn đề có tính quốc tế có thể gây ảnh hưởng đến hoạt động đầu tư trong nước, tâm lý của nhà đầu tư Ngoài ra, các Sở còn học tập, trao đổi kinh nghiệm liên quan đến các quy định của pháp luật, quy

chế do Sở ban hành, công nghệ thông tin và vấn đề niêm yết chứng khoán của các công ty ra nước ngoài giữa các Sở Hoạt động này phát triển càng mạnh thì càng có nhiều "biên bản ghi nhớ", "bản thỏa tuận hợp tác" được ký kết giữa các cơ quan quản lý nhà nước của các nước khác nhau, hoặc giữa các Sở với nhau do vậy mà có những sự điều chỉnh hoặc vận dụng hợp lý vào các quy định của pháp luật của mỗi quốc gia và các quy chế của Sở

Ngoài ra, các SGDCK trên thế giới thường có bộ phận dự báo và quản

lý rủi ro Bộ phận này tập hợp, hệ thống lại các thông tin đã được kiểm chứng

và đưa ra được những thông tin dự báo về tình hình thị trường, xu hướng thị trường và báo cáo nhưng rủi ro có thể xảy ra và các biện pháp khắc phục cho

cơ quan, bộ phận có thẩm quyền

1.4.2 Những kinh nghiệm thực tiễn rút ra cho Việt Nam

Nhà nước ta hiện nay rất chú trọng đến việc phát triển một TTCK lành mạnh, bền vững, là kênh huy động vốn lớn cho nền kinh tế Tuy nhiên, TTCK

ở Việt Nam vẫn còn mới mẻ, kinh nghiệm quản lý và kiểm soát rủi ro chưa nhiều Do vậy, việc nghiên cứu và học tập kinh nghiệm từ pháp luật của các nước về SGDCK là rất quan trọng

- Về tổ chức bộ máy: Trong các mô hình pháp lý về SGDCK tại các

nước đều có sự phân định rõ ràng giữa cơ quan đề ra chính sách, kế hoạch phát triển của SGDCK và cơ quan thực thi chính sách, kế hoạch trong hoạt động hàng ngày của Sở, thể hiện qua bộ máy quản lý, điều hành có HĐQT và Ban Giám đốc Bên cạnh đó, nhằm đảm bảo tính minh bạch cho hoạt động của SGDCK theo mô hình pháp lý là một pháp nhân độc lập còn có cơ chế kiểm soát hoạt động của cả HĐQT và Ban Giám đốc, đặc biệt là đối với các vấn đề liên quan đến quản lý tài chính và hạch toán kế toán thông qua vai trò của Ban Kiểm soát (BKS) Do vậy, LCK Việt Nam cũng quy định bộ máy quản lý điều hành của SGDCK bao gồm HĐQT, Giám đốc, Phó Giám đốc và

BKS là phù hợp với cơ cấu tổ chức, quản trị chung của các hình thức pháp lý

về SGDCK hầu hết các nước trên thế giới

- Về thành phần trong HĐQT: ở bất kỳ hình thức pháp lý về SGDCK

nào cũng có sự hiện diện của thành viên HĐQT là đại diện của các thành viên thị trường (chiếm tỷ lệ từ 1/2 đến 2/3 số lượng thành viên HĐQT) Như vậy, đối với mô hình pháp lý SGDCK Việt Nam, việc đề xuất thành viên độc lập trong cơ cấu HĐQT là phù hợp với xu hướng quốc tế Sự hiện diện của thành viên độc lập sẽ làm cho quyết định, nghị quyết của HĐQT mang tính hai chiều

và dễ dàng được các thành viên thị trường tuân thủ hơn

- Về nhiệm kỳ của thành viên HĐQT: thường được phân chia theo

dạng thành viên chuyên trách và thành viên không chuyên trách Đối với thành viên chuyên trách, thường được cơ quan quản lý nhà nước về TTCK bổ nhiệm, có nhiệm kỳ dài hơn thành viên không chuyên trách Như ở SGDCK Thẩm Quyến, Thượng Hải thì thành viên chuyên trách có nhiệm kỳ 3 năm, còn thành viên không chuyên trách, là những người đại diện cho lợi ích của công chúng, có nhiệm kỳ là 1 năm

Như vậy, bài học kinh nghiệm rút ra từ hình thức pháp lý của các SGDCK trên thế giới là phải lựa chọn một hình thức tổ chức của SGDCK cho phù hợp với điều kiện, hoàn cảnh của từng quốc gia và phải tận dụng được những lợi thế, ưu điểm của mỗi mô hình pháp lý tổ chức Đồng thời, lựa chọn

mô hình pháp lý theo xu hướng chung của các SGDCK trên thế giới trong tương lai Qua nghiên cứu các mô hình tổ chức ở trên, chúng ta thấy: việc lựa chọn mô hình pháp lý công ty cổ phần cho SGDCK của Việt Nam trong

tương lai là một quá trình tất yếu trong điều kiện cạnh tranh và tiến bộ khoa học kỹ thuật ngày nay Tuy nhiên, với điều kiện về kinh tế và công nghệ, nhân lực của Việt Nam hiện nay, việc áp dụng mô hình pháp lý công ty cổ phần cho SGDCK là không khả thi Bởi vì TTCK Việt Nam đang trong giai đoạn đầu phát triển, Nhà nước vẫn giữ vai trò là bà đỡ cho thị trường cả về mặt đầu

tư cơ sở vật chất và quản lý thị trường, chưa thể để thị trường hoàn toàn quyết định sự vận động của nó trong giai đoạn này Hơn nữa, có thể thấy rằng nền kinh tế Việt Nam đang trong quá trình phát triển mạnh mẽ để thực sự trở thành nền kinh tế thị trường, cho nên bản thân TTCK Việt Nam cũng chưa thể phát triển độc lập và toàn diện trong bối cảnh nền kinh tế đang chuyển đổi đó Chính vì vậy, trong giai đoạn đầu, mô hình pháp lý SGDCK với hình thức pháp lý là Công ty TNHH 1 thành viên do Nhà nước là chủ sở hữu với những đặc trưng riêng là phù hợp hơn cả cho sự phát triển ổn định và bền vững của TTCK Việt Nam Với hình thức này, SGDCK bắt đầu thực hiện các cơ chế quản trị và hạch toán tài chính theo mô hình công ty, tiến tới bước phát triển cao hơn là hình thành công ty cổ phần hoạt động vì mục tiêu lợi nhuận trong tương lai không xa

Ở mô hình quản lý chung của các SGDCK trong các hình thức pháp lý thì thường gồm có HĐQT và Ban Giám đốc Mô hình này đảm bảo tách bạch việc hoạch định đường lối, chính sách và việc thực thi các đường lối chính sách đó theo hướng đem lại hiệu quả tốt nhất cho tổ chức, song song với khả năng tăng cường giám sát công tác điều hành thị trường của Ban Giám đốc SGDCK Tuy nhiên, dù được tổ chức dưới mô hình pháp lý nào thì vẫn có sự can thiệp tương đối từ cơ quan quản lý SGDCK khi bầu các thành viên trong HĐQT và ban giám đốc Sở Điều này nhằm đảm bảo vai trò bảo vệ công chúng đầu tư của SGDCK

Hoạt động của SGDCK các nước trên thế giới thường có sự khác nhau

về mục đích: hoạt động vì mục tiêu lợi nhuận hay không vì mục tiêu lợi

nhuận Do vậy, khi lựa chọn hình thức tổ chức và hoạt động của SGDCK, người ta phải xem xét đến yếu tố này Thông thường, nếu một SGDCK hoạt động không vì mục tiêu lợi nhuận mà nhằm tạo ra một TTCK thứ cấp phát triển ổn định, lành mạnh thì hình thức tổ chức của Sở dưới dạng tổ chức kinh

tế của Nhà nước hoặc mô hình Nhà nước sở hữu một phần nhưng vẫn có

quyền chi phối, là lựa chọn phù hợp Nếu mục tiêu hoạt động của SGDCK đề cao việc tạo ra lợi nhuận, có tính cạnh tranh mạnh mẽ, năng động trong công tác quản lý điều hành nhằm thu hút đầu tư của công chúng thì mô hình tổ chức công ty cổ phần có ưu thế hơn Tuy nhiên, mô hình tốt nhất hiện nay là phải là mô hình có thể kết hợp chặt chẽ và hài hoà nhất mục tiêu lợi nhuận và tạo ra một thị trường ổn định, ít rủi ro, năng động, nhạy bén và bảo vệ nhà đầu

tư một cách tốt nhất

Hoạt động của các SGDCK hiện nay tính chuyên nghiệp ngày càng thể hiện rõ, dịch vụ do Sở cung cung cấp không chỉ dừng lại ở những hoạt động cơ bản như tổ chức niêm yết và quản lý niêm yêt, giám sát giao dịch, công bố thông tin, quản lý thành viên của Sở mà còn cung cấp các dịch vụ khác như: công tác hoà giải, hoạt động thực hiện phân phối cổ phiếu giúp công ty phát hành khi thực hiện quyền, hoạt động cung cấp chứng cứ cho đương sự khi tranh chấp được giải quyết tại toà án… Ngoài ra, ở những

SGDCK phát triển, hoạt động tổng hợp thông tin, dự báo xu hướng thị trường, quản lý rủi ro thể hiện tính chuyên nghiệp rất cao

Vai trò là tổ chức trung gian cho các nhà đầu tư hiện nay được các SGDCK trú trọng phát triển SGDCK với tính chất là một tổ chức cung cấp dịch vụ cho nhà đầu tư và các tổ chức khác thực hiện chiến lược đầu tư sẽ dần tách ra được khỏi sự phụ thuộc quá lớn từ phía Nhà nước Trong cơ chế hội nhập kinh tế quốc tế hiện nay, khi sự giao thoa giữa các thị trường phát triển mạnh mẽ và có tính phản ứng dây chuyền, ảnh hưởng sâu sắc giữa các nền kinh tế, giữa các Sở với nhau đòi hỏi rất lớn sự năng động linh hoạt trong hoạt động của Sở Mặt khác, sự cạnh tranh giữa các SGDCK ngày càng rất lớn do

xu hướng niêm yết, đầu tư ra nước ngoài của các công ty đại chúng, tổ chức kinh doanh, do vậy, tính chuyên nghiệp trong cung cấp dịch vụ của SGDCK phải đảm bảo được sự cạnh tranh lành mạnh này