Công ty hợp vốn đơn giản theo pháp luật Việt Nam Luận văn ThS. Luật

Nghiên cứu mô hình công ty hợp vốn đơn giản trong một chỉnh thể thống nhất, độc lập, có liên hệ với các loại hình doanh nghiệp khác, từ đó có thể xây dựng, bổ sung, phát huy đầy đủ các t

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN THỊ PHƯƠNG THẢO

CÔNG TY HỢP VỐN ĐƠN GIẢN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI - 2012

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN THỊ PHƯƠNG THẢO

CÔNG TY HỢP VỐN ĐƠN GIẢN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

Chuyên ngành : Luật kinh tế

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS Ngô Huy Cương

HÀ NỘI - 2012

1.3.1 Vốn trong công ty hợp vốn đơn giản 28 1.3.2 Tên gọi của công ty hợp vốn đơn giản 38 1.4 Quản trị và điều hành công ty hợp vốn đơn giản 42

1.5 Chuyển đổi và giải thể công ty hợp vốn đơn giản 62

1.5.1 Chuyển đổi công ty 62 1.5.2 Giải thể công ty hợp vốn đơn giản 63

HỢP VỐN ĐƠN GIẢN VÀ NHỮNG KIẾN NGHỊ LIÊN QUAN

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Sự phát triển của nền kinh tế thị trường ở Việt Nam đòi hỏi phải có một khung pháp luật kinh tế hoàn chỉnh, trong đó pháp luật về doanh nghiệp

có vai trò quan trọng Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã bổ sung và cơ cấu lại các quy định về doanh nghiệp ở mọi phương diện, từ cơ cấu tổ chức, trình tự thành lập, các quyền nghĩa vụ cơ bản của doanh nghiệp cũng như của thành viên doanh nghiệp, đặt cơ sở cho một định hướng phát triển đồng bộ, thống nhất Với mục đích từng bước đa dạng hóa các loại hình kinh doanh, khắc phục những hạn chế của Luật Doanh nghiệp năm 1999, Luật Doanh nghiệp năm 2005 có nhiều điểm mới là đã quy định một cách chặt chẽ và cụ thể về các loại hình doanh nghiệp để tạo lập một khung pháp lý ổn định cho sự hình thành và tổ chức hoạt động của các doanh nghiệp Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp năm 2005 vì nhiều lý do về kinh tế và kỹ thuật lập pháp nên đã ghép chung loại hình công ty hợp danh và công ty hợp vốn đơn giản

Là một hình thức công ty ra đời sớm nhất trong lịch sử loài người, công ty hợp vốn đơn giản bao giờ cũng được nhắc tới trước tiên trong các đạo luật hay các công trình nghiên cứu về công ty Đối với Việt Nam, từ cuối thế

kỷ XIX khi Việt Nam trở thành thuộc địa của Pháp, người Pháp đã đem áp dụng vào Việt Nam hệ thống pháp luật của Pháp Cũng bắt đầu từ đây, cùng với khái niệm doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh, khái niệm công ty hợp vốn đơn giản đã bắt đầu xuất hiện ở Việt Nam dưới hình thức hội buôn Theo pháp luật Việt Nam hiện nay, công ty hợp vốn đơn giản bị gắn với công ty hợp danh, để cùng được gọi là công ty hợp danh Cách thức này dẫn đến sự nhận thức thiếu chính xác về hình thức công ty hợp vốn đơn giản và dẫn đến nhiều quy định không thích hợp đối với loại hình doanh nghiệp này

Công ty hợp vốn đơn giản là mô hình tốt cho đường lối phát triển các doanh nghiệp vừa và nhỏ trong nền kinh tế nhiều thành phần còn non trẻ của Việt Nam Việc hoàn thiện một khuôn khổ pháp lý tối ưu cho mô hình ấy không chỉ là vấn đề lý luận mà còn có ý nghĩa thực tế vô cùng quan trọng Nghiên cứu mô hình công ty hợp vốn đơn giản trong một chỉnh thể thống nhất, độc lập, có liên hệ với các loại hình doanh nghiệp khác, từ đó có thể xây dựng, bổ sung, phát huy đầy đủ các thế mạnh của công ty hợp vốn đơn giản trong tương lai và góp phần vào việc hoàn thiện chế định pháp luật về doanh nghiệp ở Việt Nam Mặt khác, công ty hợp vốn đơn giản trên thực tế có thể đã tồn tại thực tế ở Việt Nam nhưng lại hoàn toàn mới mẻ đối với khoa học pháp

lý Cho đến nay, chưa có một nghiên cứu cơ bản nào về mặt pháp lý đối với loại hình doanh nghiệp này Xuất phát từ thực tiễn như vậy, tác giả đã chọn đề

tài "Công ty hợp vốn đơn giản theo pháp luật Việt Nam" làm đề tài nghiên

cứu cho luận án của mình, với mục đích lớn nhất là tiến hành nghiên cứu những vấn đề cơ bản về đặc điểm cũng như bản chất pháp lý của công ty hợp vốn đơn giản, từ đó đưa ra những kiến nghị cụ thể đối với việc hoàn thiện pháp luật tạo môi trường hoạt động ổn định cho loại hình doanh nghiệp còn rất mới

mẻ này ở Việt Nam, góp một phần vào quá trình xây dựng và hoàn thiện pháp luật về doanh nghiệp nói chung và công ty hợp vốn đơn giản nói riêng

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Theo pháp luật Việt Nam hiện nay, công ty hợp vốn đơn giản bị gắn với hình thức công ty hợp danh Loại hình công ty hợp danh mới chỉ được qui định trong Luật Doanh nghiệp nên trên thực tế loại hình này chưa phổ biến Những năm gần đây đã có nhiều công trình nghiên cứu khoa học, một

số luận án tiến sĩ, luận văn thạc sĩ luật học đã nghiên cứu về hình thức công

ty hợp danh Mặc dù các công trình này được các tác giả nghiên cứu ở các cấp độ khác nhau nhưng có cùng một phương diện là hoàn thiện các qui định pháp luật về công ty hợp danh nhưng chưa có một công trình nghiên cứu công ty hợp vốn đơn giản- một loại hình doanh nghiệp bị gắn với công ty

hợp danh Vì vậy kết quả nghiên cứu đề tài "Công ty hợp vốn đơn giản theo

pháp luật Việt Nam" sẽ góp phần trang bị lý luận và thực tiễn về các loại hình

doanh nghiệp

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Căn cứ vào những quan điểm của Đảng và Nhà nước về xây dựng, phát triển nền kinh tế nhiều thành phần, vận hành theo cơ chế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, cũng như thực tiễn pháp luật về doanh nghiệp hiện hành, mục đích nghiên cứu của luận văn là làm sáng tỏ những vấn đề cơ bản

về công ty hợp vốn đơn giản dưới góc độ pháp lý Trên cơ sở đó tìm ra những giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về công ty hợp vốn đơn giản ở Việt Nam

Để thực hiện mục đích đó, nhiệm vụ của luận văn là:

- Nghiên cứu quá trình hình thành và phát triển của công ty hợp vốn đơn giản và pháp luật về công ty hợp vốn đơn giản trên thế giới và ở Việt Nam

- Nghiên cứu làm sáng tỏ, xác định đúng đắn bản chất pháp lý của công ty hợp vốn đơn giản

- Phân tích, đánh giá vai trò của công ty hợp vốn đơn giản trong nền kinh tế thị trường Việt Nam

- Phân tích, đánh giá thực trạng công ty hợp vốn đơn giản ở nước ta hiện nay

- Đề ra những giải pháp nhằm góp phần hoàn thiện pháp luật về công

ty hợp vốn đơn giản nói riêng và Luật Doanh nghiệp nói chung

4 Đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu

- Đối tượng nghiên cứu: Đối tượng nghiên cứu của đề tài là công ty hợp vốn đơn giản

- Phạm vi nghiên cứu: Luận văn xác định những nội dung cơ bản mang tính lý luận về pháp luật điều chỉnh loại hình công ty hợp vốn đơn giản

để từ đó nghiên cứu nội dung pháp luật hiện hành ở Việt Nam Tuy nhiên, mô hình công ty hợp vốn đơn giản là một mô hình kinh doanh rất mới ở nước ta, lại liên quan đến một số lĩnh vực pháp luật khác nhau Trong điều kiện đó, luận văn tập trung nghiên cứu sâu những quy định pháp luật cụ thể có liên quan trực tiếp tới các vấn đề cơ bản nhất của công ty hợp vốn đơn giản như các vấn đề thành lập, giải thể, quy chế thành viên, vốn trong công ty hợp vốn đơn giản trong mối liên hệ với pháp luật của một số nước trên thế giới cũng như trong điều kiện kinh tế thị trường ở Việt Nam

5 Phương pháp nghiên cứu

- Luận văn nghiên cứu dựa trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa Mác- Lênin, những lý luận cơ bản của phép duy vật biện chứng và duy vật lịch sử

- Luận văn có kết hợp sử dụng một số phương pháp nghiên cứu cụ thể như: Phân tích, tổng hợp, so sánh, khái quát hóa để giải quyết nội dung khoa học của đề tài Đặc biệt, luận văn chú trọng phương pháp so sánh luật, kết hợp

lý luận và thực tiễn

6 Cơ sở lý luận và thực tiễn của đề tài

- Luận văn nghiên cứu dựa trên các quan điểm, chủ trương, chính sách của Đảng và các văn bản pháp luật của nhà nước trong đăng ký kinh doanh Luận văn còn dựa trên các kết quả nghiên cứu của một số ngành khoa học liên quan

- Cơ sở thực tiễn của luận văn là những bất cập trong việc thực hiện các qui định của Luật Doanh nghiệp về công ty hợp vốn đơn giản

7 Ý nghĩa của đề tài

- Luận văn là công trình chuyên khảo trong khoa học pháp lý về công

ty hợp vốn đơn giản Các giải pháp luận văn kiến nghị khi áp dụng thực tế sẽ đem lại hiệu quả cao

- Nội dung của luận văn có thể được sử dụng làm nguồn tài liệu tham khảo trong quá trình giảng dạy và học tập

8 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 2 chương:

Chương 1: Những lý luận về công ty hợp vốn đơn giản

Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam về công ty hợp vốn đơn

giản và những kiến nghị liên quan

Chương 1

NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN

VỀ CÔNG TY HỢP VỐN ĐƠN GIẢN

1.1 SỰ RA ĐỜI CỦA CÔNG TY HỢP VỐN ĐƠN GIẢN

1.1.1 Công ty hợp vốn đơn giản ra đời là một tất yếu khách quan

Công ty ra đời là một hiện tượng kinh tế quan trọng, nó là sự khởi đầu cho việc các liên kết hình thành và phát triển mạnh mẽ trong thương mại Cũng giống như các hiện tượng kinh tế khác, không nảy sinh trong bất kỳ hoàn cảnh nào, công ty chỉ ra đời, tồn tại và phát triển trong những điều kiện lịch sử, xã hội nhất định

Khởi nguồn từ sự buôn bán, kinh doanh truyền thống là việc các nhà kinh doanh tự mình đứng ra bỏ vốn và điều hành các hoạt động kinh doanh một cách tự thân Nói khác đi, đó là kiểu kinh doanh đầu tiên trong lịch sử: kinh doanh đơn lẻ Nhưng khi nền sản xuất hàng hóa đã phát triển đến một mức độ nhất định, giới hạn chật hẹp của việc kinh doanh đơn lẻ đã làm cho các nhà kinh doanh luôn luôn vận động để tìm ra những hướng kinh doanh mới nhằm mở rộng quy mô kinh doanh đến mức tối đa có thể Bản chất của việc kinh doanh, suy cho cùng, đó chính là mục tiêu lợi nhuận, mà việc mở rộng quy mô kinh doanh lại đồng nghĩa với việc hứa hẹn tăng thêm lợi nhuận cho các nhà kinh doanh Tuy nhiên việc kinh doanh đơn lẻ, quy mô nhỏ có thể tồn tại được và nuôi sống được các nhà kinh doanh cũng là bởi một lẽ: với mô hình kinh doanh này, các nhà kinh doanh sẽ thu về ít rủi ro hơn Như vậy sự phát triển của nền sản xuất đã đặt các nhà kinh doanh vào thế phải lựa chọn giữa một bên là quy mô nhỏ, lợi nhuận ít nhưng ít rủi ro và một bên là mở rộng quy mô, lợi nhuận tăng lên đáng kể nhưng rủi ro là rất lớn Một điều đáng nói nữa ở đây là việc lựa chọn tăng quy mô kinh doanh là tất yếu bởi

nếu không, các nhà kinh doanh sẽ hoàn toàn bị sự phát triển của nền sản xuất phủ nhận do quy mô quá nhỏ, không đáp ứng được sự đòi hỏi của nền sản xuất ngày càng lớn mạnh và thị trường ngày càng sôi động Nói khác đi, các nhà kinh doanh không còn sự lựa chọn nào khác ngoài việc quyết định tăng quy mô kinh doanh Vì thế, các nhà kinh doanh buộc phải tìm ra một hướng

đi mà trong đó, vừa có thể mở rộng quy mô kinh doanh cho phù hợp để nhận được khoản lợi nhuận lớn hơn, lại vừa có thể chia sẻ rủi ro cho nhiều người trong quá trình kinh doanh Công ty ra đời chính là mô hình phù hợp nhất cho đòi hỏi khắt khe đó

Ban đầu công ty chỉ là sự liên kết giản đơn, rồi dần dần đã phát triển thành những tổ chức có cơ cấu chặt chẽ và thực sự phù hợp Các công ty với

tư cách là những pháp nhân độc lập cùng với những thành viên có trách nhiệm hữu hạn xuất hiện với số lượng lớn ở thế kỷ XIX ở Châu Âu Nhưng những mầm mống của một công ty có thể nhận thấy từ việc thừa nhận trách nhiệm hữu hạn trong Luật La Mã, hoặc việc thừa nhận các hội buôn trong Luật Thương mại của các nước Châu Âu Từ việc thừa nhận này, những công

ty thương mại đối nhân đầu tiên đã xuất hiện ở một số nước có điều kiện địa

lý thuận lợi cho giao thương buôn bán, ngay sau đó là sự xuất hiện của các công ty ngân hàng ở Anh thế kỷ XIV đến thế kỷ XVII Sang thế kỷ XVIII, XIX, cùng quá trình công nghiệp hóa nhanh chóng ở Châu Âu và Châu Mỹ, một loạt các công ty cổ phần lớn đã ra đời đáp ứng nhu cầu tập trung nguồn vốn của các nhà đầu tư thời kỳ đó

Hiện nay, công ty đã xuất hiện với các loại hình rất đa dạng: công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh, công ty hợp vốn đơn giản rồi trong mỗi loại hình công ty đó lại bao gồm những phân loại nhỏ hơn, tạo nên một bức tranh vô cùng phong phú về công ty Tuy các cách phân loại đó là rất khác biệt trong phạm vi pháp luật của từng quốc gia khác nhau, nhưng nhìn chung, sự ra đời của công ty trên thế giới cũng có trật tự riêng của

nó, khó có thể phủ nhận

Nhìn vào lịch sử ra đời của công ty trên thế giới, khó có thể khẳng định rõ ràng là loại hình công ty nào ra đời trước Tuy nhiên, theo logic thông thường, dựa vào những điều kiện ra đời của công ty thì có thể nhận thấy rằng, thoạt tiên mầm mống của công ty chỉ là sự liên kết giữa những người có quen biết và tin cẩn lẫn nhau Tâm lý của những người quen kinh doanh đơn lẻ là luôn luôn tạo ra những lá chắn an toàn khi bắt đầu tìm đến đối tác liên kết Mà

sự quen biết, tin cẩn lẫn nhau giữa những người có nhu cầu liên kết chính là lá chắn an toàn dễ tìm nhất Sự liên kết dựa chủ yếu trên yếu tố nhân thân này tạo ra loại hình công ty đầu tiên: công ty đối nhân Từ khi ra đời cho đến nay, công ty đối nhân đã có nhiều biến tướng, có nghĩa là khi liên kết theo loại hình công ty đối nhân, không phải lúc nào các thành viên cũng chỉ quan tâm đến nhân thân của nhau, mà giờ đây họ có thể quan tâm đến nhiều yếu tố khác, đặc biệt là vốn, khi quyết định có liên kết hay không Công ty đối nhân chỉ còn là một cách gọi tương đối Sau công ty đối nhân, công ty đối vốn ra đời để thỏa mãn nhu cầu liên kết vốn của các nhà kinh doanh khi mà sự liên kết về nhân thân không thể tạo ra những mô hình công ty có quy mô kinh doanh lớn hơn Đối vốn có nghĩa là các thành viên công ty khi quyết định liên kết với nhau chỉ quan tâm đến việc các thành viên khác có số vốn là bao nhiêu, số vốn đó liệu có thỏa mãn quy mô kinh doanh mà tất cả các thành viên đều mong muốn hay không Tuy nhiên, giống công ty đối nhân, công ty đối vốn cho đến nay cũng được thể hiện dưới nhiều loại hình có tên gọi khác nhau

và không phải loại hình đối vốn nào cũng đặt lên hàng đầu Vì thế, ranh giới phân chia giữa công ty đối nhân và công ty đối vốn ngày càng trở lên mờ nhạt

và cách phân chia cũng chỉ là tương đối

Công ty hợp vốn đơn giản là một dạng của công ty đối nhân, mang bản chất đối nhân, bản chất đối nhân được thể hiện tuyệt đối hay tương đối là phụ thuộc vào quan điểm của từng quốc gia Tuy nhiên, ở bất cứ quốc gia nào, một khi nền kinh tế phát triển đến một trình độ nhất định thì công ty hợp vốn đơn giản là loại hình công ty ra đời sớm, đáp ứng nhu cầu liên kết của

nhiều nhà kinh doanh Sự ra đời của công ty hợp vốn đơn giản rất tự nhiên, tự nhiên hơn nhiều so với công ty trách nhiệm hữu hạn hay công ty cổ phần sau này, khi mà tầng lớp kinh doanh đã có kinh nghiệm về kiểu kinh doanh liên kết Có thể chứng minh được điều này qua việc công ty hợp vốn đơn giản ra đời và phát triển mạnh mẽ ở các nước thuộc các khu vực trên thế giới Ngay

cả ở Châu Âu, Châu Mỹ những khu vực mà người kinh doanh có truyền thống thực dụng, công ty hợp vốn đơn giản vẫn ra đời và phát triển như một tất yếu khách quan Ở Châu Á, đặc biệt một số nước nằm trong vùng văn minh lúa nước, nếu xét về khía cạnh truyền thống và tâm lý kinh doanh thì liên kết kiểu công ty đối nhân (trong đó có công ty hợp vốn đơn giản) ra đời là một tất yếu Đây là những quốc gia có nền kinh tế khởi đầu bằng phát triển nông nghiệp Ban đầu người dân làm nông nghiệp với mục đích duy nhất là tự cấp, tự túc cho chính bản thân và gia đình để tồn tại, sau đó giao thương buôn bán cũng xuất hiện nhưng chỉ trong diện nhỏ hẹp, chủ yếu là trao đổi những thứ mà mỗi người dân, mỗi gia đình tự tạo ra được Chính vì sự khởi đầu quá đơn giản này nên tâm lý của thế hệ người kinh doanh sau này bị ảnh hưởng Họ luôn luôn theo đuổi truyền thống kinh doanh cá nhân hoặc kinh doanh gia đình Trong lịch sử có thể thấy rất nhiều các hãng buôn nổi tiếng mang tên một dòng họ, của một dòng họ và hạn chế tuyệt đối sự can thiệp của người ngoài vào công việc kinh doanh Một lý do nữa là ở các quốc gia mà giao lưu thương mại với bên ngoài chưa phát triển thì bao giờ người kinh doanh cũng

tự tìm riêng cho mình một nghề, thường là nghề thủ công và có những bí quyết riêng để tạo lên sản phẩm của mình Chính vì thế mà kiểu kinh doanh

cá nhân hay gia đình tồn tại rất lâu dài ở các nước này, một phần do lịch sử, một phần do không muốn lộ bí quyết kinh doanh Đây chính là cơ sở để công

ty hợp vốn đơn giản ra đời Một cách tự nhiên, công ty hợp vốn đơn giản trở thành loại hình liên kết đầu tiên và phù hợp nhất trong hoàn cảnh những người kinh doanh ở những quốc gia này muốn mở rộng quy mô kinh doanh

mà trong phạm vi cá nhân họ hoặc gia đình họ không thể đáp ứng được Từ

kiểu kinh doanh cá nhân hoặc gia đình truyền thống, người kinh doanh chỉ có thể lựa chọn một hình thức liên kết đáng tin cẩn nhất, đó là hình thức liên kết

mà người kinh doanh hiểu rõ về nhân thân của nhau Rõ ràng, với một truyền thống kinh doanh như vậy, loại hình công ty phức tạp hơn như công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần có vẻ không thích hợp Lựa chọn công ty hợp vốn đơn giản cũng chính là lựa chọn sự an toàn và sự dễ dàng trong kinh doanh Với những quốc gia này, công ty hợp vốn đơn giản càng tỏ ra phù hợp Tuy nhiên do ảnh hưởng của nhiều yếu tố như quan niệm chính trị, điều kiện

xã hội, trình độ lập pháp, mà ở những nước đáng ra loại hình công ty hợp vốn đơn giản là phù hợp nhất thì nó lại không phải là loại hình công ty được pháp luật ghi nhận đầu tiên, thậm chí phải rất lâu sau so với thời điểm nó ra đời, công ty hợp vốn đơn giản mới được ghi nhận chính thức bằng một văn bản pháp luật của Nhà nước

Nói như vậy không có nghĩa là, nếu pháp luật không công nhận công ty hợp vốn đơn giản như một hình thức kinh doanh thì sự ra đời, phát triển và tồn tại của loại hình công ty này không phải là một tất yếu khách quan Cho dù ở mỗi nước, sự ghi nhận của pháp luật về loại hình công ty này có thể nhanh chậm khác nhau nhưng có thể khẳng định mầm mống, điều kiện để công ty hợp vốn đơn giản ra đời trong lịch sử chính là những yếu tố để chứng minh cho sự tồn tại khách quan của loại hình công ty này trong lịch sử phát triển công ty trên thế giới

1.1.2 Sự hình thành công ty hợp vốn đơn giản ở Việt Nam

Khác với các nước trên thế giới, công ty hợp vốn đơn giản là một trong những loại hình công ty ra đời sớm nhất, ở Việt Nam ngược lại loại hình công ty này ra đời muộn Điều này hoàn toàn phụ thuộc vào điều kiện lịch sử, kinh tế xã hội của nước ta Vốn là một nước trọng về nông nghiệp nên hoạt động thương mại ở nước ta trước kia không được coi trọng Thêm vào

đó, trải qua một thời gian dài thực hiện kinh tế tập thể do vậy kinh tế tư nhân cũng không được chú ý phát triển

Từ cuối thế kỷ XIX khi Việt Nam trở thành thuộc địa của Pháp, người Pháp đã đem áp dụng vào Việt Nam hệ thống pháp luật của Pháp, đặc biệt là dân luật qua ba bộ luật: Dân luật Bắc Kỳ, Dân luật Trung Kỳ, Dân luật Nam

Kỳ Cũng bắt đầu từ đây, cùng với khái niệm doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh, khái niệm công ty hợp vốn đơn giản

đã bắt đầu xuất hiện ở Việt Nam dưới hình thức hội buôn Dân luật Bắc Kỳ năm 1931 đã có những quy định cụ thể về hội buôn và chia thành hai loại Hội người và Hội vốn Theo đó, "Hội người là do ở lòng tin cậy của các hội viên đối với nhau mà lập ra" [2] Ngoài ra, Bộ luật này cũng quy định cụ thể về cách thức thành lập, tổ chức quản lý Hội buôn Nhìn chung các quy định này rất chặt chẽ, tuy nhiên xét hoàn cảnh thực tế lúc bấy giờ, nước ta còn là nước nông nghiệp lạc hậu, không chú trọng thương mại nên thực tế áp dụng còn rất hạn chế

Năm 1944, chính quyền Bảo Đại ban hành Bộ luật Thương mại Trung phần áp dụng tại Trung phần, tuy có những sửa đổi, bổ sung nhưng về cơ bản vẫn lấy những quy định giống như Luật Thương mại đã được ban hành trước

đó Điều này có nghĩa là, công ty hợp vốn đơn giản là một loại hình của công

ty hợp danh, dưới tên gọi "hội cấp vốn" Điều 42 Bộ luật Thương mại Trung phần định nghĩa hội cấp vốn một cách xác thực:

Hội cấp vốn có hai thứ hội viên, hội viên xuất vốn và hội viên nhận vốn Hội viên nhận vốn gồm có những hội viên đứng liên đới giữ trách nhiệm vô hạn đối với người ngoài cũng như hội viên trong hội hợp danh Hội viên xuất vốn gồm có những người tuy nhập hội hợp người nhưng chỉ mất một phần góp là cùng [2]

Từ năm 1954 đến trước Nghị quyết Đại hội lần thứ VI của Đảng, ở miền Bắc tiến hành công cuộc xây dựng xã hội chủ nghĩa, thực hiện nền kinh

tế kế hoạch hóa tập trung, lấy kinh tế quốc doanh làm chủ đạo Do đó các thành phần kinh tế ngoài quốc doanh không được thừa nhận Pháp luật về các loại hình công ty nói chung và công ty hợp vốn đơn giản nói riêng thời kỳ này

không tồn tại và nhà nước cũng không có định hướng về lĩnh vực này Ở miền Nam, trước năm 1975, loại hình công ty hợp vốn đơn giản được ghi nhận trong Bộ luật Thương mại, dưới tên gọi "hội hợp tư đơn thường" Các quy định về hội hợp tư đơn thường về cơ bản giống các quy định của pháp luật Pháp Tuy nhiên, số lượng công ty này rất ít so với công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần

Cho đến khi đất nước bước vào thời kỳ đổi mới, xây dựng nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần, Nghị quyết Đại hội Đảng lần thứ VI và Nghị quyết Hội nghị lần thứ 2 Ban Chấp hành Trung ương Đảng đã công nhận sự tồn tại của các thành phần kinh tế cá thể và tư doanh trong cơ cấu nền kinh tế quốc dân bên cạnh nền kinh tế nhà nước và kinh tế hợp tác xã Các hoạt động kinh tế của thành phần kinh tế này được thực hiện dưới ba hình thức: hộ các thể, hộ tiểu công nghiệp và xí nghiệp tư doanh Tuy nhiên, các quy định về các hình thức kinh doanh này rất chung chung, không rõ ràng và không có quy định về công ty hợp vốn đơn giản

Năm 1990, lần đầu tiên Luật Công ty và Luật Doanh nghiệp tư nhân được ban hành, quy định ba hình thức tổ chức kinh doanh cho khu vực kinh tế

tư nhân là công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần và doanh nghiệp tư nhân Qua quá trình phát triển, không thể phủ nhận được những đóng góp mà các loại hình này mang lại cho nền kinh tế, tuy nhiên, trong điều kiện một nền kinh tế thị trường vừa mới định hình và hứa hẹn rất nhiều bất ổn định thì loại hình công ty có quy mô vừa và nhỏ, đồng thời có khả năng linh hoạt đáp ứng với những biến động của thị trường như công ty hợp vốn đơn giản, công ty hợp danh sẽ có hiệu quả hơn so với công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn thường có quy mô lớn, bộ máy quản lý phức tạp Đối với loại hình công

ty trách nhiệm hữu hạn, mặc dù không thể phủ nhận được một thực tế là loại hình này đang rất phổ biến và phát triển mạng trên thế giới, nhưng đối với Việt Nam, các kẽ hở về chính sách và pháp luật kinh tế liên quan đã làm cho nhiều trong số các công ty này, dựa vào lá chắn trách nhiệm hữu hạn để kinh

doanh thu lợi bất chính hoặc tiến hành hoạt động theo hướng tiêu cực, có hại cho xã hội cũng như nền kinh tế Đối với loại hình công ty cổ phần, ra đời vào thời kỳ đầu của tiến trình đổi mới, loại hình công ty này tỏ ra không phù hợp với một nền kinh tế thị trường chưa hoàn thiện, cụ thể là chưa có một môi trường đích thực cho công ty cổ phần phát triển Việt Nam mới có thị trường chứng khoán và thị trường chứng khoản Việt Nam đang tìm đường đi đúng cho mình và để khẳng định được vị trí trong nền kinh tế Vậy mà, việc công ty

cổ phần ra đời luôn luôn được gắn kết với sự phát triển của một thị trường chứng khoán hoàn thiện Công ty cổ phần ra đời trong hoàn cảnh không có thị trường chứng khoán hoặc thị trường chứng khoán quá yếu kém thì cũng không thể phát triển được thế mạnh huy động vốn của mình Các công ty cổ phần chỉ còn một cách là thu hẹp việc mua bán cổ phần vào trong một phạm

vi chật hẹp, thậm chí chỉ diễn ra trong nội bộ một công ty cổ phần nhất định

đó mà thôi

Như vậy, trong suốt một thời gian dài, Việt Nam không có thêm một loại hình công ty nào, trong khi hai loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần dường như vượt quá xa so với trình độ quản lý và điều kiện kinh tế thị trường ở Việt Nam lúc bấy giờ

Trước bất cập của Luật Doanh nghiệp tư nhân và Luật Công ty ngày 12 tháng 6 năm 1999 Quốc hội đã thông qua Luật Doanh nghiệp thay thế cho hai văn bản pháp luật trên Bằng việc ghi nhận các quy định về loại hình công ty hợp danh và công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, Luật Doanh nghiệp năm 1999 trên cơ sở tiếp thu có chọn lọc kinh nghiệm nước ngoài, đã mở rộng hình thức tổ chức kinh doanh, đa dạng hóa các loại hình doanh nghiệp nhằm tăng khả năng bảo vệ quyền tự do kinh doanh của các nhà đầu tư, phù hợp với xu hướng phát triển của nền kinh tế Điều này thể hiện rõ mục tiêu chiến lược của Đảng và Nhà nước trong việc phát huy nội lực, giải phóng và phát huy mọi lực lượng, mọi tiềm năng, tạo điều kiện thuận lợi nhất cho sự phát triển có hiệu quả của các doanh nghiệp, mở rộng khả năng thực hiện

quyền tự do kinh doanh của các nhà đầu tư, nhằm huy động tối đa nguồn vốn

ở khu vực kinh tế này Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp năm 1999 cũng như Luật Doanh nghiệp sửa đổi và bổ sung năm 2005 chưa có quy định riêng về công ty hợp vốn đơn giản, mà công ty hợp vốn đơn giản bị gắn với một loại hình công ty khác là công ty hợp danh Cách thức này đã dẫn đến sự nhận thức thiếu chính xác về cả hai hình thức công ty này và còn dẫn đến nhiều quy định không thích hợp đối với chúng

1.2 KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM CỦA CÔNG TY HỢP VỐN ĐƠN GIẢN 1.2.1 Khái niệm công ty hợp vốn đơn giản

Từ trước đến nay, việc đưa ra một định nghĩa chung cho tất cả các loại hình công ty vẫn là điều nan giải đối với lý luận pháp lý bởi sự đa dạng của các loại hình liên kết cũng như những thay đổi nhanh chóng của chúng nhằm thích ứng với nhu cầu của thị trường Mặt khác, thực tiễn đòi hỏi các khái niệm pháp lý rõ ràng và chắc chắn, không chỉ dừng lại ở mức độ tương đối

Có thể lấy Việt Nam là một ví dụ cụ thể Khi giới hạn trong phạm vi hai loại hình đặc trưng nhất là công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần, Luật công ty Việt Nam 1990 đã có thể đưa ra một khái niệm đầy đủ và chính xác

về công ty: "Là loại doanh nghiệp trong đó các thành viên cùng góp vốn, cùng chia nhau lợi nhuận, cùng chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp và chỉ chịu trách nhiệm về khoản nợ của công ty trong phạm vi phần vốn góp của mình" [19] Việc công nhận các loại hình mới: công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và công ty hợp danh trong Luật Doanh nghiệp năm 1999 đòi hỏi các dấu hiệu đặc trưng của công ty là tính liên kết và tính chịu trách nhiệm hữu hạn về tài sản đều cần phải xem xét lại, do đó khái niệm trên tỏ ra không còn phù hợp nữa

Luật Doanh nghiệp 2005 có đưa ra định nghĩa chung về doanh nghiệp rằng: "Doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo qui định của pháp luật nhằm mục

đích thực hiện các hoạt động kinh doanh" [22, khoản 1, Điều 4] Định nghĩa này được đánh giá sơ bộ như một sự mô tả về pháp nhân thương sự

Không chỉ riêng đối với Việt Nam, mà đối với các nước khác trên thế giới, kể cả những nước có một nền lập pháp tiên tiến, cũng khó có thể đưa ra một định nghĩa chung nhất về công ty Nhà Luật học Kubler Cộng hòa liên bang Đức quan niệm rằng: "Khái niệm công ty được hiểu là sự liên kết của hai hay nhiều cá nhân hoặc pháp nhân bằng một sự kiện pháp lý nhằm tiến hành các hoạt động để đạt một mục tiêu chung nào đó" [13]

Trước đây, quan niệm "công ty" là sự liên kết của từ hai chủ đầu tư trở lên được chấp nhận và tồn tại trong một thời gian dài cho đến khi công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên ra đời Chủ thể của loại hình công ty này

ở Việt Nam bị giới hạn, chỉ có tổ chức có tư cách pháp nhân mới có quyền đầu tư thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên Với hạn chế này thì còn có thể suy luận được một chút về cái gọi là "liên kết" vẫn tồn tại trong công ty này, đó chính là sự liên kết ban đầu trong chính bản thân chủ đầu tư (một pháp nhân) Tuy nhiên, không phải nước nào cũng quy định như vậy, có những nước cho phép một cá nhân có thể thành lập một công ty với trách nhiệm hữu hạn Bởi vậy việc chứng minh sự liên kết có vẻ đi vào bế tắc Đối với công ty hợp vốn đơn giản, quan niệm về công ty luôn luôn phải đi kèm với cái gọi là tư cách pháp nhân- đó là một tư cách đặc biệt do pháp luật quy định cho một số tổ chức Với một số nước, pháp luật vẫn công nhận công

ty hợp vốn đơn giản có tư cách pháp nhân nhưng một số nước khác lại công nhận công ty hợp vốn đơn giản là một chủ thể kinh doanh không kèm theo tư cách pháp nhân Điều này cũng làm cho việc đưa ra một khái niệm chung nhất

về công ty là không thể có được một cách hoàn hảo Vì thế, khi nghiên cứu về công ty hợp vốn đơn giản, cũng khó có thể bắt đầu từ những đặc điểm truyền thống của công ty nói chung mà phải bắt đầu từ những đặc điểm tự thân của công ty hợp vốn đơn giản

Quan niệm của các quốc gia khác nhau về công ty nói chung và về công ty hợp vốn đơn giản nói riêng rất đa dạng Công ty hợp vốn đơn giản được gọi theo nhiều cách: công ty hợp danh hữu hạn, công ty hợp tư đơn thường Các quốc gia khác nhau trên thế giới, do ảnh hưởng của lịch sử thương mại, do cách nhìn nhận chủ quan của các nhà lập pháp và do một số yếu tố nhất định khác đã tạo ra những khái niệm pháp lý rất đa dạng về công

Theo Luật Thương mại Pháp, có thể có rất nhiều cách phân loại công

ty như: dựa vào trách nhiệm của các thành viên, dựa vào tính chất dân sự hoặc kinh doanh, dựa vào quốc tịch Nhưng căn cứ phân biệt chủ yếu là dựa vào trách nhiệm của các thành viên thì có các loại hình công ty: công ty hợp danh, công ty cổ phần, công ty hợp vốn đơn giản, công ty trách nhiệm hữu hạn Khác với pháp luật của các nước khác, Luật Thương mại Pháp không xếp công ty hợp vốn đơn giản vào cùng nhóm với công ty hợp danh Công ty hợp vốn đơn giản có thời thịnh hành dưới chế độ cũ của Pháp, nó cho phép một thương nhân có ý tưởng kinh doanh nhưng không có vốn được tận dụng phần vốn góp của các thành viên góp vốn- người nắm giữ vốn nhưng không thể tự điều hành các hoạt động thương mại do quy chế của mình như quý tộc, tăng

lữ, thẩm phán Thông thường, công ty hợp vốn đơn giản được ra đời trên cơ

sở chuyển đổi từ công ty hợp danh để có thể kết nạp người thừa kế của thành viên hợp danh đã chết làm thành viên hợp vốn Công ty hợp vốn đơn giản giống công ty hợp vốn cổ phần, cho phép hợp tác giữa nhà kinh doanh (thành viên nhận vốn) và nhà đầu tư (thành viên góp vốn) Nhưng có điểm khác biệt

so với công ty hợp vốn cổ phần ở chỗ công ty hợp vốn đơn giản không được đại diện bởi những chứng khoán có thể chuyển nhượng Thành viên nhận vốn (có thể chỉ có 1 thành viên hợp danh duy nhất trong công ty), có địa vị pháp

lý tương tự như thành viên hợp danh của công ty hợp danh Họ phải có tư cách thương nhân, có quyền rất lớn trong việc quản lý công ty và phải chịu trách nhiệm vô hạn và liên đới đối với mọi khoản nợ của công ty Ngược lại, thành viên góp vốn có một vị trí thứ hai trong công ty bởi lẽ họ gánh chịu ít rủi ro hơn Họ không phải có tư cách thương nhân và trách nhiệm của họ chỉ giới hạn trong phạm vi vốn góp của mình Và khác với trong công ty hợp vốn

cổ phần, thành viên góp vốn không phải là cổ đông công ty Như vậy, có thể nói công ty hợp vốn đơn giản có bản chất giống như công ty hợp danh mà trong

đó có thành viên góp vốn theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 của Việt Nam

Theo quy định của pháp luật Thụy Điển, công ty hợp vốn đơn giản được coi là một dạng của công ty hợp danh Công ty hợp danh của Thụy Điển

có ba loại hình:

- Công ty hợp danh đơn giản

- Công ty hợp danh thương mại

- Công ty hợp danh hữu hạn (hay công ty hợp vốn đơn giản)

Luật Hợp danh của Thụy Điển quy định công ty hợp danh hữu hạn là một hợp danh thương mại có từ một thành viên hợp danh trở lên, nhưng không phải tất cả trong số họ đều phải chịu trách nhiệm cá nhân về các khoản

nợ của hợp danh Trong công ty hợp danh hữu hạn có thành viên hợp danh (thành viên nhận vốn) và thành viên hợp danh hữu hạn (thành viên góp vốn) Các thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm cá nhân về các khoản nợ, trong khi các thành viên hợp danh hữu hạn không phải chịu trách nhiệm bằng tài sản riêng đối với các khoản nợ của công ty Các thành viên hợp danh hữu hạn chỉ chịu trách nhiệm và thực hiện nghĩa vụ trong phần vốn góp Trong một số trường hợp nhất định, thành viên hợp danh hữu hạn có thể chịu trách

nhiệm cá nhân về khoản nợ giống như thành viên hợp danh Ví dụ như trong trường hợp thành viên hợp danh hữu hạn tham gia ký kết một hợp đồng với bên thứ ba và bên thứ ba này khi tham gia ký kết hợp đồng không biết và không buộc phải biết đối tác ký kết với mình không chịu trách nhiệm cá nhân

về khoản nợ thì khi đó thành viên hợp danh hữu hạn phải chịu trách nhiệm đối với hợp đồng đó với tư cách anh ta là thành viên hợp danh Như vậy, để đảm bảo quyền lợi cho các bên, ngay từ khi thành lập công ty, các sáng lập viên phải ghi rõ thành viên nào chịu trách nhiệm vô hạn và thành viên nào chịu trách nhiệm hữu hạn "Công ty hợp danh hữu hạn được chính thức thành lập khi được đăng ký trong sổ đăng ký thương mại" [32] Các chi tiết trong sổ đăng ký thương mại cần phải nêu rõ thành viên nào là thành viên hợp danh hữu hạn và số lượng phần đóng góp mà mỗi một thành viên hợp danh hữu hạn tham gia trong công ty

Pháp luật của Mỹ cũng xếp công ty hợp vốn đơn giản là một dạng của công ty hợp danh Theo Luật Hợp danh thống nhất của Mỹ, công ty hợp danh của Mỹ được định nghĩa "là một hội gồm hai thể nhân trở lên và với tư cách

là những đồng sở hữu họ cùng nhau kinh doanh để thu lợi nhuận" [29] Công

ty hợp danh có hai hình thức thể hiện:

- Công ty hợp danh thông thường

- Công ty hợp danh hữu hạn (Công ty hợp vốn đơn giản)

Công ty hợp vốn đơn giản theo pháp luật Mỹ được coi là một biến tấu của loại hình công ty hợp danh phổ thông, nó là sự kết hợp đặc tính phi chính thức của loại hình hợp danh phổ thông và lợi thế huy động vốn của loại hình công ty Các luật cụ thể về công ty hợp vốn đơn giản đã tồn tại từ thời Trung

cổ ở Mỹ Các công ty hợp vốn đơn giản có thể hầu như thực hiện bất kỳ hoạt động kinh doanh nào mà công ty hợp danh phổ thông làm được Ngoại trừ về ngân hàng, bảo hiểm và hầu như với các công ty hợp danh chuyên môn như công ty về luật

Tương tự quy định của một số nước khác về công ty hợp vốn đơn giản, pháp luật Thái Lan coi là một loại hình của công ty hợp danh

Công ty hợp vốn đơn giản là loại hình công ty mà ở đó: Một hoặc nhiều thành viên có trách nhiệm hữu hạn trong phần vốn góp mà họ cam kết riêng rẽ đóng góp vào công ty và

Một hoặc nhiều thành viên cùng nhau có trách nhiệm vô hạn đối với tất cả các nghĩa vụ của công ty [3]

Nhìn chung, các quốc gia khác nhau trên thế giới, do ảnh hưởng của lịch sử thương mại, do cách nhìn nhận chủ quan của các nhà lập pháp và do một số yếu tố nhất định khác đã tạo ra những khái niệm pháp lý rất đa dạng về công ty hợp vốn đơn giản Tuy nhiên, sự khác nhau cũng chỉ ở một mức độ nhất định, trên một bình diện nào đó thì tất cả các công ty đều chung một bản chất, dựa vào bản chất ấy mà ở mỗi nước, pháp luật lại nhìn nhận công ty trên những đặc điểm khác biệt

Công ty hợp vốn đơn giản là loại hình công ty đối nhân Nó mang bản chất đối nhân, có nghĩa là trong công ty có sự liên kết của những chủ đầu tư trọng về nhân thân của nhau Thành viên trong công ty hợp vốn đơn giản có hai loại thành viên là thành viên nhận vốn và thành viên góp vốn Thành viên nhận vốn luôn luôn chịu trách nhiệm vô hạn bằng toàn bộ tài sản của mình đối với khoản nợ của công ty hợp vốn đơn giản và có quyền quản lý công ty; còn thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm trong phần vốn góp vào công ty hợp vốn đơn giản Công ty hợp vốn đơn giản được Điều 56 Bộ luật Thương mại Trung phần định nghĩa như sau: "Hội hợp tư đơn thường là hội thành lập

giữa một hay nhiều hội viên được gọi là hội viên thụ tư, cùng liên đới chịu trách

nhiệm, và một hay nhiều hội viên khác, cấp vốn, được gọi là hội viên xuất tư,

những người này chỉ chịu trách nhiệm tới mức phần hùn của mình" [2]

Theo định nghĩa này, ta phải hiểu rằng thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm tới mức số vốn bỏ ra, còn thành viên nhận vốn thì trái lại, phải

chịu trách nhiệm vô hạn định về số nợ của công ty Định nghĩa đã chỉ rõ và có

sự cẩn trọng tốt vì thực tế nhiều khi một điều luật hàm súc dễ bị hiểu lầm trái hẳn với tinh thần của điều luật

Như vậy, có thể đưa ra một khái niệm khái quát tương đối về công ty hợp vốn đơn giản như sau:

Công ty hợp vốn đơn giản là doanh nghiệp, trong đó:

a Có một hay nhiều thành viên là chủ sở hữu của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung (sau đây gọi là thành viên nhận vốn) và một hay nhiều thành viên góp vốn

b Thành viên nhận vốn là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty

c Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công

ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty

d Công ty hợp vốn đơn giản là một pháp nhân

1.2.2 Đặc điểm pháp lý của công ty hợp vốn đơn giản

Về đặc điểm pháp lý, mỗi nước cũng sẽ đưa ra cho loại hình công ty hợp vốn đơn giản của mình những đặc điểm pháp lý khác nhau Tuy nhiên, hầu hết công ty hợp vốn đơn giản đều có những đặc điểm pháp lý chung sau:

Thứ nhất, công ty hợp vốn đơn giản có đặc tính chung của cả các công

ty, đó là mỗi một thành viên trong công ty đều có một phần trong công ty, nghĩa là đều có những đóng góp nhất định vào công ty Đối với thành viên góp vốn thì phần vốn góp của mỗi thành viên này có thể hiểu là phần vốn một cách cơ bản nhất, đối với thành viên nhận vốn thì phần đóng góp này có thể được thể hiện dưới các dạng vốn "chất xám" như kinh nghiệm, uy tín nghề nghiệp, bằng cấp, sáng chế nhất định Thường thì phần đóng góp này có khó định giá hơn rất nhiều so với các phần vốn góp của các thành viên góp vốn

Bộ luật Thương mại Sài Gòn đã gọi phần đóng góp này là "phần lợi" để phân

biệt với các phần vốn góp khác và một "phần lợi" thì bao giờ cũng đi kèm với một số đặc tính như không được tự do chuyển nhượng Không chỉ riêng Bộ luật Thương mại Sài Gòn mà hầu hết các nước trên thế giới đều hạn chế quyền chuyển nhượng vốn góp của thành viên nhận vốn Sở dĩ có quy định như vậy là bởi bất cứ sự chuyển nhượng phần vốn nào trong bất cứ loại hình công

ty hợp vốn đơn giản thì cũng làm thay đổi nhân sự của công ty đó Mà đối với công ty hợp vốn đơn giản thì vấn đề nhân sự là vấn đề quan trọng, là nguyên nhân đồng thời là lý do tồn tại của sự liên kết tạo ra công ty hợp vốn đơn giản

Việc chuyển nhượng phần vốn góp của thành viên góp vốn không bị cấm và rất ít bị hạn chế Các thành viên góp vốn cũng giống như một trợ lực cho công ty hợp vốn đơn giản chứ không phải là nguyên nhân để ra đời công

ty hợp vốn đơn giản, vì thế trợ lực ấy có thể thay đổi mà không làm ảnh hưởng đến sự tồn tại của công ty hợp vốn đơn giản Các thành viên nhận vốn của công ty hợp vốn đơn giản chỉ quan tâm đến phần vốn của thành viên góp vốn chứ không quan tâm đến nhân thân của thành viên này bởi các thành viên này không được chia sẻ quyền quản lý cùng với các thành viên nhận vốn

Theo pháp luật Mỹ, công ty hợp vốn đơn giản có hai loại thành viên riêng biệt: thành viên hợp danh (thành viên nhận vốn) và thành viên hữu hạn (thành viên góp vốn) Trong công ty hợp vốn đơn giản phải có ít nhất một thành viên nhận vốn Thành viên này chịu trách nhiệm cá nhân thanh toán các khoản nợ của công ty Thành viên góp vốn chỉ đơn thuần là người góp vốn, không được tham gia quản lý công ty, do vậy, trách nhiệm của họ cũng chỉ dừng lại trong phạm vi số vốn góp Nói cách khác, đối với công ty hợp vốn đơn giản cho phép nhà đầu tư là thành viên góp vốn được chia sẻ những lợi nhuận kinh doanh mà không chịu trách nhiệm bằng tài sản cá nhân đối với các khoản lỗ của công ty Cũng chính đặc điểm này mà việc chuyển nhượng vốn góp trong công ty hợp vốn đơn giản là có thể thực hiện được Thành viên góp vốn có thể chuyển nhượng phần của mình và cho thừa kế tài sản, kể cả tư cách thành viên mà không cần sự đồng ý của thành viên khác

Thứ hai, về chế độ trách nhiệm đối với mỗi loại thành viên trong công

ty hợp vốn đơn giản Công ty hợp vốn đơn giản có hai loại thành viên: thành viên nhận vốn và thành viên góp vốn Điều đặc biệt là mỗi loại thành viên đại diện cho một tính chất nhất định của công ty hợp vốn đơn giản Thành viên nhận vốn đại diện cho bản chất đối nhân, chính vì thế họ là nòng cốt của công

ty hợp vốn đơn giản, chịu mọi trách nhiệm quản lý công ty và pháp luật quy định cho họ một chế độ trách nhiệm tương đối khắt khe: chế độ trách nhiệm

vô hạn và liên đới trước mọi khoản nợ của công ty hợp vốn đơn giản Thành viên góp vốn đại diện cho một phần đối vốn trong công ty hợp vốn đơn giản,

mà công ty hợp vốn đơn giản dù sao vẫn là một loại hình công ty đối nhân vì thế mà các thành viên này không có quyền quản lý công ty, đồng thời pháp luật chỉ bắt buộc họ phải chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi phần vốn đã góp vào công ty mà thôi Như vậy, sự khác nhau về tư cách của hai loại thành viên trong công ty hợp vốn đơn giản đã tạo nên một sự khác nhau lớn hơn, đó

là sự phân biệt về chế độ trách nhiệm của từng thành viên trong cùng một loại hình công ty Điểm này là một đặc điểm pháp lý đặc biệt, phân biệt công ty hợp vốn đơn giản với những loại hình doanh nghiệp khác Đối với các loại hình doanh nghiệp khác, đặc điểm về chế độ trách nhiệm của các chủ đầu tư vào doanh nghiệp thường nhất quán, nghĩa là không có sự phân biệt Chẳng hạn như với doanh nghiệp tư nhân, chỉ có một loại chế độ trách nhiệm cho chủ doanh nghiệp là trách nhiệm vô hạn, không có trường hợp nào chủ doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm hữu hạn trước những khoản nợ của doanh nghiệp mình Hoặc như công ty cổ phần, trong công ty có thể có rất nhiều loại thành viên, có thành viên có quyền quản lý công ty (nắm cổ phần, có quyền biểu quyết), lại có cả thành viên không có quyền quản lý công ty (nắm cổ phần, không có quyền biểu quyết, chỉ được ưu đãi trong một số vấn đề khác) Nhưng tất cả các thành viên của công ty cổ phần đều có chung một trách nhiệm là trách nhiệm hữu hạn, không có thành viên nào bị bắt buộc phải chịu một trách nhiệm khác Nếu cho rằng, trách nhiệm hữu hạn là biểu hiện của bản chất đối vốn và

trách nhiệm vô hạn là biểu hiện của bản chất đối nhân thì rõ ràng khó có thể xếp công ty hợp vốn đơn giản vào loại công ty mang bản chất đối nhân tuyệt đối

Bên cạnh đó, pháp luật của một số nước coi thành viên nhận vốn của công ty hợp vốn đơn giản đương nhiên có tư cách thương gia hay thương nhân Có nghĩa là đồng thời với việc trở thành thành viên nhận vốn của công

ty hợp vốn đơn giản, ngay lập tức, các thành viên nhận vốn có tư cách thương nhân mà không cần qua bất cứ một thủ tục đăng ký nào khác Như vậy, thành viên nhận vốn, vừa có thể cống hiến cho công ty hợp vốn đơn giản trong một

nỗ lực chung cùng với thành viên nhận vốn khác, lại vừa có thể tiến hành các hoạt động thương mại của riêng mình

Theo quy định của pháp luật Pháp, các thành viên nhận vốn của công

ty hợp vốn đơn giản có tư cách thương gia, điều này có ý nghĩa quan trọng đến chế độ trách nhiệm vô hạn của các thành viên Chế độ chịu trách nhiệm

vô hạn và tính chất nghề nghiệp liên quan đến nhau tạo nên uy tín của công ty hợp vốn đơn giản Song chính điều này tạo cho các thành viên quyền quản lý, giám sát chặt chẽ mọi hoạt động của công ty Chính cơ chế này, đã gắn kết hơn nữa các thành viên với nhau và ràng buộc họ đối với công ty Đây cũng là một số điểm khác biệt so với các công ty đối vốn, khi quan hệ giữa các thành viên chỉ dựa cơ bản trên phần vốn góp vào công ty, và họ chỉ quan tâm tới lợi nhuận trên cơ sở số vốn đã góp vào công ty Chính sự giới hạn về trách nhiệm này đã đóng góp một phần lớn vào thành công của công ty trách nhiệm hữu hạn Tuy vậy, điều này chỉ đúng đối với các thành viên không phải là người quản lý công ty, còn đối với những người lãnh đạo công ty thì quy định này chỉ mang tính lý thuyết mà thôi Trên thực tế trong trường hợp công ty trách nhiệm hữu hạn ở Pháp không trả được nợ, ngay lập tức những người quản lý công ty sẽ bị Tòa án yêu cầu đóng góp một phần tài sản cá nhân của mình để trả nợ cho công ty Sau đó, các chủ nợ, đặc biệt là ngân hàng sẽ luôn đòi hỏi

sự bảo lãnh cá nhân của những người quản lý công ty đối với những khoản cầm cố của công ty Như vậy, đối với những quản lý công ty trách nhiệm hữu

hạn thì việc chịu trách nhiệm bằng tài sản cá nhân đối với khoản nợ của công

ty thường cũng giống như công ty hợp vốn đơn giản Tuy nhiên, quy định này chỉ áp dụng ở Pháp và một số nước theo hệ thống luật Anh- Mỹ, song đây còn

là một vấn đề khoa học đang được tranh cãi ở Châu Âu vì nếu để một thực tế như vậy thì tính chất "hữu hạn" với tính chất là một "đảm bảo tuyệt đối" của các thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn chỉ còn là lý thuyết mà thôi, nhưng ngược lại quyền lợi của các bên thứ ba tham gia giao dịch với công ty thì luôn bị đe dọa, đặc biệt khi bên thứ ba này là các ngân hàng đóng một vị trí nhất định đối với sự ổn định của nền kinh tế quốc gia

Thứ ba, một công ty hợp vốn đơn giản thường hoạt động dưới một cái

tên và cái tên đó có ý nghĩa rất lớn đối với loại hình công ty này Giống như tất cả các doanh nghiệp khác, có tư cách chủ thể kinh doanh đồng nghĩa với việc phải có một tên gọi nhất định, không nhầm lẫn với doanh nghiệp khác và

để tiện lợi khi tham gia thực hiện các hành vi kinh doanh Các doanh nghiệp thường lựa chọn tên trên cơ sở tên ấy là một danh từ đẹp hoặc mang một ý nghĩa nhất định ngầm chỉ uy tín hoặc mục tiêu của doanh nghiệp Tuy nhiên, đối với công ty hợp vốn đơn giản thì tên gọi lại được áp dụng những quy tắc nhất định Thông thường thì bất cứ loại hình công ty đối nhân nào cũng sẽ được các chủ đầu tư đặt tên sao cho liên quan nhiều nhất đến nhân thân của các chủ đầu tư, ví dụ như tên công ty là tên của các chủ đầu tư ghép lại hoặc tên của chủ đầu tư lớn nhất, giữ vai trò quan trọng nhất đối với ngành nghề kinh doanh của công ty…Pháp luật cũng có can thiệp vào việc đặt tên cho công ty hợp vốn đơn giản, Bộ luật Thương mại Trung phần của Việt Nam (Điều 43) trước đây quy định rất rõ ràng:

Hội danh của hội chỉ có thể gồm những tên của hội viên, thường chỉ lấy tên một hoặc hai hội viên đặt tên cho công ty, nếu có tranh chấp giữa các hội viên về việc lựa chọn hội viên nào được đứng tên chính thì sự chỉ định sẽ do Tòa án, căn cứ vào thâm niên

và công lao của hội viên đối với hội mà quyết định [2]

Một vấn đề quan trọng hơn nữa là tên của các thành viên góp vốn không được ghi vào tên của công ty, bởi lẽ nếu ghi như vậy sẽ khiến cho người thứ ba giao dịch lầm tưởng thành viên góp vốn đó là thành viên chịu trách nhiệm vô hạn

Như vậy, công ty hợp vốn đơn giản trên thế giới nói chung được miêu

tả dưới một số đặc điểm pháp lý như đã trình bày ở trên Những đặc điểm pháp lý này cho phép phân biệt công ty hợp vốn đơn giản với các loại hình doanh nghiệp khác và ở một mức độ nhất định nào đó thì có thể nói những đặc điểm ấy thể hiện hai bản chất đối nhân và đối vốn của công ty hợp vốn đơn giản

1.3 THÀNH LẬP CÔNG TY HỢP VỐN ĐƠN GIẢN

Ở hầu hết các nước phát triển, việc thành lập công ty hoàn toàn là quyền của công dân Đó là quyền tự do lập hội và họ thực hiện quyền này theo quy định của pháp luật Pháp luật chỉ quy định đối với công ty từ giai đoạn nó đang ký kinh doanh Pháp luật hiện hành của Việt Nam (thể hiện trong Luật Doanh nghiệp và các văn bản hướng dẫn thi hành) đã bước đầu tiếp thu tư tưởng tiến bộ này, theo đó xóa bỏ chế độ xin phép thành lập công

ty đã tồn tại trong nhiều năm, chỉ thực hiện đăng ký kinh doanh công ty; coi việc thành lập và đăng ký kinh doanh công ty là quyền của công dân và tổ chức được Nhà nước bảo hộ bằng pháp luật Nhà nước chỉ quy định chặt chẽ trình tự thủ tục thành lập và đăng ký kinh doanh

Theo pháp luật Mỹ, việc thành lập công ty hợp vốn đơn giản đòi hỏi nhiều thủ tục, phải có giấy chứng nhận của cơ quan nhà nước có thẩm quyền

vì các thành viên góp vốn là tự do trong mọi trách nhiệm pháp lý hơn những

gì đóng góp vào công ty trách nhiệm hữu hạn do vậy cần phải có những quy định và trình tự thành lập chặt chẽ đối với loại hình công ty này Cũng do tính chất "hữu hạn" của một số thành viên trong công ty nên việc thành lập công ty hợp vốn đơn giản ở Thái Lan đòi hỏi thủ tục pháp lý chặt chẽ hơn, tức là công

ty phải đăng ký việc thành lập ở cơ quan nhà nước có thẩm quyền và chỉ sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, công ty mới chính thức được công nhận Điều này khác với công ty hợp danh đơn thường ở Thái Lan, công ty có thể được đăng ký kinh doanh hoặc không đăng ký kinh doanh tại

cơ quan đăng ký thuộc Bộ Thương mại

Theo Điều 9, Bộ Luật Thương mại Trung phần quy định: "Lập hội thương mại phải làm giấy tờ, mặc dù vốn hội là bao nhiêu Chỉ có hội dự phần là được để cho các đương sự tùy tiện muốn làm hay không cũng được" [2] Thông thường người ta làm giấy tờ để có bằng chứng về công việc đã làm Trong việc lập hội, giấy tờ là yếu tố quan trọng và cần thiết về hai phương diện: về phương diện bằng chứng, bắt buộc phải có giấy tờ vì pháp luật không chấp nhận một phương pháp dẫn chứng nào khác; về phương diện thể lệ, nếu không làm giấy tờ, hội sẽ vô hiệu Trên nguyên tắc, sự vô hiệu là tuyệt đối, có thể đem đối kháng với bên thứ ba Tuy nhiên, thực tế thì nếu thiếu giấy tờ, án

lệ coi như là một sự hứa hẹn để lập hội và do sự hứa hẹn ấy, mỗi đương sự có nhiệm vụ xúc tiến việc lập hội sao cho hợp lệ Khế ước lập hội phải làm bằng công chứng thư hay tư chứng thư Trong khế ước phải biên đủ tên các hội viên, ghi phần hùn của hội viên, số vốn của hội, mục tiêu, thời hạn của hội, cách thức chia lỗ lãi, cách thức quản trị, điều khoản giải tán và cái biến hội Khế ước phải được trước bạ trước khi công bố

Hợp đồng được tạo nên bởi ý chí của các đương sự trên cơ sở tự do ý chí Do đó về nguyên tắc, pháp luật không ràng buộc hay hạn chế tự do cam kết, thỏa thuận của các bên mà không có lý do xác đáng Tuy nhiên hợp đồng được xem là luật của các bên tham gia giao kết mà có thể bị pháp luật áp dụng chế tài đối với sự vi phạm hợp đồng, nên pháp luật cũng đòi hỏi các bên ít nhất phải thỏa thuận về những điểm cốt yếu của hợp đồng

Bởi không phải ai cũng có khả năng thiết lập được một hợp đồng đầy

đủ như luật gia, nên đối với các hợp đồng, các bên thông thường chỉ cần thỏa

thuận với nhau về bản chất và mục đích của hợp đồng Trong trường hợp tranh chấp xảy ra, pháp luật về hợp đồng, với tính cách là luật tư, có nhiệm vụ giải thích cho ý chí của các bên nếu hợp đồng không qui định đầy đủ các điều khoản hay qui định không rõ nghĩa Nhưng hợp đồng thành lập công ty có nhiều đặc điểm khác biệt với các loại hợp đồng thông thường là tạo ra một pháp nhân và tạo ra hình thức công ty có khả năng gây ảnh hưởng lớn đến xã hội Để bảo vệ trật tự công cộng, đạo đức xã hội và người thứ ba, đồng thời bảo hộ quan hệ hợp đồng, nhất là quyền lợi của các bên, và dẫn dắt công ty do hợp đồng tạo ra đi theo một định hướng nhất định phục vụ tốt cho sự phát triển kinh tế, xã hội, do đó pháp luật thường đòi hỏi thể loại hợp đồng này phải thể hiện nhiều điều khoản bắt buộc Chẳng hạn pháp luật của Anh quốc qui định hợp đồng thành lập công ty là một chứng thư được ký kết bởi ít nhất hai thành viên sáng lập (subscriber hay promoter) tuyên bố và xác định hiến pháp và quyền lực của công ty mà trong đó phải có năm điều khoản bắt buộc như: "tên của công ty, trụ sở đăng ký của công ty, mục tiêu của công ty, trách nhiệm của các thành viên trong công ty, số vốn cổ phần được phát hành và dạng cổ phần" [32] Theo hình mẫu này, pháp luật của Malaysia và Singapore qui định, mọi công ty phải đăng ký hợp đồng thành lập công ty như một điều kiện thiết yếu cho việc ra đời của mình, trong khi đó không phải công ty nào cũng bị đòi hỏi đăng ký điều lệ của mình, và các nội dung chủ yếu của hợp đồng thành lập công ty ở các nước này bao gồm: Tên công ty; Mục tiêu của công ty; Số lượng cổ phần hay phần lợi và giá trị của mỗi cổ phần hay phần lợi; Cách thức phân chia vốn thành các cổ phần hay phần lợi; Chế độ trách nhiệm của các thành viên; Tên, địa chỉ và nghề nghiệp của những người góp vốn; Cam kết của các thành viên về việc theo đuổi các mục tiêu của công ty

và số vốn đóng góp hay cổ phần sẽ mua [34] Trong khi đó pháp luật Việt Nam, riêng trong lĩnh vực đầu tư nước ngoài có qui định về hợp đồng thành lập công ty, nhưng qui định quá nhiều điều khoản không khác gì điều lệ của công ty Còn pháp luật về doanh nghiệp áp dụng cho người Việt đã không

nhắc tới hợp đồng thành lập công ty mà đồng nghĩa hợp đồng này với điều lệ công ty Nghị định số 102/2010/NĐ-CP, ngày 01/10/2010 của Chính phủ hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp qui định: "Điều lệ công ty là bản cam kết của tất cả thành viên về thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động của công ty" [5, Điều 10, khoản 1] Pháp luật Malaysia và Singapore quan niệm rằng, "điều lệ công ty là các qui tắc nội bộ của công ty và phụ thuộc vào bản hợp đồng thành lập công ty; và cả hai tạo ra quan hệ hợp đồng giữa công ty với mỗi thành viên, và một thành viên này với mỗi thành viên khác" [34]

Trong khuôn khổ có hạn của luận văn, tác giả tập trung đề cập tới hai điều khoản cơ bản của hợp đồng thành lập công ty là: Vốn góp và tên gọi của công ty hợp vốn đơn giản

1.3.1 Vốn trong công ty hợp vốn đơn giản

Nhắc tới công ty có nghĩa là đã nhắc tới một thực thể kinh doanh được tạo nên bởi sự góp vốn của hai hay nhiều thành viên Bởi vậy góp vốn là nội dung quan trọng có tính chất quyết định của hợp đồng thành lập công ty Chẳng thế mà trong các Bộ luật Dân sự, các Bộ luật Thương mại hay các đạo luật về công ty của các nước đều nhấn mạnh tới việc góp vốn khi mở đầu cho phần nói về hợp đồng thành lập công ty hay khế ước lập hội

Khoản 4 Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2005 định nghĩa:

Góp vốn là việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ty Tài sản góp vốn có thể

là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty do thành viên góp để tạo

thành vốn của công ty [22]

Nhận xét sơ bộ, các qui định này chỉ đề cập tới việc góp vốn bằng tài sản và liệt kê các loại tài sản được góp vốn, trong đó không đề cập tới các vật

chất liệu mà chủ yếu là đề cập tới các quyền Tuy nhiên, để tránh sự liệt kê không đầy đủ, các qui định này còn mở ra một khoảng rộng cho các bên trong hợp đồng thành lập công ty tự do thỏa thuận xác định những loại tài sản khác được góp vốn

Diễn giải về hình thức góp vốn, Bộ luật Dân sự Canada quy định: Một hợp đồng hợp danh là một hợp đồng mà các bên, trên tinh thần hợp tác, thỏa thuận tiến hành một hoạt động, bao gồm việc khai thác một doanh nghiệp, góp vốn vào đó bằng sự kết hợp tài sản, tri thức hoặc hoạt động và chia nhau bất kỳ khoản lãi về tiền bạc nào là kết quả từ đó (Điều 2186)

Góp vốn bằng tài sản là hình thức góp vốn quan trọng nhất bởi không

có tài sản thì công ty không thể hoạt động được Về nguyên tắc, mọi tài sản đều có thể đem góp làm vốn của công ty, tuy nhiên còn lệ thuộc vào từng sự thỏa thuận cụ thể trong các hợp đồng thành lập công ty Tài sản góp vốn có thể thuộc bất kể dạng nào: vật chất liệu hay các quyền vô hình, với điều kiện các tài sản này phải là các tài sản có thể được chuyển giao trong giao lưu dân

sự một cách hợp pháp, bởi bản thân góp vốn đã là một hành vi chuyển giao tài sản, do đó phải tuân thủ những quy tắc chung có liên quan tới việc chuyển giao tài sản Căn cứ vào việc chuyển giao, có thể chia các hình thức góp vốn bằng tài sản thành một số loại như góp vốn bằng tiền, góp vốn bằng vật chất liệu và góp vốn bằng quyền

Một, góp vốn bằng tiền có tính chất giống với việc bỏ tiền ra mua

quyền lợi trong công ty Tuy nhiên những người góp vốn ban đầu chính là những người tạo ra những quyền lợi ấy Khi đã cam kết góp vốn bằng tiền mà không góp hay góp không đúng hạn, thì người cam kết bị coi là đã nợ công ty khoản tiền cam kết đó theo quy tắc chung của việc góp vốn Việc góp vốn hay trả nợ vốn này có thể thực hiện bằng các phương tiện thanh toán

Hai, góp vốn bằng hiện vật, thực chất là góp vốn bằng quyền sở hữu

đồ vật hay vật phẩm mà có thể là bất động sản do bản chất hay do mục đích,

hoặc động sản do bản chất Việc góp vốn này gần giống với việc bán hay đổi

đồ vật để lấy quyền lợi trong công ty: Người góp vốn thu được quyền lợi, còn công ty có được quyền sở hữu đồ vật Nếu xem quyền sở hữu là một vật quyền thống trị đối với vật, thì góp vốn bằng vật có thể đồng nghĩa với việc góp vốn bằng quyền sở hữu vật đó Việc công ty trở thành chủ sở hữu của vật góp vốn buộc công ty phải có tư cách pháp nhân, có nghĩa là công ty phải có khả năng hưởng quyền và gánh vác nghĩa vụ Điều này cho thấy việc góp vốn bằng vật chất liệu không thể thực hiện được với các công ty không có tư cách pháp nhân Nhận định này củng cố thêm cho quan điểm công ty hợp vốn đơn giản cũng có tư cách pháp nhân

Ba, góp vốn bằng quyền có phần phức tạp hơn so với góp vốn bằng

tiền và góp vốn bằng hiện vật, và không chỉ vì sự tính toán trị giá của nó, mà còn vì sự phân loại nó Góp vốn bằng quyền được phân chia thành góp vốn bằng quyền hưởng dụng, góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ và góp vốn bằng sản nghiệp thương mại

- Góp vốn bằng quyền hưởng dụng

Nếu phân biệt quyền sở hữu đối với vật thành ba quyền gồm: quyền

sử dụng, quyền thu lợi và quyền định đoạt, thì quyền hưởng dụng ở đây chỉ bao gồm hai thành tố là: quyền sử dụng và quyền thu lợi Vì vậy người ta thường tách góp vốn bằng quyền hưởng dụng đối với vật ra khỏi việc góp vốn bằng vật, bởi người góp vốn vào công ty chỉ cho công ty được sử dụng vật và thu lợi từ đó Công ty không có quyền quyết định số phận của vật

Để đổi lại việc cho công ty hưởng dụng vật, người góp vốn nhận được các quyền lợi tương ứng trong công ty Từ đó có thể thấy việc góp vốn bằng quyền hưởng dụng có những đặc điểm giống với việc cho thuê tài sản

Vì vậy Bộ luật Dân sự Bắc Kỳ 1931 quy định người góp vốn bằng quyền hưởng dụng phải thực hiện những nghĩa vụ của người cho thuê tài sản (Điều thứ 1207, đoạn 2) Với tinh thần này, Hoàng Việt Trung Kỳ Hộ luật tại

Điều thứ 1439, đoạn hai cũng có quy định tương tự Điều 127, Bộ luật Dân sự

1972 của chính quyền Sài Gòn cũng quy định như vậy Điều đó có nghĩa là người góp vốn bằng quyền hưởng dụng phải bảo đảm cho công ty được hưởng dụng yên ổn Trừ khi có thỏa thuận khác, người góp vốn phải bảo dưỡng, sửa chữa tài sản để tài sản luôn luôn ở trong tình trạng có thể sử dụng được như mục đích đề ra khi cam kết góp vốn Cần xác định rằng, người góp vốn vẫn giữ quyền

sở hữu đối với vật và gánh chịu rủi ro Khác với việc góp vốn bằng hiện vật, việc góp vốn bằng quyền hưởng dụng có hệ quả là khi công ty giải thể, thì người góp vốn được nhận lại vật đó trước khi phân chia tài sản của công ty, bởi người này không chuyển giao quyền định đoạt đối với vật cho công ty

- Góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ

Tài sản vô hình tuyệt đối bao gồm: quyền sở hữu công nghiệp, quyền sở hữu văn chương, nghệ thuật, khoa học, phần góp vốn trong các công ty có tư cách pháp nhân; và "một số yếu tố của sản nghiệp thương mại không thể nhận biết được bằng giác quan mà phải thông qua những ý niệm

về những mối quan hệ pháp luật giữa người có quyền khai thác lợi ích của tài sản và người thứ ba" [7] Thông qua việc khai thác những tài sản này, người ta có thể thu về được những lợi ích vật chất Tuy nhiên nhằm góp vốn, một số yếu tố của sản nghiệp thương mại mà có thể tách ra được xếp vào phần góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ Các yếu tố đó có thể bao gồm tên thương mại, nhãn hiệu hàng hóa, mạng lưới tiêu thụ hàng hóa và cung

ứng dịch vụ

Việc góp vốn bằng các tài sản này buộc người góp vốn phải bảo đảm cho công ty khai thác tài sản để đem lại các lợi ích phát sinh từ đó Ngược lại người góp vốn có được quyền lợi tương ứng trong công ty, về nguyên tắc Tuy nhiên cần nhấn mạnh rằng, do tài sản trí tuệ là yếu tố rất động, nên việc góp vốn phụ thuộc rất nhiều vào sự thỏa thuận của các thành viên và bị điều tiết bởi pháp luật về sở hữu trí tuệ

- Góp vốn bằng sản nghiệp thương mại

Người ta sử dụng nhiều thuật ngữ khác nhau để chỉ sản nghiệp thương mại như "cửa hàng thương mại", "cơ sở kinh doanh" Trước hết sản nghiệp thương mại không phải là bản thân doanh nghiệp mà chỉ là một trong các nhân tố của doanh nghiệp và được xem như động sản vô hình thuộc quyền sở hữu của thương nhân và có thể là đối tượng của các hành vi pháp lý như: chuyển nhượng, cầm cố, thuê mướn Tuy được xem là động sản vô hình, nhưng trong sản nghiệp thương mại bao gồm cả yếu tố hữu hình (như hàng hóa, máy móc, xe cộ, các vật dụng khác) Và tất nhiên trong đó có nhiều yếu

tố vô hình (như mạng lưới khách hàng, mạng lưới cung ứng dịch vụ, quyền thuê mướn tài sản, tên thương mại, thương danh, biển hiệu, bằng sáng chế, kiểu dáng công nghiệp, mẫu mã) Bộ luật Thương mại 1972 của chính quyền Sài gòn có định nghĩa:

Cửa hàng thương mại gồm toàn thể các tài vật, động sản họp thành một khối đem sung dụng vào một hoạt động thương mại

Cửa hàng thương mại gồm có khách hàng là yếu tố chính

và, trừ khi có điều khoản trái lại, tất cả những tài vật khác cần thiết cho sự khai thác cửa hàng, như bảng hiệu, thương hiệu, quyền thuê mướn, dụng cụ, khí cụ, hàng hóa, giấy phép, bằng sáng chế, nhãn hiệu chế tạo, hình vẽ và kiểu mẫu, quyền sở hữu văn nghệ và mỹ thuật [25, Điều thứ 42]

Chính vì vậy, người ta thường tách việc góp vốn bằng sản nghiệp thương mại thành một mục riêng khác với việc góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ Việc góp vốn bằng sản nghiệp thương mại giống với việc bán sản nghiệp thương mại và phải được các bên thỏa thuận bằng văn bản liệt kê rõ từng mục Bộ luật Thương mại 1972 nói trên quy định việc mua bán hay hứa mua bán một cửa hàng thương mại, cũng như việc hùn cửa hàng thương mại vào công ty đều phải lập thành văn bản (Điều thứ 46) mà trong đó phải chỉ định rõ

các yếu tố đem bán, nhưng nếu các yếu tố đem bán mà thiếu yếu tố khách hàng, thì không được xem là bán cửa hàng thương mại (Điều thứ 47) Điều đó

có nghĩa là việc bán sản nghiệp thương mại là việc chuyển nhượng tổng thể các yếu tố của sản nghiệp thương mại cho người khác mà trong đó nhất thiết phải có yếu tố khách hàng, bởi khách hàng là thành tố chính của một sản nghiệp thương mại Tuy nhiên, bởi có nhiều yếu tố khác nhau cả vô hình lẫn hữu hình mà có thể tách ra một cách độc lập, nên việc không liệt kê yếu tố nào vào văn bản hợp đồng, thì yếu tố ấy coi như không bị bán Việc góp vốn bằng sản nghiệp thương mại lệ thuộc hoàn toàn vào các quy tắc bán sản nghiệp thương mại được quy định trong Luật Thương mại

- Góp vốn bằng tri thức

Việc góp vốn bằng tri thức, sẽ mang lại khó khăn trên nhiều phương diện như: tính trị giá phần vốn góp để chia sẻ quyền lợi trong công ty; chứng minh sự vi phạm nghĩa vụ của thành viên góp vốn

Những khó khăn này có lẽ lệ thuộc hoàn toàn vào sự đánh giá và thỏa thuận của các thành viên công ty Tại đây cần phải nhấn mạnh rằng, tri thức khi được góp vốn hoàn toàn không biến khỏi các thành viên góp nó, có nghĩa

là nó chỉ tồn tại nơi các thành viên và càng được sử dụng thì càng được củng

cố và phát triển Vậy việc bảo đảm cho sự độc quyền sử dụng các tri thức đó của công ty là một vấn đề lớn cần tới sự trung thực của người góp vốn Sự tin tưởng lẫn nhau, hợp tác với nhau có lẽ là một yêu cầu có tính thiết yếu trong nền kinh tế hậu công nghiệp và kinh tế tri thức hiện nay

- Góp vốn bằng hoạt động hay công việc

Cũng giống với góp vốn bằng tri thức, việc góp vốn bằng lao công khiến cho người góp vốn bị ràng buộc vào nghĩa vụ mẫn cán và trung thực

Do đó, cũng có những hậu quả tương tự với góp vốn bằng tri thức Thành người góp vốn không thi hành đầy đủ nghĩa vụ đã cam kết có thể phải gánh chịu chế tài buộc bồi thường thiệt hại Tuy nhiên việc góp vốn bằng công lao

được xem là phần góp vốn nhỏ nhất Chẳng hạn Bộ luật Dân sự 1972 của chính quyền Sài Gòn dự liệu:

Nếu khế ước không phân định kỷ phần lỗ lãi cho mỗi hội viên, kỷ phần ấy sẽ tính theo tỷ lệ phần hùn của mỗi người đã góp vào hội

Đối với người đã góp phần hùn bằng công lao, phần này sẽ coi như phần hùn nhỏ nhất bằng tài sản [6, Điều thứ 1277]

Các qui định này cho thấy giá trị của công lao góp vào công ty rất khó trị giá chính xác bằng tiền, nên các thành viên tự thỏa thuận về giá trị của nó

để bù đắp lại bằng quyền lợi trong công ty Trong công ty hợp vốn đơn giản, thành viên góp vốn không được góp vốn bằng công sức lao động mà chỉ có thành viên nhận vốn

Nghĩa vụ căn bản của các thành viên công ty do hợp đồng thành lập công ty ấn định là nghĩa vụ góp vốn Điều đó có nghĩa là khi đã giao kết hợp đồng thành lập công ty và cam kết góp vốn, thành viên đã tự ràng buộc mình trở thành người thụ trái hay con nợ của công ty Cần nhấn mạnh rằng, các phần vốn góp của các thành viên đều trở thành sản nghiệp của công ty do chính họ tạo dựng nên Vì vậy công ty - một pháp nhân riêng biệt - là trái chủ của những người chủ của mình Nếu thành viên không góp vốn hoặc góp vốn chậm, thì công ty có quyền đòi "Với việc góp vốn chậm, thành viên phải chịu trả lãi mà không cần phải điều kiện là đã bị thúc nợ, và có thể phải bồi thường thiệt hại mà không cần phải chứng minh sự gian tình" [25]

Phản ánh các quan điểm khoa học này, Bộ Luật Dân sự Bắc kỳ 1931

có quy định: "Nếu khế ước không có kỳ hạn hay một điều kiện gì, thì chính ngày hôm ấy, các thành viên phải nộp phần mình đã hứa góp, nếu không thì đương nhiên phải trả hoa lợi cùng lời lãi và đồng thời phải bồi tổn hại vì lẽ chậm trễ, dù là tiền bạc cũng vậy" [10, Điều thứ 1205]

Hoàng Việt Trung Kỳ Hộ Luật (Bộ luật Dân sự Trung Kỳ 1936) qui định:

Mỗi hội viên đối với hội là người mắc nợ về phần mình đã góp, và phải góp ngay vào ngày hội thành lập; nếu không kịp thời đương nhiên phải trả hoa lợi hay là tiền lời của phần mình cho hội, chiếu theo số tiền lời luật định, nếu phần góp ấy là một số tiền, và có khi lại phải bồi thường tổn hại nhiều vì lẽ góp chậm nữa [2, Điều thứ 1437]

Hình mẫu của hai Bộ luật trên là Bộ luật Dân sự Pháp Theo khuynh hướng này, Khoản 3, Điều 131, Luật Doanh nghiệp 2005 của Việt Nam có quy định đối với công ty hợp danh:

Trường hợp có thành viên góp vốn không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết thì số vốn chưa góp đủ được coi là khoản nợ của thành viên đó đối với công ty; trong trường hợp này, thành viên góp vốn có liên quan có thể bị khai trừ khỏi công ty theo quyết định của Hội đồng thành viên [22]

Góp vốn hay điều khoản về vốn là một điều khoản thiết yếu của hợp đồng thành lập công ty Chẳng hạn pháp luật về công ty của Malaysia và Singapore quan niệm:

Trừ khi là một công ty có trách nhiệm vô hạn, hợp đồng thành lập của công ty nhất thiết phải chứa đựng một điều khoản về vốn mà trong đó có tuyên bố về khoản vốn được phép và phân chia vốn đó thành các cổ phần với số lượng ấn định trở thành giới hạn

mà công ty có thể được phép quyên góp [34]

Công ty thường được xem xét trên hai phương diện: kinh tế và pháp

lý Trên phương diện kinh tế, công ty được xem là một doanh nghiệp hay một thực thể kinh doanh Và trên phương diện pháp lý, công ty được xem là một hợp đồng Do đó góp vốn cũng được hiểu theo nghĩa kinh tế và nghĩa pháp lý,

có nghĩa là cần xem xét khái niệm góp vốn từ phương diện kinh tế và từ phương diện pháp lý Nếu như góp vốn, xét từ phương diện kinh tế, là việc

tạo ra tài sản cho công ty nhằm bảo đảm cho những chi phí trong hoạt động của công ty và bảo đảm quyền lợi cho các chủ nợ, thì góp vốn, xét từ phương diện pháp lý, là hành vi chuyển giao tài sản hay đưa tài sản vào sử dụng để đổi lấy quyền lợi đối với công ty Hành vi đổi lấy quyền lợi này khác với hành vi mua bán hay hành vi cho thuê tài sản ở chỗ: trong hành vi mua bán hay cho thuê, khi chuyển giao quyền sở hữu tài sản hay quyền sử dụng tài sản, thì người chuyển giao có được một quyền lợi là được nhận một khoản tiền từ giá bán hay giá thuê; còn trong hành vi góp vốn, khi chuyển giao quyền sở hữu hay quyền sử dụng tài sản cho công ty, thì người góp vốn không nhận được bất kể khoản tiền nào từ việc chuyển giao đó

Khi thành viên góp tài sản vào công ty, thì tài sản đó trở thành đối tượng

sở hữu của công ty bởi hợp đồng thành lập công ty đã tạo ra một thực thể tách biệt hay một pháp nhân có sản nghiệp riêng Mỗi thành viên của công ty có được

từ hành vi góp vốn này một quyền lợi đối với công ty tương ứng với phần vốn góp của mình xét theo lẽ thông thường Tuy nhiên, "các quyền lợi và nghĩa vụ của thành viên còn phụ thuộc vào loại cổ phần được quy định trong hợp đồng thành lập hay điều lệ của công ty mà vốn của nó được chia ra thành các cổ phần" [34]

Việc góp vốn vào công ty sẽ mang tới cho các thành viên quyền lợi trong công ty, quyền lợi của các thành viên trong công ty hợp vốn đơn giản là

sự pha trộn quyền của thành viên trong công ty đối nhân và đối vốn: Các quyền lợi chủ yếu của thành viên trong công ty là những phần lợi được thể hiện bằng việc được chia lợi nhuận theo quy định tại điều lệ của công ty và phần lợi được thể hiện bằng việc được chia lợi nhuận và biểu quyết tương ứng với phần vốn góp Việc chuyển nhượng các phần lợi này phải tuân thủ những quy chế đặc biệt do pháp luật quy định

Việc chuyển nhượng phần vốn góp của các thành viên nhận vốn cho người khác rất khó khăn và trong một số trường hợp dẫn đến giải thể công ty hợp vốn đơn giản Nếu đem áp dụng triệt để nguyên tắc này thì khó đảm bảo