Như vậy, bảo lãnh được định nghĩa như sau: Trang 5 và khoản 1 Điều 2 Quy chế bảo lãnh ngân hàng ban hành kèm theo Quyết định số26/2006/QĐ-NHNN ngày 26/06/2006Định nghĩa này đề cập đến h
Trang 1MỤC LỤC
MỤC LỤC 1
LỜI MỞ ĐẦU 2
I KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM CỦA BẢO LÃNH NGÂN HÀNG 1 Khái niệm 4
2 Đặc điểm 5
II PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG BẢO LÃNH NGÂN HÀNG 7
1 Chủ thể trong giao dịch bảo lãnh ngân hàng 7
a) Bên bảo lãnh 8
b) Bên được bảo lãnh 9
c) Bên nhận bảo lãnh 10
2 Các loại bảo lãnh 11
a) Theo bản chất của bảo lãnh 11
b) Theo mục đích bảo lãnh 12
c) Căn cứ vào phương thức phát hành bảo lãnh 13
d) Theo điều kiện thanh toán của bảo lãnh 14
3 Phạm vi bảo lãnh ngân hàng 14
4 Hình thức và nội dung của giao dịch bảo lãnh ngân hàng 16
5 Quyền và nghĩa vụ của các chủ thể trong quan hệ bảo lãnh ngân hàng 17
TÀI LIỆU THAM KHẢO 22
Trang 2LỜI MỞ ĐẦU
Hệ thống tổ chức tín dụng luôn đóng vai trò quan trọng chủ lực đối với nền kinh tế.Đặc biệt là trong hoàn cảnh hiện nay, khi Việt Nam đang xây dựng công nghiệp hóa -hiện đại hóa và tham gia ngày càng sâu vào quá trình hội nhập kinh tế quốc tế Trong
xu thế khu vực hóa, toàn cầu hóa với nhiều cạnh tranh này, các loại hình nghiệp vụkinh doanh ngân hàng ngày càng đổi mới¸ đa dạng hóa và hoàn thiện hơn
Là một trong những hoạt động tín dụng truyền thống, nghiệp vụ bảo lãnh bắt đầu được
sử dụng rộng rãi trên thế giới từ cuối những năm 70 của thế kỷ trước Nó đóng vai tròquan trọng trong giao dịch kinh tế toàn cầu, nhất là trong lĩnh vực kinh doanh xuấtnhập khẩu và thương mại quốc tế Và kể từ đó đến nay, với khả năng ứng dụng rộngrãi, vị trí của bảo lãnh ngân hàng ngày càng được củng cố một cách chắc chắn
Ở nước ta, bảo lãnh ngân hàng xuất hiện từ thập kỷ 80 và được đề cập đến trong cácvăn bản pháp luật nhưng còn mang tính chất như là một công cụ hỗ trợ do Ngân hàngNhà nước thực hiện nhằm giúp các doanh nghiệp quốc doanh vay vốn nước ngoài đểphát triển Thế nhưng đến giai đoạn hiện nay, bảo lãnh ngân hàng thật sự trở thành mộtbiện pháp hữu hiệu, được sử dụng rộng rãi cho các cá nhân và doanh nghiệp nhằm bảođảm nghĩa vụ của mình Trong kinh doanh ngày nay, bảo lãnh ngân hàng luôn đượcxem như tấm giấy thông hành cho doanh nghiệp trong các hoạt động mua bán trảchậm Việc này không những tạo thuận lợi cho kế hoạch của doanh nghiệp mà còn tạođiều kiện cho các đối tác kinh doanh có cơ sở để tin tưởng hơn Hoạt động này khôngchỉ đem lại nguồn thu ngày càng lớn cho các tổ chức tín dụng, mà quan trọng hơn nóđem lại sự tin tưởng của các chủ thể khi giao kết hợp đồng
Trang 3Với vai trò như vậy, bảo lãnh đã trở thành loại dịch vụ kinh doanh có nhiều tác độngtích cực trong việc thúc đẩy các loại giao dịch (tài chính lẫn phi tài chính, thương mạilẫn phi thương mại) Từ đó, nó chính là chất xúc tác thúc đẩy các hoạt động thươngmại, dân sự trong nước và quốc tế ngày càng phát triển.
Với đề tài “Một số quy định về bảo lãnh ngân hàng của các tổ chức tín dụng”, trong
quá trình làm còn hạn chế về kiến thức, tài liệu và thời gian nên chúng tôi không tránhkhỏi những thiếu sót Chúng tôi rất mong nhận được sự góp ý và phản hồi tích cực từ
cô và các bạn
Trang 4MỘT SỐ QUY ĐỊNH VỀ
BẢO LÃNH NGÂN HÀNG CỦA CÁC TCTD
I KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM CỦA BẢO LÃNH NGÂN HÀNG
1 Khái niệm:
Bảo lãnh theo pháp luật thực định là việc người thứ ba cam kết với bên có quyền sẽthực hiện nghĩa vụ thay cho bên có nghĩa vụ, nếu khi đến hạn mà bên có nghĩa vụkhông thực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ của mình (Điều 361 Luật dân sựViệt Nam 2005)
Theo định nghĩa này, sự bảo lãnh được hiểu là hành vi bảo lãnh mang tính chất đối vật.Nghĩa là bảo lãnh bằng tài sản hoặc thực hiện một công việc nhất định chứ không gồmbảo lãnh bằng uy tín
Mặt khác, bảo lãnh ngân hàng cũng là một loại hình bảo lãnh Do vậy, nó vừa phản ánhcác thuộc tính chung của bảo lãnh với tính chất là một biện pháp bảo đảm nghĩa vụ dân
sự, vừa thể hiện những nét đặc thù của một hình thức bảo lãnh manh tính chất của hoạtđộng thương mại Như vậy, bảo lãnh được định nghĩa như sau:
Bảo lãnh ngân hàng là cam kết bằng văn bản của tổ chức tín dụng (bên bảo lãnh) vớibên có quyền (bên nhận bảo lãnh) về việc thực hiện nghĩa vụ tài chính thay cho kháchhàng (bên được bảo lãnh) khi khách hàng không thực hiện hoặc thực hiện không đúngnghĩa vụ đã cam kết với bên nhận bảo lãnh Khách hàng phải nhận nợ và hoàn trả cho
tổ chức tín dụng số tiền đã được trả thay (Khoản 18 Điều 4 Luật các tổ chức tín dụng
Trang 5và khoản 1 Điều 2 Quy chế bảo lãnh ngân hàng ban hành kèm theo Quyết định số26/2006/QĐ-NHNN ngày 26/06/2006)
Định nghĩa này đề cập đến hai nội dung:
Thứ nhất, trong bảo lãnh ngân hàng, tồn tại cam kết bằng văn bản giữa tổ chức tín dụng(người bảo lãnh) với bên có quyền về việc người bảo lãnh sẽ thực hiện nghĩa vụ tài sảnthay cho khách hàng (người được bảo lãnh) khi người này không thực hiện hoặc thựchiện không đúng nghĩa vụ của họ với bên có quyền
Thứ hai, trong bảo lãnh ngân hàng, khách hàng phải nhận nợ với tổ chức tín dụng và cónghĩa vụ hoàn trả cho tổ chức tín dụng số tiền đã được trả thay
Như vậy, trên phương diện luật học, hoạt động bảo lãnh làm phát sinh hai mối quan hệpháp luật Hai quan hệ pháp luật này có ảnh hưởng chi phối lẫn nhau Đó là:
Quan hệ hợp đồng dịch vụ bảo lãnh, phát sinh giữa tổ chức tín dụng bảo lãnh với kháchhàng là tổ chức, cá nhân có nghĩa vụ tài sản trong một trái vụ cần được đảm bảo
Quan hệ hợp đồng bảo lãnh phát sinh giữa tổ chức tín dụng bảo lãnh với bên có quyền
2 Đặc điểm:
Do là một loại hình bảo lãnh đặc biệt nên bảo lãnh ngân hàng vừa có những đặc điểmcủa bảo lãnh nói chung, đồng thời cũng chứa đựng những đặc điểm riêng để phân biệtvới những hình thức bảo lãnh khác
a) Về bản chất pháp lý, bảo lãnh ngân hàng là một loại giao dịch thương mại đặc thù.
Tính chất thương mại: hoạt động bảo lãnh này vừa do các tổ chức tín dụng (tư cáchthương nhân) thực hiện trên thị trường nhẳm mục tiêu thu lợi nhuận, vừa có tính chất
Trang 6chuyên nghiệp như một nghề nghiệp kinh doanh Do tính chất này mà hoạt động bảolãnh ngân hàng bắt buộc phải làm thủ tục đăng kí kinh doanh tại cơ quan nhà nước cóthẩm quyền theo quy định của pháp luật.
Tính chất đặc thù: Một mặt, bảo lãnh ngân hàng do các tổ chức tín dụng thực hiện mộtcách chuyên nghiệp, mặt khác khi thực hiện hoạt động, các ngân hàng phải sử dụngđến những kĩ thuật chuyên môn nghiệp vụ ngân hàng nhằm đảm bảo sự an toàn chođồng vốn bỏ ra của mình Cũng vì lí do này mà hoạt động bảo lãnh chuyên nghiệp củacác ngân hàng được nhà làm luật nhìn nhận như là một hoạt động kinh doanh có điềukiện và do đó phải được cấp phép hoạt động bởi cơ quan nhà nước có thẩm quyền.Ngoài ra, tính chất đặc thù còn thể hiện ở chỗ hoạt động kinh doanh này thường chịu
sự chi phối của một số quy tắc pháp lý đặc thù chỉ áp dụng riêng cho hành vi này như:quy tắc thủ tục bảo lãnh, phí bảo lãnh, giới hạn bảo lãnh, các chế tài áp dụng với bên viphạm…
b) Về chủ thể, hoạt động bảo lãnh ngân hàng bao giờ cũng do loại chủ thể đặc biệt là
tổ chức tín dụng (chủ yếu là ngân hàng) thực hiện.
Pháp luật quy định như vậy bởi vì bản thân hoạt động bảo lãnh ngân hàng là một loạihình kinh doanh có độ rủi ro cao Chỉ có các tổ chức tín dụng kinh doanh ngân hàngchuyên nghiệp thì mới có đủ các điều kiện về vốn, trình độ chuyên môn kĩ thuật nghiệp
vụ và kinh nghiệm kinh doanh để thực hiện loại hoạt động bảo lãnh đặc thù này
c) Trong bảo lãnh ngân hàng, tổ chức tín dụng không chỉ có tư cách là người bảo
lãnh đơn thuần mà còn có thêm tư cách của một nhà kinh doanh ngân hàng.
Vì thế, các quy định về quyền và nghĩa vụ của tổ chức tín dụng bảo lãnh trong quan hệbảo lãnh ngân hàng cũng không giống hoàn toàn với quy định đối với người bảo lãnhtrong quan hệ bảo lãnh dân sự thuần túy
Trang 7d) Giao dịch bảo lãnh ngân hàng có mục đích và hệ quả là tạo lập hai hợp đồng, gồm
hợp đồng dịch vụ bảo lãnh và hợp đồng bảo lãnh/ cam kết bảo lãnh.
Hai loại hợp đồng này tuy có mối quan hệ nhân quả với nhau, ảnh hưởng lẫn nhaunhưng vẫn hoàn toàn độc lập với nhau về cả phương diện chủ thể cũng như quyền,nghĩa vụ pháp lý của các chủ thể
II PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG BẢO LÃNH NGÂN HÀNG
1 Chủ thể trong giao dịch bảo lãnh ngân hàng:
Nghiệp vụ bảo lãnh của tổ chức tín dụng bao gồm sự gắn kết giữa hai loại hợp đồng:hợp đồng bảo lãnh được kí kết giữa bên bảo lãnh với bên nhận bảo lãnh và hợp đồngdịch vụ bảo lãnh được kí kết giữa bên bảo lãnh với bên được bảo lãnh
Ghi chú
(1): Hợp đồng dịch vụ bảo lãnh (ký kết giữa tổ chức tín dụng với khách hàng được bảolãnh)
Trang 8(2): Hợp đồng bảo lãnh (ký kết giữa tổ chức tín dụng bảo lãnh và bên nhận bảo lãnh –bên có quyền)
(3): Hợp đồng có nghĩa vụ tài sản cần được đảm bảo (phát sinh giữa khách hàng đượcbảo lãnh với bên có quyền – bên nhận bảo lãnh)
Theo sơ đồ trên, cấu trúc chủ thể tham gia hoạt động bảo lãnh ngân hàng bao gồm:Bên bảo lãnh
Bên được bảo lãnh
Bên nhận bảo lãnh
a) Bên bảo lãnh:
Bên bảo lãnh trong nghiệp vụ bảo lãnh ngân hàng là tổ chức tín dụng có đủ những điềukiện theo luật định Các tổ chức tín dụng này bao gồm ngân hàng thương mại nhànước, ngân hàng thương mại cổ phần, ngân hàng liên doanh, chi nhánh ngân hàng nướcngoài tại Việt Nam, ngân hàng đầu tư, ngân hàng phát triển, ngân hàng hợp tác, ngânhàng chính sách và một số tổ chức tín dụng khác được Ngân hàng Nhà nước cho phépthực hiện nghiệp vụ bảo lãnh đối với khách hàng Nếu bên nhận bảo lãnh trong quan hệbảo lãnh ngân hàng là tổ chức, cá nhân nước ngoài thì bên bảo lãnh chuyên nghiệp chỉ
có thể là các ngân hàng được phép thực hiện thanh toán quốc tế (Điều 3 Quy chế bảolãnh ngân hàng ban hành kèm theo Quyết định số 26/2006/QĐ-NHNN ngày26/06/2006)
Trên nguyên tắc đảm bảo an toàn trong hoạt động kinh doanh ngân hàng, pháp luật quyđịnh mỗi tổ chức tín dụng chỉ được thực hiện nghiệp vụ bảo lãnh chuyên nghiệp chođối với khách hàng khi thỏa mãn các điều kiện sau đây:
Được NHNN cho phép thực hiện nghiệp vụ bảo lãnh đối với khách hàng
Trang 9Có đăng kí kinh doanh nghiệp vụ bảo lãnh ngân hàng và nghiệp vụ này phải ghi rõtrong giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh được cấp Khi đó, tổ chức tín dụng sẽ có tưcách pháp nhân, có đủ năng lực pháp luật và năng lực hành vi để tham gia một cáchđộc lập vào các quan hệ pháp luật, thông qua hành vi của những ngưởi đại diện hợppháp của tổ chức tín dụng (được quy định rõ trong Điều 12 Luật các tổ chức tín dụng2010)
b) Bên được bảo lãnh:
Bên được bảo lãnh trong nghiệp vụ bảo lãnh ngân hàng là khách hàng được tổ chức tíndụng bảo lãnh, quy định tại Điều 4 Quy chế bảo lãnh ngân hàng ban hành kèm theoQuyết định số 26/2006/QĐ-NHNN ngày 26/06/2006)
Theo quy định hiện hành, các chủ thể trên muốn được tổ chức tín dụng xem xét vàchấp nhận bảo lãnh phải thỏa mãn các điều kiện sau:
Có đầy đủ năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự
Mục đích đề nghị TCTD bảo lãnh phải hợp pháp
Có khả năng tài chính để thực hiện nghĩa vụ được TCTD bảo lãnh trong thời hạn camkết
Tuân thủ các quy định về quản lý ngoại hối của VN nếu khách hàng đề nghị bảo lãnh là
tổ chức, cá nhân nước ngoài
Ngoài ra, để đảm bảo an toàn cho hoạt động kinh doanh của tổ chức tín dụng, pháp luậtcòn quy định giới hạn bảo lãnh đối với khách hàng, theo đó tổng số dư bảo lãnh của tổchức tín dụng đối với khách hàng không được vượt quá 15% vốn tự có của tổ chức tíndụng Tổng số dư bảo lãnh của chi nhánh nước ngoài không được vượt quá 15% vốn tự
Trang 10có của ngân hàng nước ngoài Số dư bảo lãnh này bao gồm tổng số dư bảo lãnh và cáccam kết phát hành theo hình thức tín dụng chứng từ, ngoại trừ hình thức mở thư tíndụng trả ngay được khách hàng kí quỹ đủ hoặc được cho vay 100% giá trị thanh toán(Điều 7 Quy chế bảo lãnh ngân hàng ban hành kèm theo Quyết định số 26/2006/QĐ-NHNN ngày 26/06/2006) Sau khi xem xét các điều kiện và giới hạn bảo lãnh trên, việcchấp nhận bảo lãnh hay từ chối bảo lãnh là quyền của các tổ chức tín dụng.
c) Bên nhận bảo lãnh:
Bên nhận bảo lãnh trong quan hệ bảo lãnh ngân hàng là các tổ chức, cá nhân trong vàngoài nước có quyền thụ hưởng bảo lãnh của tổ chức tín dụng Ví dụ trong bảo lãnhhợp đồng tín dụng, bên nhận bảo lãnh chính là người cho vay (tổ chức tín dụng); trongbảo lãnh dự thầu, bên nhận bảo lãnh chính là bên mời thầu (chủ thầu);…
Về nguyên tắc, khi tham gia quan hệ bảo lãnh ngân hàng, bên nhận bảo lãnh cũng phảithỏa mãn một số điều kiện nhất định, bao gồm:
Có năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự
Có các giấy tờ, tài liệu hay bằng chứng khác chứng minh quyền chủ nợ trong mộtnghĩa vụ cần được đảm bảo
Trên thực tế, điều kiện này thường do bên bảo lãnh đưa ra nhằm bảo vệ quyền lợi củamình khi giao kết hợp đồng với bên nhận bảo lãnh
Trang 112 Các loại bảo lãnh:
a) Theo bản chất của bảo lãnh:
Bảo lãnh đồng nghĩa vụ:ngân hàng và người được bảo lãnh được xem là đồng nghĩa
vụ, tuy nhiên, khách hàng có nghĩa vụ đầu tiên, còn ngân hàng có nghĩa vụ bổ sung,nghĩa vụ bổ sung được thực hiện khi có các bằng cớ nghĩa vụ đầu tiên bị vi phạm
Bảo lãnh độc lập: cơ chế hoạt động của loại bảo lãnh này dựa trên hai quy tắc là độc
lập và hoàn toàn phù hợp Theo đó nghĩa vụ của ngân hàng hoàn toàn tách rời vớinghĩa vụ của người được bảo lãnh Việc thanh toán chỉ căn cứ vào những điều kiện,điều khoản quy định trong văn bản bảo lãnh được thỏa mãn Tuy nhiên, tính độc lậpcủa loại bảo lãnh này không hoàn toàn tuyệt đối mà phụ thuộc vào các điều kiện thanhtoán đã được quy định trong văn bản bảo lãnh
b) Theo mục đích bảo lãnh:
Bảo lãnh vay vốn: là cam kết của tổ chức tín dụng với bên nhận bảo lãnh, về việc sẽ trả
nợ thay cho khách hàng trong trường hợp khách hàng không trả hoặc không trả đầy
đủ, đúng hạn nợ vay đối với bên nhận bảo lãnh
Bảo lãnh thanh toán: là cam kết của tổ chức tín dụng với bên nhận bảo lãnh, về việc sẽ
thực hiện nghĩa vụ thanh toán thay cho khách hàng trong trường hợp khách hàng khôngthực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ thanh toán của mình khi đến hạn
Bảo lãnh dự thầu: là cam kết của của tổ chức tín dụng với bên mời thầu, để bảo đảm
nghĩa vụ tham gia dự thầu của khách hàng Trường hợp, khách hàng phải nộp phạt do
vi phạm quy định đấu thầu mà không nộp hoặc không nộp đầy đủ tiền phạt cho bên
mời thầu thì tổ chức tín dụng sẽ thực hiện thay
Trang 12Bảo lãnh thực hiện hợp đồng: là cam kết của tổ chức tín dụng với bên nhận bảo lãnh,
bảo đảm việc thực hiện đúng và đầy đủ các nghĩa vụ của khách hàng theo hợp đồng đã
ký kết với bên nhận bảo lãnh Trường hợp khách hàng vi phạm hợp đồng và phải bồithường cho bên nhận bảo lãnh mà không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ thì tổchức tín dụng sẽ thực hiện thay
Bảo lãnh bảo đảm chất lượng sản phẩm: là cam kết của của tổ chức tín dụng với bên
nhận bảo lãnh, bảo đảm việc khách hàng thực hiện đúng các thoả thuận về chất lượngcủa sản phẩm theo hợp đồng đã ký kết với bên nhận bảo lãnh Trường hợp khách hàng
vi phạm chất lượng sản phẩm và phải bồi thường cho bên nhận bảo lãnh mà khôngthực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ thì tổ chức tín dụng sẽ thực hiện thay
Bảo lãnh hoàn trả tiền ứng trước: là cam kết của tổ chức tín dụng với bên nhận bảo
lãnh về việc bảo đảm nghĩa vụ hoàn trả tiền ứng trước của khách hàng theo hợp đồng
đã ký kết với bên nhận bảo lãnh Trường hợp khách hàng vi phạm hợp đồng và phảihoàn trả tiền ứng trước mà không hoàn trả hoặc hoàn trả không đầy đủ thì tổ chức tíndụng sẽ thực hiện thay
“Bảo lãnh đối ứng” là cam kết của tổ chức tín dụng (bên bảo lãnh đối ứng) với bên bảo
lãnh về việc sẽ thực hiện nghĩa vụ tài chính cho bên bảo lãnh, trong trường hợp bênbảo lãnh thực hiện bảo lãnh và phải trả thay cho khách hàng của bên bảo lãnh đối ứngvới bên nhận bảo lãnh
“Xác nhận bảo lãnh” là cam kết bảo lãnh của tổ chức tín dụng (bên xác nhận bảo lãnh)
đối với bên nhận bảo lãnh, về việc bảo đảm khả năng thực hiện nghĩa vụ bảo lãnh củabên bảo lãnh đối với khách hàng
Các loại bảo lãnh khác pháp luật không cấm và phù hợp với thông lệ quốc tế